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行政執(zhí)法行政執(zhí)法三項制度題庫一、單選題1.關(guān)于行政處罰的立法目的,下列哪一說法是正確的()A.規(guī)范行政處罰的設(shè)定B.保障行政處罰的規(guī)定C.監(jiān)督行政處罰的設(shè)定D.只維護公共利益【答案】A【解析】《行政處罰法》(2021)地1條規(guī)定:“為了規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實施,保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理,維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,根據(jù)憲法,制定本法?!?.關(guān)于行政處罰的立法依據(jù),下列哪一說法是正確的()A.行政法規(guī)是立法依據(jù)B.憲法是立法依據(jù)C.法律是立法依據(jù)D.地方性法規(guī)是立法依據(jù)【答案】B【解析】《行政處罰法》(2021)地1條規(guī)定:“為了規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實施,保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理,維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,根據(jù)憲法,制定本法。”3.關(guān)于行政處罰,下列哪一說法是正確的()A.根據(jù)法律規(guī)定,行政機關(guān)享有行政處罰授權(quán)B.任何國家機關(guān)都享有行政處罰權(quán)C.對于犯罪的相對人可以先給與處罰,再追究刑事責任D.行政處罰的手段表現(xiàn)為減損合法權(quán)益【答案】A【解析】對于行政處罰概念的理解可以從以下四個方面進行:第一,從主體上來看,行政處罰只能由行政機關(guān)實施。這首先意味著并不是所有的國家機關(guān)都具有行政處罰權(quán)。立法機關(guān)和司法機關(guān)也具有處罰權(quán),但是那是在立法和司法范圍內(nèi)的處罰權(quán),而不是本法規(guī)定的行政處罰權(quán)。其次,并不是所有的行政機關(guān)都具有行政處罰權(quán)。行政處罰權(quán)的設(shè)置必須依法進行,也就是說哪個行政機關(guān)享有哪種行政處罰權(quán)必須有法律規(guī)范的規(guī)定,而不能任意實施。第二,從對象上來看,行政處罰只能針對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織實施。行政管理秩序是依法確立的社會秩序,是社會大眾必須遵守的統(tǒng)一規(guī)則。沒有這種規(guī)則,社會生活將陷入混亂,不利于公共利益的維護。因此,對于違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織必須予以懲戒。此外,由于行政處罰的對象是公民、法人或者其他組織,因此從性質(zhì)上看,這類行為屬于外部行政行為,能夠?qū)ν猱a(chǎn)生實際影響。也就意味著公民、法人或者其他組織對這類行為不服的可以提起行政訴訟或者行政復(fù)議。第三,從行為方式上來看,主要是減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式。減損權(quán)益是對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織以及依法獲得的合法權(quán)益的剝奪或者削減。比如通過罰款減損其財產(chǎn)權(quán)、通過限制人生自由減損其人生自由權(quán)等。增加義務(wù)是在當事人正常的法定義務(wù)之外通過額外義務(wù)的增加起到懲戒的作用。比如責令關(guān)閉、責令停產(chǎn)停業(yè)、限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、限制從業(yè)等。第四,從行為性質(zhì)上來看,行政處罰行為是一種懲戒行為,或者說一種負擔行為。這與行政許可等授益行為相區(qū)別。正因為行政處罰的負擔性,因而對其設(shè)定和實施必須嚴格規(guī)定,以防止處罰權(quán)的濫用危害公共利益或者公民、法其他組織的合法權(quán)益。4.關(guān)于《行政處罰法》的適用范圍,下列哪一說法是錯誤的()A.行政處罰的設(shè)定適用本法B.行政處罰的實施適用本法C.行政處罰的基本原則適用本法D.具體領(lǐng)域的處罰行為認定也必須適用本法【答案】D【解析】《行政處罰法》(2021)第3條規(guī)定:“行政處罰的設(shè)定和實施,適用本法?!蓖瑫r,該法總則部分也規(guī)定了行政處罰的基本原則。但是在具體領(lǐng)域中,對于處罰行為的認定必須適用特別法律規(guī)定,比如《治安管理處罰法》等。5.關(guān)于處罰法定原則,下列哪一說法是錯誤的()A.依據(jù)法定,包括法律、法規(guī)B.主體法定,指的是有權(quán)的行政機關(guān)C.對象法定,違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織D.處罰法定是行政處罰的基本原則【答案】A【解析】《行政處罰法》(2021)第4條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應(yīng)當給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,并由行政機關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤??!币罁?jù)法定,包括法律、法規(guī)和規(guī)章。6.關(guān)于公正原則,下列哪一說法是錯誤的()A.同等情形同等對待B.同等對象同等對待C.同等情形和同等對象適用法律相同D.只要對象相同,就不能作出不同的處理結(jié)果【答案】D【解析】公正指的是對于同樣的情形必須要同等對待,對于同樣的對象要同等對待。所謂同等對待指的是適用相同的法律依據(jù),進行相同的處罰裁量。一言以概之,即必須做到同案同罰。但是如果案情事實不同,那么即使對象相同也會作出不同的處理決定。7.關(guān)于公開原則,下列哪一說法是錯誤的()A.依據(jù)公開B.程序公開C.結(jié)果公開D.內(nèi)部會議也必須公開【答案】D【解析】公開則指的是行政處罰的依據(jù)、程序以及結(jié)果必須公開。公開是為了便于監(jiān)督行政處罰權(quán)的實施,保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。內(nèi)部會議可能是為作出行政處罰做準備的內(nèi)部行為,因而不需要公開。8.關(guān)于過罰相當原則,下列哪一說法是錯誤的()A.設(shè)定行政處罰必須以事實為依據(jù)B.不能以罰代刑C.根據(jù)違法行為具體狀態(tài)來考量處罰行為的設(shè)定和決定D.對于雖然沒有產(chǎn)生嚴重危害后果,但是具有不良示范作用的行為,執(zhí)法人員可以自主決定加重處罰【答案】D【解析】過罰相當原則包括三個方面的內(nèi)容:第一,設(shè)定行政處罰必須以事實為依據(jù),對于不需要設(shè)定行政處罰的事實就不設(shè)定行政處罰,而對于已經(jīng)涉嫌犯罪的事實,則應(yīng)該交由司法機關(guān)處理。第二,在個案中,行政處罰機關(guān)作出具體的行政處罰決定也應(yīng)該以事實為依據(jù),不能不當做出處罰決定,也不能以罰代刑。第三,如何實現(xiàn)設(shè)定和實施行政處罰過程中的過罰相當呢。應(yīng)該根據(jù)違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度來考量處罰行為的設(shè)定和決定。9.關(guān)于處罰與教育相結(jié)合原則,下列哪一說法是錯誤的()A.以教育代替處罰B.沒有主觀過錯不罰C.從舊兼從輕原則D.首違不罰【答案】A【解析】處罰是最終選擇,但是能夠通過教育實現(xiàn)行政管理目的的,則應(yīng)該選擇教育手段。在此次新法修改中,很多條款都體現(xiàn)了教育為先的思路。比如《行政處罰法》(2021)第33條規(guī)定:“違法行為輕微并及時改正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的,可以不予行政處罰。當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的,不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。對當事人的違法行為依法不予行政處罰的,行政機關(guān)應(yīng)當對當事人進行教育。”此外,從舊兼從輕原則的適用也體現(xiàn)了教育為先的思想。新法第37條規(guī)定:“實施行政處罰,適用違法行為發(fā)生時的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。但是,作出行政處罰決定時,法律、法規(guī)、規(guī)章已被修改或者廢止,且新的規(guī)定處罰較輕或者不認為是違法的,適用新的規(guī)定。”10.關(guān)于救濟原則,下列哪一說法是正確的()A.陳述申辯權(quán)是一種類型的權(quán)利B.任何人都可以對違法的行政處罰決定起訴C.聽證屬于救濟原則的體現(xiàn)D.行政處罰機關(guān)不需要承擔民事責任【答案】C【解析】救濟原則可以從三個方面來理解:第一,處罰決定作出前,公民、法人或者其他組織享有陳述權(quán)、申辯權(quán)。所謂陳述權(quán)指的是就相關(guān)事實進行說明。所謂申辯權(quán)指的是就行政機關(guān)的指控進行舉證辯解。這兩項權(quán)利的作用是一方面給與相對人表達意見的機會,增加其參與度,進而提升行政處罰決定的可接受性,另一方面則是為行政機關(guān)全面掌握違法事實提供機會?;谙热∽C后裁決的基本原則,行政機關(guān)作出處罰決定前必須對于違法事實全面掌握,否則就有可能在后續(xù)的行政訴訟或者行政復(fù)議中承擔不利后果。而行政機關(guān)依靠自己的力量調(diào)查取證有時候很難全面掌握法律事實,因為有些事實只有當事人清楚。所以,通過給予當事人陳述申辯的機會,實際上也可以幫助行政機關(guān)更好的調(diào)查取證。從程序上看,行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前,應(yīng)當告知當事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù),并告知當事人依法享有的陳述、申辯、要求聽證等權(quán)利。當事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據(jù),應(yīng)當進行復(fù)核;當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的,行政機關(guān)應(yīng)當采納。行政機關(guān)不得因當事人陳述、申辯而給予更重的處罰。總體來看,陳述申辯的機會有很多種形式,其中聽證會就是較為規(guī)范和重要的表現(xiàn)。第二,在處罰決定作出后,公民、法人或者其他組織對行政處罰不服的,有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。行政處罰是一種具體的行政行為,因而既可以作為行政訴訟的受案范圍,也可以通過行政復(fù)議的方式獲取救濟。相對人只要對行政處罰決定不服的就可以提起行政訴訟或者申請行政復(fù)議。