注冊會計師考試《經(jīng)濟法》第三章講義

《經(jīng)濟法》是一門應(yīng)用性較強的科目，因此試題中在考核考生對法律具體規(guī)定把握的基礎(chǔ)上，注重考核考生對法律知識的理解和實際應(yīng)用能力，經(jīng)濟法試題除綜合題體現(xiàn)了應(yīng)用性之外，在單選題、多選題和判斷題中亦體現(xiàn)了一定的應(yīng)用性?？平虉@為同學們整理了以下考試內(nèi)容：第三章外商投資企業(yè)法律制度本章提示1.本章一般考查客觀題，也有個別年份考了主觀題。平均分值在4—5分。2.重點：(1)外商投資企業(yè)的出資方式、比例和期限;(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè);(3)中外合資經(jīng)營。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念與特征(了解)外商直接投資;外國私人投資;中國國籍。二、外商投資企業(yè)的種類中外合資經(jīng)營企業(yè)——股權(quán)式合營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)——契約式合營企業(yè)外資企業(yè)——不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。三、外商投資企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)考生做一般了解。四、外商投資企業(yè)的投資項目根據(jù)《指導外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。(一)鼓勵類外商投資項目(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;(2)屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等)建設(shè)、經(jīng)營的，經(jīng)批準，可以擴大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。(二)限制類外商投資項目(1)技術(shù)水平落后的：(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(三)禁止類外商投資項目(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(四)允許類外商投資項目不屬于鼓勵、限制和禁止類的，為允許類外商投資項目?！貏e規(guī)定：1.產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。2.產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限(重點)(一)外商投資企業(yè)的出資方式根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的出資方式有：現(xiàn)金、實物、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。1.外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。2.中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔保物權(quán)，并應(yīng)當出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)，以及用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的實物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔保。3.在舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)時，中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資。如果未用場地使用權(quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。4.中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報審查批準機關(guān)批準。5.其他財產(chǎn)權(quán)出資其他財產(chǎn)權(quán)包括：(1)國有企業(yè)經(jīng)營權(quán);(2)國有自然資源使用經(jīng)營權(quán);(3)公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán);(4)公司股份或其他形式的權(quán)益等。(二)外商投資企業(yè)的出資比例1.在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。2.中外合作經(jīng)營企業(yè)，具備法人資格的，外國合作者的投資比例一般不得低于合作企業(yè)注冊資本的25%;不具備法人資格的，國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定。3.外資企業(yè)，外國投資者的投資100%。對外國投資者的出資比例低于25%的，取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。(三)外商投資企業(yè)的出資期限1.出資期限的一般規(guī)定外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。外商投資企業(yè)投資一方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。守約方應(yīng)當在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。2.通過資產(chǎn)或股權(quán)并購設(shè)立外商投資企業(yè)的出資期限對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。點睛：“對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金?！弊⒁馄渲械摹?年內(nèi)”包括前邊的“6個月”。實質(zhì)上的意思是：對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在后6個月內(nèi)付清全部購買金。常常以計算型選擇題考查。例題：外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2008年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律規(guī)定，甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有()。A、甲公司于2008年5月30日向乙公司一次支付120萬美元B、甲公司于2008年5月30日向乙公司支付60萬美元，2009年2月28日支付60萬美元C、甲公司于2009年2月28日向乙公司一次支付120萬美元D、甲公司于2008年8月30日向乙公司支付80萬美元，2009年8月30日支付40萬美元答案：BCD解析(1)通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)一次支付全部購買金，因此選項A符合法律規(guī)定;(2)分期繳付出資時總期限不得超過1年，選項B中1年末(2009年2月28日)支付的價款只有50%;(3)選項C中盡管1年末(2009年2月28日)支付了全部價款，但前6個月支付的價款低于60%;(4)選項D盡管前6個月支付的價款超過了60%，但總期限超過了1年。六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更(一)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的原因1.企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán);2.企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán);3.企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權(quán);4.企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權(quán);5.企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法取得該投資者股權(quán);6.企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權(quán);7.企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機關(guān)批準，更換投資者或變更股權(quán)。(二)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵循的原則1.企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機關(guān)批準的股權(quán)變更無效。2.不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);3.需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。