第三,公民、法人或者其他組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的,有權(quán)依法提出賠償要求。民事賠償也是行政機關(guān)承擔責任的一種方式。《國家賠償法》(2012)第3條規(guī)定:“行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利;違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為?!钡?條規(guī)定:“行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;違法征收、征用財產(chǎn)的;造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。”第5條規(guī)定:“屬于下列情形之一的,國家不承擔賠償責任:行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;法律規(guī)定的其他情形。”11.關(guān)于行政處罰的立法目的,下列哪一說法是正確的()A.規(guī)范行政處罰的規(guī)定B.保障行政處罰的實施C.規(guī)范行政處罰的設(shè)定D.只維護公共利益【答案】C【解析】《行政處罰法》(2021)地1條規(guī)定:“為了規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實施,保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理,維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,根據(jù)憲法,制定本法?!?2.關(guān)于行政處罰,下列哪一說法是錯誤的()A.根據(jù)法律規(guī)定,行政機關(guān)享有行政處罰授權(quán)B.任何國家機關(guān)都享有行政處罰權(quán)C.對于犯罪的相對人必須追究刑事責任,不得以罰代刑D.行政處罰的手段表現(xiàn)為減損合法權(quán)益或者增加義務(wù)【答案】B【解析】對于行政處罰概念的理解可以從以下四個方面進行:第一,從主體上來看,行政處罰只能由行政機關(guān)實施。這首先意味著并不是所有的國家機關(guān)都具有行政處罰權(quán)。立法機關(guān)和司法機關(guān)也具有處罰權(quán),但是那是在立法和司法范圍內(nèi)的處罰權(quán),而不是本法規(guī)定的行政處罰權(quán)。其次,并不是所有的行政機關(guān)都具有行政處罰權(quán)。行政處罰權(quán)的設(shè)置必須依法進行,也就是說哪個行政機關(guān)享有哪種行政處罰權(quán)必須有法律規(guī)范的規(guī)定,而不能任意實施。第二,從對象上來看,行政處罰只能針對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織實施。行政管理秩序是依法確立的社會秩序,是社會大眾必須遵守的統(tǒng)一規(guī)則。沒有這種規(guī)則,社會生活將陷入混亂,不利于公共利益的維護。因此,對于違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織必須予以懲戒。此外,由于行政處罰的對象是公民、法人或者其他組織,因此從性質(zhì)上看,這類行為屬于外部行政行為,能夠?qū)ν猱a(chǎn)生實際影響。也就意味著公民、法人或者其他組織對這類行為不服的可以提起行政訴訟或者行政復(fù)議。第三,從行為方式上來看,主要是減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式。減損權(quán)益是對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織以及依法獲得的合法權(quán)益的剝奪或者削減。比如通過罰款減損其財產(chǎn)權(quán)、通過限制人生自由減損其人生自由權(quán)等。增加義務(wù)是在當事人正常的法定義務(wù)之外通過額外義務(wù)的增加起到懲戒的作用。比如責令關(guān)閉、責令停產(chǎn)停業(yè)、限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、限制從業(yè)等。第四,從行為性質(zhì)上來看,行政處罰行為是一種懲戒行為,或者說一種負擔行為。這與行政許可等授益行為相區(qū)別。正因為行政處罰的負擔性,因而對其設(shè)定和實施必須嚴格規(guī)定,以防止處罰權(quán)的濫用危害公共利益或者公民、法其他組織的合法權(quán)益。13.關(guān)于《行政處罰法》的適用范圍,下列哪一說法是錯誤的()A.行政處罰的規(guī)定適用本法B.行政處罰的訴訟適用本法C.行政處罰的基本原則適用本法D.治安管理處罰適用本法【答案】C【解析】《行政處罰法》(2021)第3條規(guī)定:“行政處罰的設(shè)定和實施,適用本法?!蓖瑫r,該法總則部分也規(guī)定了行政處罰的基本原則。但是在具體領(lǐng)域中,對于處罰行為的認定必須適用特別法律規(guī)定,比如《治安管理處罰法》等。而對于行政處罰的訴訟,則適用《行政訴訟法》。14.關(guān)于處罰法定原則,下列哪一說法是錯誤的()A.依據(jù)法定,包括法律、法規(guī)、規(guī)章B.主體法定,指的是有權(quán)的國家機關(guān)C.對象法定,違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織D.處罰法定是行政處罰的基本原則【答案】B【解析】《行政處罰法》(2021)第4條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應(yīng)當給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,并由行政機關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤??!币罁?jù)法定,包括法律、法規(guī)和規(guī)章。15.關(guān)于公開原則,下列哪一說法是錯誤的()A.依據(jù)公開B.程序公開C.結(jié)果公開D.執(zhí)法人員資格必須公開【答案】D【解析】公開則指的是行政處罰的依據(jù)、程序以及結(jié)果必須公開。公開是為了便于監(jiān)督行政處罰權(quán)的實施,保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。執(zhí)法人員需要在執(zhí)法時表明身份,但是不需要提前公開。16.關(guān)于行政處罰的地域管轄,下列哪一說法是錯誤的()A.地域管轄主要解決行政處罰權(quán)在行政機關(guān)內(nèi)部的橫向分配問題B.《行政處罰法》自1996年施行以來一直堅持的是“違法行為地”原則C.法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章可以對地域管轄作出例外規(guī)定D.海關(guān)行政處罰由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄【答案】D【解析】地域管轄主要解決行政處罰權(quán)在行政機關(guān)內(nèi)部的橫向分配問題?!缎姓幜P法》自1996年施行以來一直堅持的是“違法行為地”原則。2021年新法基本延續(xù)了這一規(guī)定。其第22條規(guī)定:“行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的,從其規(guī)定?!贝送?,《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》第3條規(guī)定:“海關(guān)行政處罰由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄,也可以由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄?!痹摋l款規(guī)定了“發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)所在地?!边@屬于行政法規(guī)的例外規(guī)定。17.關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的違法行為發(fā)生地,下列哪一說法是錯誤的()A.用于實施違法行為的網(wǎng)站服務(wù)器所在地B.被侵害人戶籍所在地C.網(wǎng)站建立者或者管理者所在地D.被侵害的網(wǎng)絡(luò)及其運營者所在地【答案】B【解析】在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域,針對或者利用網(wǎng)絡(luò)實施的違法行為,用于實施違法行為的網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地以及網(wǎng)站建立者或者管理者所在地,被侵害的網(wǎng)絡(luò)及其運營者所在地,違法過程中違法行為人、被侵害人使用的網(wǎng)絡(luò)及其運營者所在地,被侵害人被侵害時所在地,以及被侵害人財產(chǎn)遭受損失地公安機關(guān)可以管轄。18.關(guān)于行政處罰的級別管轄,下列哪一說法是錯誤的()A.級別管轄主要解決行政處罰決定權(quán)在行政機關(guān)內(nèi)部的縱向分配問題B.行政處罰由縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄C.法律、行政法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,從其規(guī)定D.行政處罰必須由有行政處罰權(quán)的機關(guān)作出【答案】C【解析】2021年新法將上述內(nèi)容繼續(xù)進行了細化,并且分為兩個條款進行規(guī)定。其第23條規(guī)定:“行政處罰由縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定?!痹摋l款可以從四個方面進行理解:第一,在我國執(zhí)法實踐中,大量的違法行為都由縣級人民政府處理,但是也存在由更高級別的行政機關(guān)作出處罰決定的情形。因此,整體上規(guī)定由縣級以上地方人民政府管轄。第二,該條款在級別管轄上規(guī)定的是地方人民政府的管轄權(quán),因此,對于中央人民政府的管轄權(quán)并沒有明確。這也是本次修法過程中留下的一個懸念之一。有觀點認為新法沒有解決不當限制中央行政機關(guān)的行政處罰權(quán)的問題。舊《行政處罰法》第21條規(guī)定:“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?!睂⑿姓幜P權(quán)限定于“地方人民政府”具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān),法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外。我國是單一制國家,中央行政機關(guān)對地方行政機關(guān)具有領(lǐng)導或指導的權(quán)力,對于一些影響重大或涉及地方保護的案件,應(yīng)該具有直接的執(zhí)法權(quán),因此,舊《行政處罰法》第二十條的規(guī)定不當限制了中央行政機關(guān)的執(zhí)法權(quán),根據(jù)這一規(guī)定,除非法律、行政法規(guī)明確授權(quán),中央行政機關(guān)才能行使行政處罰權(quán)。這導致目前一些中央政府部門規(guī)章中規(guī)定的本部門管轄權(quán)面臨合法性難題。第三,對于級別管轄的例外規(guī)定,不像地域管轄那樣進行了拓展,而是維持了“法律、行政法規(guī)”的例外規(guī)定權(quán)限。這表明在級別管轄上的審慎態(tài)度。第四,這一條款還應(yīng)藏著一個宣示內(nèi)容,即行政處罰必須由有行政處罰權(quán)的機關(guān)作出。這本來是職權(quán)法定和依法行政原則的題中之義,無論在地域管轄和級別管轄中都應(yīng)該遵循這一基本原則,因而起到宣示作用。19.關(guān)于行政處罰權(quán)的下放,下列哪一觀點是錯誤的()A.只有省、自治區(qū)、直轄市政府可以決定將行政處罰權(quán)下移,其他任何機關(guān)不具有這個權(quán)力B.省級政府并不是可以隨意的將行政處罰權(quán)下移,而是必須考慮當?shù)氐膶嶋H情況,包括基層管理迫切需要,能夠有效承接C.任何行政處罰權(quán)都可以下移D.對接下移行政處罰權(quán)的可以是符合條件的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處,并且要求要求加強執(zhí)法能力建設(shè),按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P【答案】C【解析】《行政處罰法》(2021)第24條規(guī)定:“省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)當?shù)貙嶋H情況,可以決定將基層管理迫切需要的縣級人民政府部門的行政處罰權(quán)交由能夠有效承接的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處行使,并定期組織評估。決定應(yīng)當公布。承接行政處罰權(quán)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處應(yīng)當加強執(zhí)法能力建設(shè),按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P。有關(guān)地方人民政府及其部門應(yīng)當加強組織協(xié)調(diào)、業(yè)務(wù)指導、執(zhí)法監(jiān)督,建立健全行政處罰協(xié)調(diào)配合機制,完善評議、考核制度?!痹摋l款是對執(zhí)法權(quán)下移的回應(yīng)。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于深入推進經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)行政管理體制改革的指導意見》指出,根據(jù)經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)工作實際,重點強化發(fā)展產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟、提供公共服務(wù)、加強社會管理和城鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)等職能,完善基層政府功能。理順縣(市、區(qū)、旗)和經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)的關(guān)系,做到權(quán)責相稱。?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市)政府可以將基層管理迫切需要且能夠有效承接的一些縣級管理權(quán)限包括行政審批、行政處罰及相關(guān)行政強制和監(jiān)督檢查權(quán)等賦予經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn),制定目錄向社會公布,明確鎮(zhèn)政府為權(quán)力實施主體。法律規(guī)定的縣級政府及其部門上述管理權(quán)限需要賦予經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)的,按法定程序和要求辦理。暫時不具備條件下放的管理權(quán)限,要積極創(chuàng)造條件,成熟一批,賦予一批。加強相關(guān)立法,為經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)擴大經(jīng)濟社會管理權(quán)限提供法律依據(jù)。建立并公布行政權(quán)力清單和行政權(quán)力事項責任清單,明確權(quán)力下放后的運行程序、規(guī)則和權(quán)責關(guān)系,健全權(quán)力監(jiān)督機制,確保下放權(quán)力接得住、用得好。新行政處罰法關(guān)于行政處罰權(quán)下移的規(guī)定可以從這樣幾個方面進行理解:第一,從決定主體來看,只有省、自治區(qū)、直轄市政府可以決定將行政處罰權(quán)下移,其他任何機關(guān)不具有這個權(quán)力。這是考慮到我國地域發(fā)展的不平衡,如果將行政處罰權(quán)下移的決定主體級別定的過低,可能會引起糾紛。第二,從條件來看,省級政府并不是可以隨意的將行政處罰權(quán)下移,而是必須考慮當?shù)氐膶嶋H情況,包括基層管理迫切需要,能夠有效承接。第三,從下移的行政處罰權(quán)類型來看,只能是縣級人民政府部門的行政處罰權(quán)。這意味著任何其他行政機關(guān)的行政處罰權(quán)都不得下移。第四,從承接主體來看,對接下移行政處罰權(quán)的可以是符合條件的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處,并且要求要求加強執(zhí)法能力建設(shè),按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P。第五,基于“內(nèi)部文件不對外”的基本原則,行政處罰的依據(jù)應(yīng)該公開,因此,下放行政處罰權(quán)的決定應(yīng)當公布。第六,對于行政處罰權(quán)并不是一放了之,有關(guān)地方人民政府及其部門應(yīng)當加強組織協(xié)調(diào)、業(yè)務(wù)指導、執(zhí)法監(jiān)督,建立健全行政處罰協(xié)調(diào)配合機制,完善評議、考核制度。20.關(guān)于行政處罰管轄爭議的解決,下列哪一說法是錯誤的()。A.兩個以上行政機關(guān)都有管轄權(quán)的,由最先立案的行政機關(guān)管轄B.對管轄發(fā)生爭議的,應(yīng)當協(xié)商解決C.協(xié)商不成的,報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄D.不可以直接由共同的上一級行政機關(guān)指定管轄【答案】D【解析】新《行政處罰法》第25條規(guī)定:“兩個以上行政機關(guān)都有管轄權(quán)的,由最先立案的行政機關(guān)管轄。對管轄發(fā)生爭議的,應(yīng)當協(xié)商解決,協(xié)商不成的,報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄;也可以直接由共同的上一級行政機關(guān)指定管轄?!边@一條款的內(nèi)涵可以分為三個層次來理解:第一,出現(xiàn)管轄權(quán)競合的,由最先立案的行政機關(guān)管轄。這一條款的適用前提是立案的先后順序非常明確。在一審稿中規(guī)定的是由最先發(fā)現(xiàn)的行政機關(guān)管轄。但是由于“發(fā)現(xiàn)”這一表述過于口語化,在適用中可能造成歧義,因而在二審稿和新法中修改為“由最先立案的行政機關(guān)管轄”。實際上,針對管轄權(quán)競合的情形,在行政法上有相關(guān)規(guī)定的先例?!缎姓V訟法》(2017)第21條規(guī)定:“兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的,由最先立案的人民法院管轄。”第二,有時候無法通過先立案這一程序來判斷管轄權(quán)歸屬,比如多個機關(guān)都沒有立案,或者同時立案,又或者對立案的先后順序產(chǎn)生爭議??傊?,出現(xiàn)“公說公有理,婆說婆有理”的情形,無法通過法定程序進行管轄權(quán)判斷時,就應(yīng)該進入?yún)f(xié)商程序。也即通過行政機關(guān)之間平等協(xié)商,通過意思自治的方式?jīng)Q定管轄權(quán)的歸屬。第三,如果協(xié)商不成的,那么就報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄。比如某市甲區(qū)和乙區(qū)的人民政府都認為對某一違法行為具有處罰權(quán),且無法通過立案來判斷管轄權(quán)歸屬的,那么就可以通過自行協(xié)商的方式來確定。如果協(xié)商不成的,就可以報請共同的上一級,也就是某市政府指定管轄。第四,如果出現(xiàn)無法通過立案先后來判斷管轄權(quán)歸屬的情形,也可以不經(jīng)協(xié)商,直接由共同的上一級行政機關(guān)直接指定管轄。這主要是為了提高效率,強化對違法行為的處理,以更好的維護社會管理秩序和公共利益。在舊法中,關(guān)于管轄權(quán)爭議的解決只規(guī)定了報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄這一種方式。而新法確定了“誰先立案誰管”、“協(xié)商確定誰來管”、“協(xié)商不成報請指定管轄”、“不經(jīng)協(xié)商直接報請指定管轄”等多種方式和渠道來解決行政處罰中的管轄權(quán)爭議問題。從這一點來看,新法的規(guī)定更加完善。21.關(guān)于行政處罰協(xié)助制度,下列哪一說法是正確的()A.行政機關(guān)因?qū)嵤┬姓幜P的需要,可以命令其他行政機關(guān)協(xié)助B.協(xié)助事項可以超越被請求機關(guān)職權(quán)范圍C.協(xié)助制度是一種特殊的公法制度D.與行政委托制度具有同質(zhì)性【答案】C【解析】新《行政處罰法》第26條規(guī)定:“行政機關(guān)因?qū)嵤┬姓幜P的需要,可以向有關(guān)機關(guān)提出協(xié)助請求。協(xié)助事項屬于被請求機關(guān)職權(quán)范圍內(nèi)的,應(yīng)當依法予以協(xié)助?!痹摋l款屬于對行政執(zhí)法協(xié)助制度的規(guī)定。協(xié)助制度是一種特殊的公法制度。其原理是:由于權(quán)力分工和資源配置的現(xiàn)狀,導致行政機關(guān)在實施處罰的過程中無法憑借自己的力量完成相關(guān)任務(wù),而必須由其他機關(guān)予以幫助的行為。準確界定行政協(xié)助行為,應(yīng)當將其與行政法制度中一些容易被混淆的行為相區(qū)別。比如與行政委托的區(qū)別。行政委托是行政主體因為各種原無法親自實施行政職權(quán)時,將自己的行為權(quán)能轉(zhuǎn)移給其他符合條件的行政機關(guān)或者公共管理組織實施的情形。二者的區(qū)別是:第一,職權(quán)歸屬不同,在委托行為中,受托機關(guān)原本不具有相關(guān)職權(quán),其職權(quán)來源于委托機關(guān),而且從理論上看其只能擁有行為權(quán)能,而不具有行政權(quán)能。而在行政協(xié)助行為中,作為協(xié)助主體的行政機關(guān)必須自己擁有一項行政職權(quán),而且這一職權(quán)應(yīng)該是請求機關(guān)所不具備的。第二,行為名義不同。在委托行為中,由于受托機關(guān)不具有真正的行政權(quán)能,因而其不能以自己的名義實施行為,而只能以委托機關(guān)的名義實施。而在行政協(xié)助行為中,協(xié)助機關(guān)可以以自己的名義采取措施。因為從本質(zhì)上看,這就是它自己的行政行為。第三,責任承擔不同。