(三)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求1.除非外國投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關(guān)批準將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。限制性規(guī)定：(1)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。(2)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。(3)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán);未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股票變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。(四)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批與登記1.企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機關(guān)為批準設(shè)立該企業(yè)的審批機關(guān)，如果中外合資、合作企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)審批機關(guān)批準。2.企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權(quán)發(fā)生變化并且導致其投資總額已超過原審批機關(guān)的審批權(quán)限的，則企業(yè)投資者的股權(quán)變更應(yīng)按照審批權(quán)限和有關(guān)規(guī)定報上級審批機關(guān)審批。3.企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機關(guān)為原登記機關(guān)，經(jīng)批準的股權(quán)變更，由國家工商行政管理局或其委托的原登記機關(guān)辦理變更登記。七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)(一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當遵循的原則了解(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的方式(1)股權(quán)并購甲內(nèi)資企業(yè)的股東與外商簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，把自己擁有的甲內(nèi)資企業(yè)的一部分或全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外商，則甲企業(yè)就變成了中外合資經(jīng)營企業(yè)。(2)資產(chǎn)并購先購買資產(chǎn)再設(shè)立合營企業(yè);或先設(shè)立合營企業(yè)再進行并購。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。(2)外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務(wù)。(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)注冊資本與投資總額外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。點睛：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)注冊資本與投資總額的比例往往以計算型選擇題考查。(四)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資關(guān)注如下規(guī)定：1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。2.外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本。3.外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外。(五)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準。(六)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司1.以股權(quán)并購的條件外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。點睛：(3)(4)項不適用于特殊目的公司?？荚嚸}方式：例題：依照規(guī)定，外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)應(yīng)當符合的下列條件中，不適用于特殊目的公司的條件包括()。A.股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;B.無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;C.境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;D.境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。答案：CD2.特殊目的公司(1)特殊目的公司的含義特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。點睛：特殊目的公司是境外公司，是外國法人;特殊目的公司受境內(nèi)公司或者自然人直接或者間接控制;設(shè)立特殊目的公司的目的是為了實現(xiàn)以其擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。比如甲某出資10億人民幣在中國設(shè)立了A公司，為了實現(xiàn)融資的目的，甲某用持有的A公司股權(quán)作為投資手段，購買美國B公司發(fā)行的股票(相當于甲某用持有的A公司股權(quán)與美國B公司的股權(quán)交換，則美國B公司中擁有了中國A公司的很多股權(quán))，B公司根據(jù)美國的法律申請上市，實質(zhì)上就實現(xiàn)了中國A公司股權(quán)通過美國B公司在美國上市的目的。則B公司就被稱為特殊目的公司。(2)特殊目的公司的特殊法律規(guī)定①特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。②特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機關(guān)備案的調(diào)回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收人可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：www.LegalC法商網(wǎng)www.LegalC法商網(wǎng)(a)向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;(b)在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);www.LegalC法商網(wǎng)(c)并購境內(nèi)企業(yè)?法。③www.LegalC法商網(wǎng)境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收人，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。(七)反壟斷審查1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：(1)并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%;(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。2.境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務(wù)部和國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情形，并作出是否同意的決定：(1)境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上;(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上;(3)境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%;(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%;(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。3.審查豁免有下列情況之一的并購，并購一方當事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：(1)可以改善市場公平競爭條件的;(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的;(3)引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的;(4)可以改善環(huán)境的。