在委托行為中,由于職權(quán)和名義這兩個要素的缺失,因而受托機關(guān)在委托范圍內(nèi)實施相關(guān)行為不承擔任何責任。而在協(xié)助行為中,協(xié)助機關(guān)以自己的名義實施行政職權(quán),因而必須自己承擔相關(guān)責任。根據(jù)該條款的規(guī)定,行政處罰協(xié)助行為的特點是:第一,由于涉及到跨部門的執(zhí)法合作,因而必須有明確的法律依據(jù)。行政機關(guān)之間一般不得僅僅基于私人關(guān)系決定是否協(xié)助。第二,從主體上看,存在著協(xié)助請求機關(guān)和被請求機關(guān)。其中,將要作出處罰決定的機關(guān)是請求機關(guān),被請求提供幫助的是被請求機關(guān)。二者之間是請求和被請求的關(guān)系,而不是命令和服從的關(guān)系。而且二者間不一般不存在隸屬關(guān)系。因為如果存在隸屬關(guān)系則不需要通過協(xié)助制度來請求其他機關(guān)幫助,而是可以直接通過行政命令的方式要求幫助。第三,從協(xié)助事項的角度來看,協(xié)助主體提出的協(xié)助事項必須是在被請求機關(guān)的職權(quán)范圍內(nèi)。如果超越職權(quán)其職權(quán)范圍,則其可以拒絕。第三,從協(xié)助執(zhí)行的原則來看,被請求機關(guān)在接到請求機關(guān)的協(xié)助請求時,必須依法進行協(xié)助。這一點非常重要,在一審稿中并沒有“依法”兩個字,其第24條規(guī)定:“行政機關(guān)因?qū)嵤┬姓幜P的需要,可以向有關(guān)機關(guān)提出協(xié)助請求。協(xié)助事項屬于被請求機關(guān)職權(quán)范圍內(nèi)的,應(yīng)當予以協(xié)助。”在二審稿中增加了“依法協(xié)助”的規(guī)定,新法則延續(xù)了這一表述??梢姟耙婪ā眱蓚€字具有特殊的含義。其一,“依法”意味著被請求機關(guān)對協(xié)助事項具有一定的審查權(quán),如果協(xié)助事項不屬于自己的職權(quán)范圍則可以拒絕協(xié)助。其二,“依法”意味著被請求機關(guān)需要獨立承擔相應(yīng)的責任。其行為雖然是應(yīng)協(xié)助請求機關(guān)的請求作出,但是必須依法作出,因而如果出現(xiàn)違法情形則必須承擔相應(yīng)的責任。22.關(guān)于案件移送制度,下列哪一說法是錯誤的()。A.案件移送指的是行政機關(guān)向司法機關(guān)移送案件B.行政機關(guān)需要移送的案件是違法行為涉嫌犯罪的C.對依法不需要追究刑事責任或者免予刑事處罰,但應(yīng)當給予行政處罰的,司法機關(guān)應(yīng)當及時將案件移送有關(guān)行政機關(guān)D.《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》(2020修訂)中對于行政機關(guān)向司法機關(guān)移送案件的實體和程序要求進行了具體規(guī)定【答案】A【解析】基于國家權(quán)力機關(guān)的分工合作原理,行政機關(guān)和司法機關(guān)之間具有相互配合,共同打擊違法犯罪行為的義務(wù)。所謂案件移送制度就是行政執(zhí)法機關(guān)在依法查處違法行為過程中,發(fā)現(xiàn)違法事實涉嫌構(gòu)成犯罪,依法需要追究刑事責任的,將案件移送司法機關(guān),以及司法機關(guān)在處理刑事案件過程中發(fā)現(xiàn)違法行為不需要追究刑事責任或者免予刑事處罰,但應(yīng)當給予行政處罰的,將案件移送有關(guān)行政機關(guān)的制度。其包括了行政機關(guān)向司法機關(guān)移送以及司法機關(guān)向行政機關(guān)移送這兩種雙向制度?!缎姓幜P法》(2017)第22條規(guī)定:“違法行為構(gòu)成犯罪的,行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān),依法追究刑事責任?!币粚徃搴投徃宓谋硎龌九c此一致??梢姡鲜鋈齻€版本的條文中都只是規(guī)定了司法移送制度,也就是行政機關(guān)單向的向司法機關(guān)移送案件。2021年新法第27條規(guī)定:“違法行為涉嫌犯罪的,行政機關(guān)應(yīng)當及時將案件移送司法機關(guān),依法追究刑事責任。對依法不需要追究刑事責任或者免予刑事處罰,但應(yīng)當給予行政處罰的,司法機關(guān)應(yīng)當及時將案件移送有關(guān)行政機關(guān)。行政處罰實施機關(guān)與司法機關(guān)之間應(yīng)當加強協(xié)調(diào)配合,建立健全案件移送制度,加強證據(jù)材料移交、接收銜接,完善案件處理信息通報機制?!痹摋l款可分為三個層次理解:第一,行政機關(guān)需要移送的案件是違法行為涉嫌犯罪的。也就是行政執(zhí)法機關(guān)在依法查處違法行為過程中,發(fā)現(xiàn)違法事實涉及的金額、違法事實的情節(jié)、違法事實造成的后果等,根據(jù)刑法關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的規(guī)定和最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的司法解釋以及最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件的追訴標準等規(guī)定,涉嫌構(gòu)成犯罪,依法需要追究刑事責任的。并且對于這類案件,行政機關(guān)應(yīng)當及時移送。需要注意,新法用“應(yīng)當”代替了前幾稿中的“必須”。這一調(diào)整體現(xiàn)了立法技術(shù)的提升?!皯?yīng)當”在法律條款的表述中就有必須的意思,其一般相對于“可以”而言。而“必須”相對口語化,而且體現(xiàn)了命令語氣,這不符合《行政處罰法》作為行為法的本質(zhì)特征。其本質(zhì)上是規(guī)范行政機關(guān)的處罰行為,而不是透過另外一個主體命令行政機關(guān)作出某種行為。二者的區(qū)別是明顯的。第二,新法中新增了司法機關(guān)向行政機關(guān)移送案件的制度規(guī)定,即對依法不需要追究刑事責任或者免予刑事處罰,但應(yīng)當給予行政處罰的,司法機關(guān)應(yīng)當及時將案件移送有關(guān)行政機關(guān)。司法機關(guān)向行政機關(guān)移送的案件包括兩種情形:第一,在行政機關(guān)向司法機關(guān)移送案件后,司法機關(guān)經(jīng)過審查認為依法不需要追究刑事責任或者免予刑事處罰,但應(yīng)當給予行政處罰,第二,司法機關(guān)在查處刑事案件過程中發(fā)現(xiàn)了上述現(xiàn)象,因而向有關(guān)行政機關(guān)移送。新法的規(guī)定顯然更加完善和科學。從法律上來講,我們必須遵循的一個基本原則就是過罰相當。對于一個違法行為應(yīng)該給予行政處罰的就不能課余刑事處罰。相應(yīng)的,對于一個犯罪行為,應(yīng)該給予刑事處罰的,就不能給予行政處罰。第三,就行政處罰實施機關(guān)與司法機關(guān)之間加強協(xié)調(diào)配合進行了原則性規(guī)定,要求建立健全案件移送制度,加強證據(jù)材料移交、接收銜接,完善案件處理信息通報機制。對于《行政處罰法》中規(guī)定的案件移送制度,在《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》(2020修訂)中對于行政機關(guān)向司法機關(guān)移送案件的實體和程序要求進行了具體規(guī)定。23.關(guān)于責令改正制度,下列哪一說法是錯誤的()A.責令改正屬于一種行政命令,是行政處罰的配套措施B.行政機關(guān)實施行政處罰時,可以責令當事人改正或者限期改正違法行為C.通過要求違法行為人改正違法行為或者消除違法狀態(tài)快速的回復(fù)被破壞的社會秩序D.責令改正包括立即改正和限期改正【答案】B【解析】新《行政處罰法》第28條第1款規(guī)定:“行政機關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為?!边@一條款的內(nèi)容一直作為行政處罰的附帶行為規(guī)定在《行政處罰法》中?!缎姓幜P法》(2017)第23條中規(guī)定為:“行政機關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為。”行政處罰行為的目的在于對違反行政管理秩序的行為給予懲戒,包括減損權(quán)益或者增加義務(wù)。其一方面在于對違法行為進行事后懲戒,另一方面旨在通過增加行為人違法成本的方式對整個社會形成教育和指示作用,減少違法行為的發(fā)生。因此其并沒不能直接對違法行為造成的社會管理秩序的損害進行修復(fù)。比如對于一些具有持續(xù)性的違法行為,一些部門的做法就是不要求糾正,但是采取多次處罰的方式,對其行為進行罰款或者采取其他措施。這種做法顯然違背了行政處罰的基本目的和一事不再罰的基本原則。而責令改正行為則可以彌補這一缺失。其可以通過要求違法行為人改正違法行為或者消除違法狀態(tài)快速的回復(fù)被破壞的社會秩序。從行為性質(zhì)上看,這一行為屬于行政命令行為。它不直接對違法行為人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響,而在于通過行政機關(guān)的意思表示要求違法行為人做出某種具體的行為。從具體內(nèi)容上來看,責令改正包括立即改正和限期改正。前者適用于一些這會影響比較大、危害性比較強,而且可以立刻改正的行為。而后者則適用于一些需要一定時間才可以改正的行為。比如餐飲企業(yè)涉及到食品衛(wèi)生問題或者環(huán)保問題的,可以給予一定的改正時間。24.關(guān)于沒收制度,下列哪一說法是錯誤的()A.當事人有違法所得,都應(yīng)當沒收B.依法應(yīng)當退賠的,可以不予沒收C.違法所得是指實施違法行為所取得的款項D.法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的,從其規(guī)定【答案】A【解析】《行政處罰法》一審稿第26條規(guī)定:“行政機關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為;有違法所得的,應(yīng)當予以沒收?!倍徃宓?7條地款規(guī)定:“當事人因違法行為獲取的違法所得,除依法應(yīng)當退賠的外,應(yīng)當予以沒收。”2021年新法第28條第2款規(guī)定:“當事人有違法所得,除依法應(yīng)當退賠的外,應(yīng)當予以沒收。違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的,從其規(guī)定。”沒收制度旨在針對因違法行為產(chǎn)生金錢收益的情形。相對于二審稿來看,新法對于違法所得除了沒收以外增加了退賠的規(guī)定。這說明對于應(yīng)當退賠的違法所得,實際上可以不予沒收。此外相對前兩稿來看,對于違法所得的內(nèi)涵進行了明確的規(guī)定,即指實施違法行為所取得的款項。這里有必要將“違法所得”和“非法財物”進行區(qū)分。新《行政處罰法》第9條規(guī)定:“行政處罰的種類:(一)警告、通報批評;(二)罰款、沒收違法所得、沒收非法財物;(三)暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件;(四)限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責令停產(chǎn)停業(yè)、責令關(guān)閉、限制從業(yè);(五)行政拘留;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰?!逼渲校斑`法所得”指的是實施違法行為所取得的款項。而“非法財物”則指的是為實施違法行為而使用的財產(chǎn)或者物品。25.關(guān)于一事不再罰制度的適用,下列哪一說法是正確的()A.對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上的行政處罰B.同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰C.對同一個違法行為不得既給與罰款處罰,又作出沒收決定D.對同一個違法行為的判斷主要看違法主體的數(shù)量【答案】B【解析】新法第29條規(guī)定:“對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰?!笨梢姡路ㄑ永m(xù)了二審稿的基本內(nèi)容。然而相對于舊法,這種表述上的變化對于促使一事不再罰原則在我國行政處罰適用中的變化具有重大意義。從內(nèi)涵上看,現(xiàn)有規(guī)定中的一事不再罰可以從四個方面進行理解:第一,一事不再罰的前提是“同一個當事人”。也就是說,如果不同的幾個人實施了同一個違法行為,那么針對這幾個當事人可以同時進行相同的處罰。第二,一事不再罰適用的難點在于對“同一個違法行為”的判斷。法律規(guī)范說認為同一個違法行為是指當事人實施了一個違反行政法規(guī)范的行為或者一個違反行政管理關(guān)系的行為;違法行為說認為“一事”即同一個違法行為,是指同一個違法事實,包括一行為只違反一個法律法規(guī)和一行為違反多個法律法規(guī)的情形,但不包括多個違法行為。[胡建淼:《行政法學》,法律出版社2015年版,第78頁。]但是基于這種論述,實際上還是無法得出“同一違法行為”的標準。為了便于操作,“同一違法行為”應(yīng)該指的是符合一個違法構(gòu)成要件的行為。即依據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定可以確定的、獨立的、完整的違法行為。從形式上看,這個違法行為可以和某一個法律規(guī)范中規(guī)定的違法構(gòu)成條款相對應(yīng)。從狀態(tài)上看,這個行為應(yīng)該已經(jīng)完結(jié),而不是處于持續(xù)狀態(tài)。比如長時間的違章停車等。從歸屬上看,這個行為應(yīng)該是一個獨立的行為,而不是其他違法行為的組成部分。因此可以理解為同一行為主體在緊密連接的同一時間、空間內(nèi),基于同一意思而實施的一次行為。第三,從適用范圍上來看,《行政處罰法》對于一事不再罰顯然進行了限縮規(guī)定。這里的“罰”僅僅指的是罰款,而不包括其他的處罰。因此,根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,似乎并不禁止對一個違法行為,由同一機關(guān)或者不同機關(guān)依據(jù)不同的法律規(guī)定作出不同類型處罰決定的情形。全國人大常委會法制工作委員會《對〈反不正當競爭法〉和〈價格法〉有關(guān)規(guī)定如何適用問題的答復(fù)》(行復(fù)字〔2007〕6號)規(guī)定,一、《反不正當競爭法》第3條第2款規(guī)定:“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查;法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的,依照其規(guī)定。”第23條中規(guī)定:“被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的,監(jiān)督檢查部門應(yīng)當沒收違法所得,可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。”《價格法》第33條規(guī)定:“縣級以上各級人民政府價格主管部門,依法對價格活動進行監(jiān)督檢查,并依照本法的規(guī)定對價格違法行為實施行政處罰?!备鶕?jù)以上規(guī)定,對同一個濫收費用行為可以適用《反不正當競爭法》或者《價格法》的有關(guān)規(guī)定進行行政處罰。二、《行政處罰法》第24條(已修改為第29條)規(guī)定:“對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰?!备鶕?jù)這一規(guī)定,對同一個濫收費用行為罰款的行政處罰,適用一事不再罰的原則,由首先實施監(jiān)督檢查的行政機關(guān)給予罰款的行政處罰為宜。其他依法有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)可以給予罰款以外的其他行政處罰;依照處罰較重的規(guī)定是否給予較重的行政處罰,實踐中可再研究。對于立法實踐中的這個問題,學者提出了不同的觀點,其認為對“一事不再罰”的原則作上述那樣的表述是很不妥當?shù)?。對同一個人的同一個違法行為,僅規(guī)定不得給予兩次以上罰款,難道就可以給予兩次以上行政拘留、給予兩次以上吊銷證照、給予兩次以上取消或限制從業(yè)資格的處罰嗎?這一觀點值得我們深思。實際上,將一事不再罰局限于一事不再罰款顯然是基于現(xiàn)實的考量,但是在法理上是否具有正當性還需要進一步思考。這有待于在后續(xù)的修法過程中進行完善。第四,從適用方法上看,由于長久以來,《行政處罰法》對于出現(xiàn)想象競合的情況應(yīng)該如何適用一事不再罰原則規(guī)定的不清楚,所在實踐中適用的比較混亂。但是比較常見的就是根據(jù)采取措施的時間的先后來確管轄權(quán)。上述《答復(fù)》實際上也體現(xiàn)了這一思路。但是在新《行政處罰法》中,增加了一個條款,那就是“同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰”。這實際上就確立了適用中的擇一重原則,即不管時間先后,只看罰款數(shù)額的多少來確定。26.關(guān)于行政處罰的地域管轄,下列哪一說法是正確的()A.地域管轄主要解決行政處罰權(quán)在行政機關(guān)內(nèi)部的橫向分配問題B.《行政處罰法》在2020年修訂中確立了“違法行為地”原則C.只有法律、行政法規(guī)可以對地域管轄作出例外規(guī)定D.海關(guān)行政處罰由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄【答案】A【解析】地域管轄主要解決行政處罰權(quán)在行政機關(guān)內(nèi)部的橫向分配問題?!缎姓幜P法》自1996年施行以來一直堅持的是“違法行為地”原則。2021年新法基本延續(xù)了這一規(guī)定。其第22條規(guī)定:“行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的,從其規(guī)定?!贝送猓吨腥A人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》第3條規(guī)定:“海關(guān)行政處罰由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄,也可以由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄?!痹摋l款規(guī)定了“發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)所在地?!边@屬于行政法規(guī)的例外規(guī)定。27.關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的違法行為發(fā)生地,下列哪一說法是正確的()。A.用于實施違法行為的網(wǎng)站服務(wù)器所在地B.被侵害人戶籍所在地C.網(wǎng)站建立者或者管理者戶籍所在地D.被侵害的網(wǎng)絡(luò)及其運營者戶籍所在地【答案】A【解析】在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域,針對或者利用網(wǎng)絡(luò)實施的違法行為,用于實施違法行為的網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地以及網(wǎng)站建立者或者管理者所在地,被侵害的網(wǎng)絡(luò)及其運營者所在地,違法過程中違法行為人、被侵害人使用的網(wǎng)絡(luò)及其運營者所在地,被侵害人被侵害時所在地,以及被侵害人財產(chǎn)遭受損失地公安機關(guān)可以管轄。28.關(guān)于行政處罰的級別管轄,下列哪一說法是正確的()。A.級別管轄主要解決行政處罰決定權(quán)在行政機關(guān)內(nèi)部的橫向分配問題B.行政處罰由市級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄C.法律、行政法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,從其規(guī)定D.行政處罰必須由有行政處罰權(quán)的機關(guān)作出【答案】D【解析】2021年新法將上述內(nèi)容繼續(xù)進行了細化,并且分為兩個條款進行規(guī)定。其第23條規(guī)定:“行政處罰由縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定?!痹摋l款可以從四個方面進行理解:第一,在我國執(zhí)法實踐中,大量的違法行為都由縣級人民政府處理,但是也存在由更高級別的行政機關(guān)作出處罰決定的情形。因此,整體上規(guī)定由縣級以上地方人民政府管轄。第二,該條款在級別管轄上規(guī)定的是地方人民政府的管轄權(quán),因此,對于中央人民政府的管轄權(quán)并沒有明確。這也是本次修法過程中留下的一個懸念之一。有觀點認為新法沒有解決不當限制中央行政機關(guān)的行政處罰權(quán)的問題。舊《行政處罰法》第21條規(guī)定:“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?!睂⑿姓幜P權(quán)限定于“地方人民政府”具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān),法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外。我國是單一制國家,中央行政機關(guān)對地方行政機關(guān)具有領(lǐng)導或指導的權(quán)力,對于一些影響重大或涉及地方保護的案件,應(yīng)該具有直接的執(zhí)法權(quán),因此,舊《行政處罰法》第二十條的規(guī)定不當限制了中央行政機關(guān)的執(zhí)法權(quán),根據(jù)這一規(guī)定,除非法律、行政法規(guī)明確授權(quán),中央行政機關(guān)才能行使行政處罰權(quán)。這導致目前一些中央政府部門規(guī)章中規(guī)定的本部門管轄權(quán)面臨合法性難題。第三,對于級別管轄的例外規(guī)定,不像地域管轄那樣進行了拓展,而是維持了“法律、行政法規(guī)”的例外規(guī)定權(quán)限。這表明在級別管轄上的審慎態(tài)度。第四,這一條款還應(yīng)藏著一個宣示內(nèi)容,即行政處罰必須由有行政處罰權(quán)的機關(guān)作出。這本來是職權(quán)法定和依法行政原則的題中之義,無論在地域管轄和級別管轄中都應(yīng)該遵循這一基本原則,因而起到宣示作用。29.關(guān)于行政處罰權(quán)的下放,下列哪一觀點是正確的()。A.只有國務(wù)院可以決定將行政處罰權(quán)下移,其他任何機關(guān)不具有這個權(quán)力B.省級政府可以隨意將行政處罰權(quán)下移C.任何行政處罰權(quán)都可以下移D.