八、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資：外國投資者對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。(一)投資者進行戰(zhàn)略投資的要求1.以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;2.投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準的除外;3.取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;4.法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進行投資;5.涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。(二)投資者的要求1.依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗;2.境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;3.有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范;4.近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。(三)戰(zhàn)略投資的程序1.分為定向發(fā)行方式和協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式兩種。2.程序：董事會制定方案――股東會審議通過――簽訂定向發(fā)行合同或簽定協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議――向商務(wù)部報關(guān)文件――領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。3.投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資。投資者未能在規(guī)定時間內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機關(guān)的原則批復自動失效。(四)戰(zhàn)略投資的管理投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)批準證書變更之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，工商行政管理機關(guān)在營業(yè)執(zhí)照上企業(yè)類型調(diào)整為“外商投資股份公司(A股并購)”。投資者減持股份使上市公司外資股比例低于10%，且該投資者并非為單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。上市公司自外商投資企業(yè)批準證書注銷之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，企業(yè)類型變更為股份有限公司。九、外商投資企業(yè)的合并與分立(一)外商投資企業(yè)的合并與分立的基本要求教材中列舉了10項要求，重點關(guān)注如下幾點：1.公司合并或分立，不得導致外國投資者在不允許外商獨資、控股與占主導地位的產(chǎn)業(yè)的公司中獨資、控股或占主導地位。公司因合并或分立而導致其所從事的行業(yè)或經(jīng)營范圍發(fā)生變更的，應(yīng)符合有關(guān)法律、法規(guī)及國家產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)。4.在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，公司不得合并或分立。5.有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。7.公司合并，采取吸收合并形式的，接納方公司的成立日期為合并后公司的成立日期;采取新設(shè)合并形式的，登記機關(guān)核準設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為合并后公司的成立日期。因公司分立而設(shè)立新公司的，登記機關(guān)核準設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。10.合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。(二)外商投資企業(yè)的合并與分立的程序1.擬合并或分立的公司應(yīng)當自審批機關(guān)就同意公司合并或分立作出初步批復之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于30日內(nèi)在全國發(fā)行的省級以上報紙上至少公告三次。公司應(yīng)上述通知書和公告中說明對現(xiàn)有公司債務(wù)的承繼方案。2.公司債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司對其債務(wù)承繼方案進行修改，或者要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔保。3.如果公司債權(quán)人未在前款規(guī)定期限內(nèi)行使有關(guān)權(quán)利，視為債權(quán)人同意擬合并或分立公司的債權(quán)、債務(wù)承繼方案，該債權(quán)人的主張不得影響公司的合并或分立進程。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點1.合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。中國合營者可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)營組織，不能是個人。2.外方的出資比例不得低于注冊資本的25%，否則不享有合營企業(yè)的待遇。3.中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。4.是中國法人。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件了解即可。(二)設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)，是商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門。(三)設(shè)立合營企業(yè)的法律程序1.由中外合營者共同向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)文件。2.審批機關(guān)審批。審批機關(guān)應(yīng)當在收到全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準或者不批準。合營企業(yè)經(jīng)批準后，由審批機關(guān)發(fā)給批準證書。3.辦理工商登記。合營企業(yè)應(yīng)當自收到批準證書后1個月內(nèi)向工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(一)合營企業(yè)協(xié)議合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。合營企業(yè)協(xié)議經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。(二)合營企業(yè)合同合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律。合營企業(yè)合同經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。(三)營企業(yè)章程營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。合營企業(yè)章程經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額(一)合營企業(yè)的注冊資本合營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認繳的出資額之和。1.在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。2.合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機關(guān)核準，辦理變更登記手續(xù)。3.符合公司法關(guān)于資本最低限額的規(guī)定。(二)合營企業(yè)投資總額合營企業(yè)投資總額=合營企業(yè)注冊資本+企業(yè)借款合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例：(1)投資總額在300萬(含300萬)美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10;(2)投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;(3)投資總額在1000萬美元以上至3000。萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。點睛：常常以選擇題方式考查。