對接下移行政處罰權(quán)的可以是符合條件的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處,并且要求要求加強執(zhí)法能力建設(shè),按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P【答案】D【解析】《行政處罰法》(2021)第24條規(guī)定:“省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)當?shù)貙嶋H情況,可以決定將基層管理迫切需要的縣級人民政府部門的行政處罰權(quán)交由能夠有效承接的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處行使,并定期組織評估。決定應(yīng)當公布。承接行政處罰權(quán)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處應(yīng)當加強執(zhí)法能力建設(shè),按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P。有關(guān)地方人民政府及其部門應(yīng)當加強組織協(xié)調(diào)、業(yè)務(wù)指導、執(zhí)法監(jiān)督,建立健全行政處罰協(xié)調(diào)配合機制,完善評議、考核制度。”該條款是對執(zhí)法權(quán)下移的回應(yīng)。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于深入推進經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)行政管理體制改革的指導意見》指出,根據(jù)經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)工作實際,重點強化發(fā)展產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟、提供公共服務(wù)、加強社會管理和城鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)等職能,完善基層政府功能。理順縣(市、區(qū)、旗)和經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)的關(guān)系,做到權(quán)責相稱。?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市)政府可以將基層管理迫切需要且能夠有效承接的一些縣級管理權(quán)限包括行政審批、行政處罰及相關(guān)行政強制和監(jiān)督檢查權(quán)等賦予經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn),制定目錄向社會公布,明確鎮(zhèn)政府為權(quán)力實施主體。法律規(guī)定的縣級政府及其部門上述管理權(quán)限需要賦予經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)的,按法定程序和要求辦理。暫時不具備條件下放的管理權(quán)限,要積極創(chuàng)造條件,成熟一批,賦予一批。加強相關(guān)立法,為經(jīng)濟發(fā)達鎮(zhèn)擴大經(jīng)濟社會管理權(quán)限提供法律依據(jù)。建立并公布行政權(quán)力清單和行政權(quán)力事項責任清單,明確權(quán)力下放后的運行程序、規(guī)則和權(quán)責關(guān)系,健全權(quán)力監(jiān)督機制,確保下放權(quán)力接得住、用得好。新行政處罰法關(guān)于行政處罰權(quán)下移的規(guī)定可以從這樣幾個方面進行理解:第一,從決定主體來看,只有省、自治區(qū)、直轄市政府可以決定將行政處罰權(quán)下移,其他任何機關(guān)不具有這個權(quán)力。這是考慮到我國地域發(fā)展的不平衡,如果將行政處罰權(quán)下移的決定主體級別定的過低,可能會引起糾紛。第二,從條件來看,省級政府并不是可以隨意的將行政處罰權(quán)下移,而是必須考慮當?shù)氐膶嶋H情況,包括基層管理迫切需要,能夠有效承接。第三,從下移的行政處罰權(quán)類型來看,只能是縣級人民政府部門的行政處罰權(quán)。這意味著任何其他行政機關(guān)的行政處罰權(quán)都不得下移。第四,從承接主體來看,對接下移行政處罰權(quán)的可以是符合條件的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處,并且要求要求加強執(zhí)法能力建設(shè),按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P。第五,基于“內(nèi)部文件不對外”的基本原則,行政處罰的依據(jù)應(yīng)該公開,因此,下放行政處罰權(quán)的決定應(yīng)當公布。第六,對于行政處罰權(quán)并不是一放了之,有關(guān)地方人民政府及其部門應(yīng)當加強組織協(xié)調(diào)、業(yè)務(wù)指導、執(zhí)法監(jiān)督,建立健全行政處罰協(xié)調(diào)配合機制,完善評議、考核制度。30.關(guān)于行政處罰管轄爭議的解決,下列哪一說法是正確的()。A.兩個以上行政機關(guān)都有管轄權(quán)的,由最先知道的行政機關(guān)管轄B.對管轄發(fā)生爭議的,應(yīng)當開會解決C.協(xié)商不成的,報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄D.不可以直接由共同的上一級行政機關(guān)指定管轄【答案】C【解析】新《行政處罰法》第25條規(guī)定:“兩個以上行政機關(guān)都有管轄權(quán)的,由最先立案的行政機關(guān)管轄。對管轄發(fā)生爭議的,應(yīng)當協(xié)商解決,協(xié)商不成的,報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄;也可以直接由共同的上一級行政機關(guān)指定管轄?!边@一條款的內(nèi)涵可以分為三個層次來理解:第一,出現(xiàn)管轄權(quán)競合的,由最先立案的行政機關(guān)管轄。這一條款的適用前提是立案的先后順序非常明確。在一審稿中規(guī)定的是由最先發(fā)現(xiàn)的行政機關(guān)管轄。但是由于“發(fā)現(xiàn)”這一表述過于口語化,在適用中可能造成歧義,因而在二審稿和新法中修改為“由最先立案的行政機關(guān)管轄”。實際上,針對管轄權(quán)競合的情形,在行政法上有相關(guān)規(guī)定的先例?!缎姓V訟法》(2017)第21條規(guī)定:“兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的,由最先立案的人民法院管轄。”第二,有時候無法通過先立案這一程序來判斷管轄權(quán)歸屬,比如多個機關(guān)都沒有立案,或者同時立案,又或者對立案的先后順序產(chǎn)生爭議??傊?,出現(xiàn)“公說公有理,婆說婆有理”的情形,無法通過法定程序進行管轄權(quán)判斷時,就應(yīng)該進入?yún)f(xié)商程序。也即通過行政機關(guān)之間平等協(xié)商,通過意思自治的方式?jīng)Q定管轄權(quán)的歸屬。第三,如果協(xié)商不成的,那么就報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄。比如某市甲區(qū)和乙區(qū)的人民政府都認為對某一違法行為具有處罰權(quán),且無法通過立案來判斷管轄權(quán)歸屬的,那么就可以通過自行協(xié)商的方式來確定。如果協(xié)商不成的,就可以報請共同的上一級,也就是某市政府指定管轄。第四,如果出現(xiàn)無法通過立案先后來判斷管轄權(quán)歸屬的情形,也可以不經(jīng)協(xié)商,直接由共同的上一級行政機關(guān)直接指定管轄。這主要是為了提高效率,強化對違法行為的處理,以更好的維護社會管理秩序和公共利益。在舊法中,關(guān)于管轄權(quán)爭議的解決只規(guī)定了報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄這一種方式。而新法確定了“誰先立案誰管”、“協(xié)商確定誰來管”、“協(xié)商不成報請指定管轄”、“不經(jīng)協(xié)商直接報請指定管轄”等多種方式和渠道來解決行政處罰中的管轄權(quán)爭議問題。從這一點來看,新法的規(guī)定更加完善。31.關(guān)于行政處罰的執(zhí)行,下列哪一說法是錯誤的()A.行政處罰的執(zhí)行包括當事人自我履行和強制執(zhí)行B.強制執(zhí)行包括行政機關(guān)自己執(zhí)行和申請人民法院執(zhí)行C.行政處罰的執(zhí)行旨在合法合理的落實行政處罰決定D.行政處罰的執(zhí)行必須屬于行政強制措施【答案】D【解析】行政處罰的執(zhí)行旨在合法合理的落實行政處罰決定,同時也是整個行政處罰制度的“收官”部分。執(zhí)行做的好,那么設(shè)置行政處罰制度所包含的新理念、新思想就能夠得到具體體現(xiàn)。相反,就會為行政處罰制度的運行留下隱患。行政處罰的執(zhí)行從概念上來看就是使得生效行政處罰決定內(nèi)容得到實現(xiàn)的過程。從類型上看分為兩種模式:第一,在行政處罰決定生效以后由當事人自覺的履行,這時候就不需要行政機關(guān)采取強制措施。第二,在當事人逾期不自覺履行相應(yīng)處罰決定的情形下,就必須由行政機關(guān)采取強制措施或者申請人民法院執(zhí)行,進而落實處罰決定的內(nèi)容??梢?,行政處罰的執(zhí)行包括行政強制執(zhí)行而不是行政強制措施。32.關(guān)于當事人自我履行,下列哪一說法是錯誤的()A.原則上,當事人必須自覺履行行政處罰的決定B.當事人自我履行必須在行政處罰決定書載明的期限內(nèi)完成C.對于當事人確實有經(jīng)濟困難的,也可以變通執(zhí)行D.當事人如不過不自覺履行執(zhí)行義務(wù)則可能被起訴【答案】D【解析】《行政處罰法》(2017)第44條規(guī)定:“行政處罰決定依法作出后,當事人應(yīng)當在行政處罰決定的期限內(nèi),予以履行。”第52條規(guī)定:“當事人確有經(jīng)濟困難,需要延期或者分期繳納罰款的,經(jīng)當事人申請和行政機關(guān)批準,可以暫緩或者分期繳納?!?020年修訂一審稿將這兩條合為一條,其第61條規(guī)定:“行政處罰決定依法作出后,當事人應(yīng)當在行政處罰決定的期限內(nèi),予以履行。當事人確有經(jīng)濟困難,需要延期或者分期繳納罰款的,經(jīng)當事人申請和行政機關(guān)批準,可以暫緩或者分期繳納。”二審稿和新法都延續(xù)了這一表達。新法第66條規(guī)定:“行政處罰決定依法作出后,當事人應(yīng)當在行政處罰決定書載明的期限內(nèi),予以履行。當事人確有經(jīng)濟困難,需要延期或者分期繳納罰款的,經(jīng)當事人申請和行政機關(guān)批準,可以暫緩或者分期繳納。”該條款可以從以下三個方面來理解:第一,原則上,當事人必須自覺履行行政處罰的決定。這是因為,其一,行政處罰是行政機關(guān)代表國家行使行政處罰權(quán)作出的,具有維護公共利益和社會管理秩序的功能,作為相對人必須服從。從效力上看,行政處罰決定具有確定里、拘束力和執(zhí)行力。其二,在行政處罰決定過程中,行政機關(guān)已經(jīng)采集了充分的證據(jù)證明了相對人違法行為的存在,具有實體正當性。其三,在行政處罰決定作出以前,允許相對人陳述、申辯或者申請聽證。這就意味著相對人已經(jīng)充分表達了自己的意思,對于處罰決定的作出是有心理預(yù)期的,因而應(yīng)該自覺執(zhí)行。