例：國內(nèi)的企業(yè)甲和外國的企業(yè)乙共同出資成立中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%，投資總額是400萬美元。根據(jù)合營企業(yè)法的規(guī)定，下列出資額表述正確的有()A、甲至少出資240萬美元，乙至少出資160萬美元B、甲至少出資126萬美元，乙至少出資84萬美元C、甲至少出資120萬美元，乙至少出資80萬美元D、甲至少出資168萬美元，乙至少出資112萬美元答案：B解析：投資總額在400萬美元時，注冊資本至少是210萬美元，則甲至少出資210×60%=126萬美元，乙至少出資210×40%=84萬美元。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)(一)合營企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。(二)合營企業(yè)的組織機構(gòu)1.董事會合營企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事任期4年，任期屆滿可以連任。董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集或主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。下列事項由出席董事會會議的董事一致通過，方可作出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改;(2)合營企業(yè)的中止、解散;(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;(4)合營企業(yè)的合并、分立。2.經(jīng)營管理機構(gòu)?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理。六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理1.引進技術(shù)管理技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合下列規(guī)定：(1)技術(shù)使用費應(yīng)當公平合理;(2)除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格;(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年;(4)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項技術(shù);(5)訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方，相互交換改進技術(shù)的條件應(yīng)當對等;(6)技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認為合適的來源購買需要的機器設(shè)備、零部件和原材料;(7)不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。2.從事農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)的合營企業(yè)，經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府同意，可以按合營企業(yè)營業(yè)收入的百分比向所在地的土地主管部門繳納場地使用費。場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整。以后隨著經(jīng)濟的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。場地使用費應(yīng)當按合同規(guī)定的用地時間從開始時起按年繳納，第一日歷年用地時間超過半年的按半年計算;不足半年的免繳。在合同期內(nèi)，場地使用費如有調(diào)整，應(yīng)當自調(diào)整的年度起按新的費用標準繳納。3.生產(chǎn)經(jīng)營管理(了解)4.財務(wù)會計管理合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當?shù)囟悇?wù)機關(guān)、財政機關(guān)報送季度和年度會計報表。合營企業(yè)的下列文件、報表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：(1)合營各方的出資證明書;(2)合營企業(yè)的年度會計報表;(3)合營企業(yè)清算的會計報表。5.勞動用工管理合營企業(yè)董事會會議研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險等問題時，工會的代表有權(quán)列席會議，董事會應(yīng)當聽取工會的意見，取得工會的合作。七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓條件：合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意;須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準;合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。八、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算(一)合營企業(yè)的期限1.舉辦合營企業(yè)，屬于下列行業(yè)的，合營各方應(yīng)當依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限：(1)服務(wù)性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗像、維修、咨詢等;(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;(3)從事資源勘查開發(fā)的;(4)國家規(guī)定限制投資項目的;(5)國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。2.合營企業(yè)約定合營期限，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。(二)合營企業(yè)的解散合營企業(yè)解散的原因主要有：(1)合營期限屆滿。合營企業(yè)合同或章程確定的合營期限已經(jīng)到期，而投資各方又無意繼續(xù)延長合營期限，則合營企業(yè)解散。(2)合營企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。(3)合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。(4)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營。(5)合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。(6)合營合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。(三)合營企業(yè)的清算清算委員會的成員一般應(yīng)當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機關(guān)認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法合作企業(yè)可以選擇設(shè)立法人企業(yè)，也可以選擇設(shè)立非法人企業(yè)。一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別1.經(jīng)營方式不同：合營企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，而合作企業(yè)是契約式企業(yè)。2.組織形式不同：合營企業(yè)是中國法人企業(yè)，而合作企業(yè)可以是法人企業(yè)，也可以不具有法人資格。3.投資收回方式不同：合營企業(yè)只有在解散時才能收回投資，而合作企業(yè)在一定條件下，外方可以先行收回投資。4.經(jīng)營管理機構(gòu)不同：合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)是董事會及董事會領(lǐng)導下的經(jīng)營管理機構(gòu)，而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會制，也可以采取聯(lián)合管理委員會制，還可以采用委托管理制。5.利潤分配方式不同：合營企業(yè)是在毛利潤扣除所得稅和按規(guī)定提取的基金后，將凈利潤按各方的股權(quán)比例進行分配;而合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立審查批準機關(guān)應(yīng)當自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準或者不予批準。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(一)合作企業(yè)協(xié)議合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同不一致時，以合作企業(yè)合同為準。合作企業(yè)協(xié)議經(jīng)審批機構(gòu)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合營協(xié)議有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。