其四,從執(zhí)法效率的角度來考量,任何強制執(zhí)行都必須耗費一定的資源,因而相對人自我履行是最經(jīng)濟高效的做法。第二,當事人自我履行并不是毫無限制的,而是必須在行政處罰決定書載明的期限內(nèi)完成。在行政法上,對于行政機關(guān)完成行政行為的期限有一定限制,如果超越這個期限要求,行政機關(guān)就要可能要承受不利的法律后果。相應(yīng)的,對于行政相對人履行行政義務(wù)的行為也必須規(guī)定期限要求。超越期限不履行相應(yīng)義務(wù)的,則會引起行政機關(guān)或者人民法院的強制執(zhí)行。第三,盡管倡導相對人自我履行處罰決定,但是對于其確實有經(jīng)濟困難的,也規(guī)定了變通的方法。即需要延期或者分期繳納罰款的,經(jīng)當事人申請和行政機關(guān)批準,可以暫緩或者分期繳納。這充分體現(xiàn)了行政處罰以人為本,處罰和教育相結(jié)合的基本原則。33.關(guān)于行政處罰的強制執(zhí)行,下列哪一說法是錯誤的()A.行政處罰的強制執(zhí)行的主體指的是行政機關(guān)B.到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款,加處罰款的數(shù)額不得超出罰款的數(shù)額C.根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣、依法處理或者將凍結(jié)的存款、匯款劃撥抵繳罰款D.行政機關(guān)批準延期、分期繳納罰款的,申請人民法院強制執(zhí)行的期限,自暫緩或者分期繳納罰款期限結(jié)束之日起計算【答案】A【解析】新法第72條規(guī)定:“當事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰決定的行政機關(guān)可以采取下列措施:(一)到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款,加處罰款的數(shù)額不得超出罰款的數(shù)額;(二)根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣、依法處理或者將凍結(jié)的存款、匯款劃撥抵繳罰款;(三)根據(jù)法律規(guī)定,采取其他行政強制執(zhí)行方式;(四)依照《中華人民共和國行政強制法》的規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行。行政機關(guān)批準延期、分期繳納罰款的,申請人民法院強制執(zhí)行的期限,自暫緩或者分期繳納罰款期限結(jié)束之日起計算?!笨傮w來看,該條款的內(nèi)容可以從五個方面進行理解:第一,行政機關(guān)采取強制措施的前提是當事人逾期不履行行政處罰決定。這里的逾期指的是超越行政處罰決定書載明的期限。第二,加處罰款的強制措施只能適用于到期不繳納罰款的情形,按照每日加處罰款數(shù)額的百分之三進行,總額不得超過罰款的數(shù)額。需要注意的是,這里的加處罰款不是一種處罰措施,而是一種強制執(zhí)行措施,其與罰款是有區(qū)別的,其一,目的不同,罰款是為了懲戒違法行為,加處罰款是為了迫使罰款義務(wù)人繳納罰款;其二,標準不同,罰款的數(shù)額必須和違法行為的違法行相適應(yīng),而加處罰款只能每日以罰款數(shù)額的百分之三計算,并且總額不能超過罰款本身;其三,發(fā)生的時間不同,加處罰款發(fā)生在罰款義務(wù)逾期得不到履行之后。第三,拍賣、依法處理查封、扣押的財物以及劃撥凍結(jié)的存款、匯款必須由法律來規(guī)定,屬于法律保留事項。此外,對于查封、扣押的財物除了拍賣以外還可以“依法處理”。這一規(guī)定和《行政強制法》第63條第1款的規(guī)定相適應(yīng),其內(nèi)容為:“行政機關(guān)將查封、扣押的財物或者劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項,截留、私分或者變相私分的,由財政部門或者有關(guān)部門予以追繳;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予記大過、降級、撤職或者開除的處分?!钡谒?,除了上述加處罰款、拍賣、依法處理、劃撥等措施外,還可以根據(jù)法律的規(guī)定采取其他強制執(zhí)行措施。這相對于舊法的列舉式規(guī)定無疑大大擴展了行政處罰機關(guān)采取強制執(zhí)行措施的空間。第五,明確規(guī)定根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》的規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行。34.關(guān)于罰繳分離制度,下列哪一說法是錯誤的()A.罰繳分離是為了更好的監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政處罰權(quán)B.這一制度在《行政處罰法》修訂之時新增的內(nèi)容C.作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當與收繳罰款的機構(gòu)分離D.除依法當場收繳的罰款外,作出行政處罰決定的行政機關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款【答案】B【解析】罰繳分離是為了更好的監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政處罰權(quán)。這一制度在《行政處罰法》頒布之時就已經(jīng)存在。新法對于繳納罰款的方式以及當場收繳的限額進行了調(diào)整。其第67條規(guī)定:“作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當與收繳罰款的機構(gòu)分離。除依照本法第六十八條、第六十九條的規(guī)定當場收繳的罰款外,作出行政處罰決定的行政機關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當事人應(yīng)當自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi),到指定的銀行或者通過電子支付系統(tǒng)繳納罰款。銀行應(yīng)當收受罰款,并將罰款直接上繳國庫?!痹摋l款包含了兩個方面的意思:第一,確定了作出罰款決定的機關(guān)和收繳罰款的機構(gòu)相分離的基本原則。這里說的相分離不是說在一個行政機關(guān)內(nèi)部設(shè)立兩個相互分離的機構(gòu),一個作出罰款決定,而另一個收繳罰款。而是說實現(xiàn)罰款決定機關(guān)和罰款收繳機關(guān)的徹底分離。也就是說,由具有行政處罰權(quán)的機關(guān)作出罰款決定,而由銀行作為罰款的收繳機構(gòu),并最終上繳國庫。當事人應(yīng)當自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi),到指定的銀行或者通過電子支付系統(tǒng)繳納罰款。銀行應(yīng)當收受罰款,并將罰款直接上繳國庫。對于通過電子支付系統(tǒng)繳納罰款,也是新法適應(yīng)社會發(fā)展變化的一個具體體現(xiàn)。隨著電子支付手段的發(fā)展,省卻了當事人實地繳納罰款的成本和麻煩。這對于解決特殊地區(qū)或者情形下的罰款收繳問題具有積極意義。第二,在罰繳分離原則之外確立了當場收繳的例外規(guī)定。根據(jù)新法第68條、第69條的規(guī)定可以當場收繳的,作出行政處罰決定的行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以自行收繳罰款。新法第68條規(guī)定:“依照本法第五十一條的規(guī)定當場作出行政處罰決定,有下列情形之一,執(zhí)法人員可以當場收繳罰款:(一)依法給予一百元以下罰款的;(二)不當場收繳事后難以執(zhí)行的?!痹摋l款規(guī)定了可以當場收繳的情形,必須滿足兩個條件:第一,必須是當場作出行政處罰決定。(第51條:違法事實確鑿并有法定依據(jù),對公民處以二百元以下、對法人或者其他組織處以三千元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當場作出行政處罰決定。法律另有規(guī)定的,從其規(guī)定);第二,必須同時滿足依法給予一百元以下罰款的或者不當場收繳事后難以執(zhí)行的。第69條規(guī)定:“在邊遠、水上、交通不便地區(qū),行政機關(guān)及其執(zhí)法人員依照本法第五十一條、第五十七條的規(guī)定作出罰款決定后,當事人到指定的銀行或者通過電子支付系統(tǒng)繳納罰款確有困難,經(jīng)當事人提出,行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款?!痹摋l款規(guī)定了另外一種可以當場收繳的情形。第一,必須在在邊遠、水上、交通不便地區(qū);第二,行政機關(guān)當場作出處罰決定(第51條:違法事實確鑿并有法定依據(jù),對公民處以二百元以下、對法人或者其他組織處以三千元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當場作出行政處罰決定。法律另有規(guī)定的,從其規(guī)定)或者經(jīng)過調(diào)查作出處罰決定的(第57條:調(diào)查終結(jié),行政機關(guān)負責人應(yīng)當對調(diào)查結(jié)果進行審查,根據(jù)不同情況,分別作出如下決定:(一)確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定;(二)違法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰;(三)違法事實不能成立的,不予行政處罰;(四)違法行為涉嫌犯罪的,移送司法機關(guān)。對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予行政處罰,行政機關(guān)負責人應(yīng)當集體討論決定。)第三,當事人到指定的銀行或者通過電子支付系統(tǒng)繳納罰款確有困難;第四,經(jīng)當事人提出,行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。特別需要注意的是,如果當事人沒有提出申請,行政機關(guān)不得主動要求當場收繳。第70條規(guī)定:“行政機關(guān)及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的,必須向當事人出具國務(wù)院財政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府財政部門統(tǒng)一制發(fā)的專用票據(jù);不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的專用票據(jù)的,當事人有權(quán)拒絕繳納罰款。”該條款規(guī)定了當事人可以拒絕繳納罰款的情形。根據(jù)行政法的基本原理,行政行為一經(jīng)作出生效后即使存在違法的情形,當事人也不得拒絕執(zhí)行,該行政行為只有在被法院或者其他有權(quán)機關(guān)宣告違法并且撤銷以后,才失去效力。《行政處罰法》要求當場收繳罰款的,必須向當事人出具國務(wù)院財政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府財政部門統(tǒng)一制發(fā)的專用票據(jù),否則當事人可以拒絕履行。這一條款的規(guī)定主要是為了杜絕執(zhí)法實踐中濫罰、亂罰的現(xiàn)象。如果當場作出罰款決定時不出具法定的專用票據(jù),很容易使得對上繳罰款的監(jiān)管失控,也容易滋生執(zhí)法人員違法罰款的現(xiàn)象,最終損害老百姓的利益。