(二)合作企業(yè)合同合作企業(yè)合同經(jīng)審批機構(gòu)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合營合同有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。(三)合作企業(yè)章程合營企業(yè)章程的內(nèi)容與合營企業(yè)合同不一致時，以合作企業(yè)合同為準。合作企業(yè)章程經(jīng)審批機構(gòu)頒發(fā)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合營章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額可以參照合資經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定，了解相關(guān)內(nèi)容。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)和經(jīng)營管理1.組織形式合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方是一種合伙關(guān)系。2.組織機構(gòu)(1)合作企業(yè)設(shè)立董事會(具有法人資格的)或者聯(lián)合管理委員會(不具有法人資格的)作為合作企業(yè)的組織機構(gòu)。(2)對:a.合作企業(yè)章程的修改、b.注冊資本的增減、c.資產(chǎn)抵押以及,d.合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。(3)合作企業(yè)成立后，改為委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，報審查批準機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。3.經(jīng)營管理了解六、外商先行回收投資的規(guī)定1.外商先行回收投資的方式了解，已經(jīng)包含在“先行回收投資的條件”中。2.外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資應(yīng)符合下列法定條件：(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準;(3)中外合作者應(yīng)當依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔責任;(4)外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查同意后，報審查批準機關(guān)審批;(5)外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算(一)合作企業(yè)的合作期限合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當在距合作期限屆滿的180日前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)當自接到申請之日起30日內(nèi)，決定批準或者不批準。經(jīng)批準，合作企業(yè)可以延長合作期限。(二)合作企業(yè)的解散了解。(三)合作企業(yè)的清算了解。第四節(jié)外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的特點注意：外資企業(yè)不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。二、外資企業(yè)的設(shè)立1.外國投資者向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報告。收到報告的人民政府應(yīng)自收到之日起30日內(nèi)以書面形式答復外國投資者。2.審批機關(guān)在收到申請文件之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。三、外資企業(yè)的注冊資本和投資總額外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)備案。四、外資企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)1.組織形式外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。2.組織機構(gòu)外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會。董事長是企業(yè)的法定代表人，須向中國政府申報備案。五、外資企業(yè)的經(jīng)營管理外資企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險問題時，工會代表有權(quán)列席會議。外資企業(yè)應(yīng)當每月按照企業(yè)職工實發(fā)工資總額的2%撥交工會經(jīng)費，由本企業(yè)工會依照有關(guān)工會經(jīng)費管理辦法使用。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當累計提取金額達到注冊資本的50%時，可以不再提取。六、外資企業(yè)的期限、終止和清算外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當在距經(jīng)營期滿180日前向?qū)徟鷻C關(guān)報送延長經(jīng)營期限的申請書，審批機關(guān)應(yīng)當在收到申請書之日起30日內(nèi)決定批準或者不批準。外資企業(yè)有下列情形之一的.應(yīng)予終止：(1)經(jīng)營期限屆滿;(2)經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散;(3)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)破產(chǎn);(5)違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷;(6)外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散的事由已經(jīng)出現(xiàn)。清算委員會應(yīng)當由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。第三章外商投資企業(yè)法律制度本章提示1.本章一般考查客觀題，也有個別年份考了主觀題。平均分值在4—5分。2.重點：(1)外商投資企業(yè)的出資方式、比例和期限;(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè);(3)中外合資經(jīng)營。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念與特征(了解)外商直接投資;外國私人投資;中國國籍。二、外商投資企業(yè)的種類中外合資經(jīng)營企業(yè)——股權(quán)式合營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)——契約式合營企業(yè)外資企業(yè)——不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。三、外商投資企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)考生做一般了解。四、外商投資企業(yè)的投資項目根據(jù)《指導外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。(一)鼓勵類外商投資項目(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;(2)屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等)建設(shè)、經(jīng)營的，經(jīng)批準，可以擴大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。(二)限制類外商投資項目(1)技術(shù)水平落后的：(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(三)禁止類外商投資項目(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(四)允許類外商投資項目不屬于鼓勵、限制和禁止類的，為允許類外商投資項目?！貏e規(guī)定：1.產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。2.產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限(重點)(一)外商投資企業(yè)的出資方式根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的出資方式有：現(xiàn)金、實物、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。1.外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。2.中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔保物權(quán)，并應(yīng)當出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)，以及用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的實物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔保。3.在舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)時，中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資。如果未用場地使用權(quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。4.中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報審查批準機關(guān)批準。5.其他財產(chǎn)權(quán)出資其他財產(chǎn)權(quán)包括：(1)國有企業(yè)經(jīng)營權(quán);(2)國有自然資源使用經(jīng)營權(quán);(3)公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán);(4)公司股份或其他形式的權(quán)益等。(二)外商投資企業(yè)的出資比例1.在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。2.中外合作經(jīng)營企業(yè)，具備法人資格的，外國合作者的投資比例一般不得低于合作企業(yè)注冊資本的25%;不具備法人資格的，國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定。3.外資企業(yè)，外國投資者的投資100%。對外國投資者的出資比例低于25%的，取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。(三)外商投資企業(yè)的出資期限1.出資期限的一般規(guī)定外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。外商投資企業(yè)投資一方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。守約方應(yīng)當在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。2.通過資產(chǎn)或股權(quán)并購設(shè)立外商投資企業(yè)的出資期限對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。點睛：“對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金?！弊⒁馄渲械摹?年內(nèi)”包括前邊的“6個月”。實質(zhì)上的意思是：對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在后6個月內(nèi)付清全部購買金。常常以計算型選擇題考查。例題：外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2008年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律規(guī)定，甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有()。A、甲公司于2008年5月30日向乙公司一次支付120萬美元B、甲公司于2008年5月30日向乙公司支付60萬美元，2009年2月28日支付60萬美元C、甲公司于2009年2月28日向乙公司一次支付120萬美元D、甲公司于2008年8月30日向乙公司支付80萬美元，2009年8月30日支付40萬美元答案：BCD解析(1)通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)一次支付全部購買金，因此選項A符合法律規(guī)定;(2)分期繳付出資時總期限不得超過1年，選項B中1年末(2009年2月28日)支付的價款只有50%;(3)選項C中盡管1年末(2009年2月28日)支付了全部價款，但前6個月支付的價款低于60%;(4)選項D盡管前6個月支付的價款超過了60%，但總期限超過了1年。六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更(一)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的原因1.企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán);2.企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán);3.企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權(quán);4.企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權(quán);5.企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法取得該投資者股權(quán);6.企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權(quán);7.企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機關(guān)批準，更換投資者或變更股權(quán)。(二)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵循的原則1.企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機關(guān)批準的股權(quán)變更無效。2.不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);3.需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。(三)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求1.除非外國投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關(guān)批準將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。限制性規(guī)定：(1)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。(2)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。(3)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán);未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股票變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。(四)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批與登記1.企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機關(guān)為批準設(shè)立該企業(yè)的審批機關(guān)，如果中外合資、合作企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)審批機關(guān)批準。2.企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權(quán)發(fā)生變化并且導致其投資總額已超過原審批機關(guān)的審批權(quán)限的，則企業(yè)投資者的股權(quán)變更應(yīng)按照審批權(quán)限和有關(guān)規(guī)定報上級審批機關(guān)審批。3.企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機關(guān)為原登記機關(guān)，經(jīng)批準的股權(quán)變更，由國家工商行政管理局或其委托的原登記機關(guān)辦理變更登記。七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)(一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當遵循的原則了解(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的方式(1)股權(quán)并購甲內(nèi)資企業(yè)的股東與外商簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，把自己擁有的甲內(nèi)資企業(yè)的一部分或全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外商，則甲企業(yè)就變成了中外合資經(jīng)營企業(yè)。(2)資產(chǎn)并購先購買資產(chǎn)再設(shè)立合營企業(yè);或先設(shè)立合營企業(yè)再進行并購。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。(2)外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務(wù)。