因此,一方面要求行政執(zhí)法人員必須嚴格按照要求出具法定票據(jù),另一方面也賦予了相對人拒絕繳納罰款的權(quán)利。這實際上否定了這種情形下罰款決定的效力。由于嚴重的違反法定程序,明顯違法,因此相對人具有抵抗權(quán)。第71條規(guī)定:“執(zhí)法人員當場收繳的罰款,應(yīng)當自收繳罰款之日起二日內(nèi),交至行政機關(guān);在水上當場收繳的罰款,應(yīng)當自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機關(guān);行政機關(guān)應(yīng)當在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行?!痹摋l款規(guī)定了當場收繳罰款的繳款時間。需要注意“二日”的起算點。一般情形下,收到收繳罰款之日起算,不是交到銀行,而是交到作出罰款決定的行政機關(guān)。在水上當場收繳的,自抵岸之日起算,也是交到行政機關(guān)。行政機關(guān)在收到罰款之日起二日內(nèi)繳付到指定的銀行。35.關(guān)于不停止執(zhí)行原則,下列哪一說法是錯誤的()A.當事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議,行政處罰不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外。B.當事人對行政處罰決定不服提起行政訴訟,行政處罰不停止執(zhí)行,行政法規(guī)另有規(guī)定的除外C.暫緩執(zhí)行是對不停止執(zhí)行的一個例外D.加處罰款的停止執(zhí)行是另一個例外【答案】B【解析】《行政處罰法》(2021)第73條第1款規(guī)定:“當事人對行政處罰決定不服,申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外?!薄缎姓幜P法》規(guī)定了兩項不停止執(zhí)行的例外情形。新法第73條第2款、第3款規(guī)定:“當事人對限制人身自由的行政處罰決定不服,申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的,可以向作出決定的機關(guān)提出暫緩執(zhí)行申請。符合法律規(guī)定情形的,應(yīng)當暫緩執(zhí)行。當事人申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的,加處罰款的數(shù)額在行政復(fù)議或者行政訴訟期間不予計算?!睍壕張?zhí)行是對不停止執(zhí)行的一個例外。其必須滿足這樣幾個條件:其一,只能針對限制人身自由的行政處罰;其二,當事人必須對這一處罰決定不服提起行政復(fù)議或者行政訴訟;其三,必須向作出決定的機關(guān)提出暫緩執(zhí)行申請;其四,必須符合法律規(guī)定情形。這里的法定情形可以參照《治安管理處罰法》(2012)的規(guī)定,其第107條規(guī)定:“被處罰人不服行政拘留處罰決定,申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的,可以向公安機關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機關(guān)認為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的,由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔保人,或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金,行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行?!笨梢姡诰辛舻臅壕張?zhí)行中,法定的條件指的是暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的,并且由被處罰人或者其近親屬提出符合法定條件的擔保人(第108條:“擔保人應(yīng)當符合下列條件:(一)與本案無牽連;(二)享有政治權(quán)利,人身自由未受到限制;(三)在當?shù)赜谐W艨诤凸潭ㄗ∷?;(四)有能力履行擔保義務(wù)?!保?,或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金。加處罰款的停止執(zhí)行是另一個例外。關(guān)于在行政復(fù)議或者行政訴訟期間對于加處的罰款如何執(zhí)行,舊法中并沒有規(guī)定。新法增加了一款表述即“當事人申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的,加處罰款的數(shù)額在行政復(fù)議或者行政訴訟期間不予計算。”這一條款的規(guī)定充分體現(xiàn)了加處罰款的性質(zhì)。加處罰款是在當事人逾期不履行行政處罰決定時,由作出行政處罰決定的行政機關(guān)采取的強制執(zhí)行措施。本意是為了迫使當事人履行罰款義務(wù)。但是由于當事人已經(jīng)提起了行政復(fù)議和行政訴訟,表明對于原罰款的決定存在疑問。因而加處罰款也就喪失了存在的正當性基礎(chǔ)。36.關(guān)于行政處罰的處理,下列哪一說法是錯誤的()A.行政處罰的處理主要針對罰款和沒收的違法所得或者非法財物B.依法沒收的非法財物必須按照國家規(guī)定公開拍賣C.罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項,必須全部上繳國庫,任何行政機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。D.罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項,不得同作出行政處罰決定的行政機關(guān)及其工作人員的考核、考評直接或者變相掛鉤。除依法應(yīng)當退還、退賠的外,財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項?!敬鸢浮緽【解析】《行政處罰法》(2021)第74條規(guī)定:“除依法應(yīng)當予以銷毀的物品外,依法沒收的非法財物必須按照國家規(guī)定公開拍賣或者按照國家有關(guān)規(guī)定處理。罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項,必須全部上繳國庫,任何行政機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項,不得同作出行政處罰決定的行政機關(guān)及其工作人員的考核、考評直接或者變相掛鉤。除依法應(yīng)當退還、退賠的外,財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項?!?7.關(guān)于行政處罰的內(nèi)部監(jiān)督,下列哪一說法是錯誤的()A.行政機關(guān)應(yīng)當建立健全對行政處罰的監(jiān)督制度B.縣級以上人民政府應(yīng)當定期組織開展行政執(zhí)法評議、考核C.加強對行政處罰的監(jiān)督檢查,規(guī)范和保障行政處罰的實施D.行政處罰不需要外部監(jiān)督【答案】D【解析】新法第75條第1款規(guī)定:“行政機關(guān)應(yīng)當建立健全對行政處罰的監(jiān)督制度??h級以上人民政府應(yīng)當定期組織開展行政執(zhí)法評議、考核,加強對行政處罰的監(jiān)督檢查,規(guī)范和保障行政處罰的實施?!痹摋l款可以從兩個方面進行理解:第一,行政機關(guān)應(yīng)當發(fā)揮內(nèi)部層級監(jiān)督的作用,加大對下級人民政府、下級政府部門或者各級人民政府對所屬工作部門的行政處罰執(zhí)法情況進行監(jiān)督。上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的監(jiān)督權(quán)是憲法賦予的權(quán)力。《憲法》(2018)第89條規(guī)定:“國務(wù)院行使下列職權(quán):(一)根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政措施,制定行政法規(guī),發(fā)布決定和命令;(二)向全國人民代表大會或者全國人民代表大會常務(wù)委員會提出議案;(三)規(guī)定各部和各委員會的任務(wù)和職責,統(tǒng)一領(lǐng)導各部和各委員會的工作,并且領(lǐng)導不屬于各部和各委員會的全國性的行政工作;(四)統(tǒng)一領(lǐng)導全國地方各級國家行政機關(guān)的工作,規(guī)定中央和省、自治區(qū)、直轄市的國家行政機關(guān)的職權(quán)的具體劃分;(五)編制和執(zhí)行國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃和國家預(yù)算;(六)領(lǐng)導和管理經(jīng)濟工作和城鄉(xiāng)建設(shè)、生態(tài)文明建設(shè)(七)領(lǐng)導和管理教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育和計劃生育工作;(八)領(lǐng)導和管理民政、公安、司法行政等工作;(九)管理對外事務(wù),同外國締結(jié)條約和協(xié)定(十)領(lǐng)導和管理國防建設(shè)事業(yè);(十一)領(lǐng)導和管理民族事務(wù),保障少數(shù)民族的平等權(quán)利和民族自治地方的自治權(quán)利;(十二)保護華僑的正當?shù)臋?quán)利和利益,保護歸僑和僑眷的合法的權(quán)利和利益;(十三)改變或者撤銷各部、各委員會發(fā)布的不適當?shù)拿?、指示和?guī)章;(十四)改變或者撤銷地方各級國家行政機關(guān)的不適當?shù)臎Q定和命令;(十五)批準省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分,批準自治州、縣、自治縣、市的建置和區(qū)域劃分;(十六)依照法律規(guī)定決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內(nèi)部分地區(qū)進入緊急狀態(tài);(十七)審定行政機構(gòu)的編制,依照法律規(guī)定任免、培訓、考核和獎懲行政人員;(十八)全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會授予的其他職權(quán)?!钡?08條規(guī)定:“縣級以上的地方各級人民政府領(lǐng)導所屬各工作部門和下級人民政府的工作,有權(quán)改變或者撤銷所屬各工作部門和下級人民政府的不適當?shù)臎Q定。”這說明,國務(wù)院可以對各級人民政府的行為進行監(jiān)督,上級行政機關(guān)可以對下級行政機關(guān)的行為進行監(jiān)督。第二,縣級以上人民政府應(yīng)當定期組織開展行政執(zhí)法評議、考核等方式對各級行政執(zhí)法機關(guān)和執(zhí)法人員進行監(jiān)督。內(nèi)容上主要包括1.學習掌握法律、法規(guī)、規(guī)章的情況。2.執(zhí)法過程中落實相關(guān)規(guī)定的情況。3.執(zhí)法的隊伍建設(shè)和硬件設(shè)施情況。4.在具體處理違法案件中是否存在不合法不合理的情況。38.關(guān)于行政處罰的外部監(jiān)督,下列哪一說法是錯誤的()A.行政機關(guān)實施行政處罰應(yīng)當接受社會監(jiān)督B.公民、法人或者其他組織對行政

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