(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)注冊資本與投資總額外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。點睛：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)注冊資本與投資總額的比例往往以計算型選擇題考查。(四)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資關(guān)注如下規(guī)定：1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。2.外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本。3.外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外。(五)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準。(六)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司1.以股權(quán)并購的條件外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。點睛：(3)(4)項不適用于特殊目的公司?？荚嚸}方式：例題：依照規(guī)定，外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)應(yīng)當符合的下列條件中，不適用于特殊目的公司的條件包括()。A.股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;B.無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;C.境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;D.境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。答案：CD2.特殊目的公司(1)特殊目的公司的含義特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。點睛：特殊目的公司是境外公司，是外國法人;特殊目的公司受境內(nèi)公司或者自然人直接或者間接控制;設(shè)立特殊目的公司的目的是為了實現(xiàn)以其擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。比如甲某出資10億人民幣在中國設(shè)立了A公司，為了實現(xiàn)融資的目的，甲某用持有的A公司股權(quán)作為投資手段，購買美國B公司發(fā)行的股票(相當于甲某用持有的A公司股權(quán)與美國B公司的股權(quán)交換，則美國B公司中擁有了中國A公司的很多股權(quán))，B公司根據(jù)美國的法律申請上市，實質(zhì)上就實現(xiàn)了中國A公司股權(quán)通過美國B公司在美國上市的目的。則B公司就被稱為特殊目的公司。(2)特殊目的公司的特殊法律規(guī)定①特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。②特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機關(guān)備案的調(diào)回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收人可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：www.LegalC法商網(wǎng)www.LegalC法商網(wǎng)(a)向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;(b)在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);www.LegalC法商網(wǎng)(c)并購境內(nèi)企業(yè)?法。③www.LegalC法商網(wǎng)境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收人，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。(七)反壟斷審查1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：(1)并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%;(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。2.境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務(wù)部和國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情形，并作出是否同意的決定：(1)境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上;(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上;(3)境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%;(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%;(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。3.審查豁免有下列情況之一的并購，并購一方當事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：(1)可以改善市場公平競爭條件的;(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的;(3)引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的;(4)可以改善環(huán)境的。八、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資：外國投資者對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。(一)投資者進行戰(zhàn)略投資的要求1.以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;2.投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準的除外;3.取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;4.法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進行投資;5.涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。(二)投資者的要求1.依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗;2.境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;3.有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范;4.近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。(三)戰(zhàn)略投資的程序1.分為定向發(fā)行方式和協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式兩種。2.程序：董事會制定方案――股東會審議通過――簽訂定向發(fā)行合同或簽定協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議――向商務(wù)部報關(guān)文件――領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。3.投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資。投資者未能在規(guī)定時間內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機關(guān)的原則批復自動失效。(四)戰(zhàn)略投資的管理投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)批準證書變更之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，工商行政管理機關(guān)在營業(yè)執(zhí)照上企業(yè)類型調(diào)整為“外商投資股份公司(A股并購)”。投資者減持股份使上市公司外資股比例低于10%，且該投資者并非為單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。上市公司自外商投資企業(yè)批準證書注銷之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，企業(yè)類型變更為股份有限公司。九、外商投資企業(yè)的合并與分立(一)外商投資企業(yè)的合并與分立的基本要求教材中列舉了10項要求，重點關(guān)注如下幾點：1.公司合并或分立，不得導致外國投資者在不允許外商獨資、控股與占主導地位的產(chǎn)業(yè)的公司中獨資、控股或占主導地位。公司因合并或分立而導致其所從事的行業(yè)或經(jīng)營范圍發(fā)生變更的，應(yīng)符合有關(guān)法律、法規(guī)及國家產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)。4.在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，公司不得合并或分立。5.有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。7.公司合并，采取吸收合并形式的，接納方公司的成立日期為合并后公司的成立日期;采取新設(shè)合并形式的，登記機關(guān)核準設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為合并后公司的成立日期。因公司分立而設(shè)立新公司的，登記機關(guān)核準設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。10.合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。(二)外商投資企業(yè)的合并與分立的程序1.擬合并或分立的公司應(yīng)當自審批機關(guān)就同意公司合并或分立作出初步批復之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于30日內(nèi)在全國發(fā)行的省級以上報紙上至少公告三次。公司應(yīng)上述通知書和公告中說明對現(xiàn)有公司債務(wù)的承繼方案。2.公司債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司對其債務(wù)承繼方案進行修改，或者要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔保。3.如果公司債權(quán)人未在前款規(guī)定期限內(nèi)行使有關(guān)權(quán)利，視為債權(quán)人同意擬合并或分立公司的債權(quán)、債務(wù)承繼方案，該債權(quán)人的主張不得影響公司的合并或分立進程。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點1.合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。中國合營者可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)營組織，不能是個人。2.外方的出資比例不得低于注冊資本的25%，否則不享有合營企業(yè)的待遇。3.中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。4.是中國法人。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件了解即可。(二)設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān)，是商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門。(三)設(shè)立合營企業(yè)的法律程序1.由中外合營者共同向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)文件。2.審批機關(guān)審批。審批機關(guān)應(yīng)當在收到全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準或者不批準。合營企業(yè)經(jīng)批準后，由審批機關(guān)發(fā)給批準證書。3.辦理工商登記。合營企業(yè)應(yīng)當自收到批準證書后1個月內(nèi)向工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(一)合營企業(yè)協(xié)議合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。合營企業(yè)協(xié)議經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。(二)合營企業(yè)合同合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律。合營企業(yè)合同經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。(三)營企業(yè)章程營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。合營企業(yè)章程經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額(一)合營企業(yè)的注冊資本合營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認繳的出資額之和。1.在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。2.合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機關(guān)核準，辦理變更登記手續(xù)。3.符合公司法關(guān)于資本最低限額的規(guī)定。(二)合營企業(yè)投資總額合營企業(yè)投資總額=合營企業(yè)注冊資本+企業(yè)借款合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例：(1)投資總額在300萬(含300萬)美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10;(2)投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;(3)投資總額在1000萬美元以上至3000。萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。點睛：常常以選擇題方式考查。例：國內(nèi)的企業(yè)甲和外國的企業(yè)乙共同出資成立中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%，投資總額是400萬美元。根據(jù)合營企業(yè)法的規(guī)定，下列出資額表述正確的有()A、甲至少出資240萬美元，乙至少出資160萬美元B、甲至少出資126萬美元，乙至少出資84萬美元C、甲至少出資120萬美元，乙至少出資80萬美元D、甲至少出資168萬美元，乙至少出資112萬美元答案：B解析：投資總額在400萬美元時，注冊資本至少是210萬美元，則甲至少出資210×60%=126萬美元，乙至少出資210×40%=84萬美元。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)(一)合營企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。(二)合營企業(yè)的組織機構(gòu)1.董事會合營企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事任期4年，任期屆滿可以連任。董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集或主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。下列事項由出席董事會會議的董事一致通過，方可作出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改;(2)合營企業(yè)的中止、解散;(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;(4)合營企業(yè)的合并、分立。2.經(jīng)營管理機構(gòu)。總經(jīng)理、副總經(jīng)理。六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理1.引進技術(shù)管理技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合下列規(guī)定：(1)技術(shù)使用費應(yīng)當公平合理;(2)除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格;(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年;(4)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項技術(shù);(5)訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方，相互交換改進技術(shù)的條件應(yīng)當對等;(6)技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認為合適的來源購買需要的機器設(shè)備、零部件和原材料;(7)不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。2.從事農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)的合營企業(yè)，經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府同意，可以按合營企業(yè)營業(yè)收入的百分比向所在地的土地主管部門繳納場地使用費。場地使用費在開始用地的