國際商事合同法概述課件

國際商法

第4章

國際商事合同法

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第4章

國際商事合同法1第一節(jié)《國際商事合同通則》概述一、《國際商事合同通則》的制定由于世界各國的合同法制度存在著內(nèi)容上的差異，這就給國際商事交往帶來了許多障礙和不便。有鑒于此，一些國際組織便專門致力于各國合同法的統(tǒng)一工作，希望能制定出為各個不同國家所認可的統(tǒng)一合同法規(guī)則，促進國際商事活動的順利進行。在這方面，成立于1926年的國際統(tǒng)一私法協(xié)會起步較早、成績也較為顯著。該協(xié)會至今已經(jīng)完成70多項研究和立法工作，內(nèi)容涉及貨物買賣、貨物運輸、信貸、旅游等領(lǐng)域。由該協(xié)會制定的公約有7個，包括1964年的《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》等，協(xié)會參與制定的現(xiàn)行公約有10個，包括1980年的聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》等。其中，聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》是國際統(tǒng)一法運動的重要成果，受到了國際社會的高度評價，世界上一些主要國家，如美國、意大利、澳大利亞以及中國等都加入了該公約。第一節(jié)《國際商事合同通則》概述一、《國際商事合同通則》的2《國際商事合同通則》的制定聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》僅局限于國際貨物銷售領(lǐng)域，對合同法中的一些基本問題，如合同的效力、合同的解釋等未作規(guī)定，因而在適用的廣泛性方面受到很大的限制。1980年，協(xié)會成立了一個特別工作組負責(zé)起草統(tǒng)一規(guī)則的草案，這個工作組由代表世界主要法系的合同法和國際貿(mào)易法專家組成，我國政府也派代表參加了該工作組。經(jīng)過14年堅持不懈的努力，歷經(jīng)反復(fù)的討論和修訂，1994年5月，工作組終于完成了《國際商事合同通則》的制定工作，并在國際統(tǒng)一私法理事會第73屆會議上獲得通過?！锻▌t》的正文分七章，共119條，分為總則、合同的成立、合同的有效性、合同的解釋、合同的內(nèi)容、合同的履行和不履行等七章。它是在世界各國合同法和聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的基礎(chǔ)上，進一步全面地確立了國際商事合同的各項法律原則，并總結(jié)和吸收了國際商事活動中廣泛適用的慣例和最新立法成果。在今后的國際商事活動中，《通則》將會產(chǎn)生越來越廣泛的國際影響?！秶H商事合同通則》的制定聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》僅局3二、《通則》的適用范圍《通則》是由近20個國家的法律專家制定而成的，未經(jīng)外交會議通過，不屬于國際公約，不具有強制性，是為國際商事合同而制定的一般規(guī)則。因此，《通則》的適用范圍具有很大的靈活性。

（一）適用于國際商事合同（二）適用于當(dāng)事人的選擇（三）可替代國內(nèi)法的適用（四）可用于解釋或補充國際統(tǒng)一法文件（五）可作為國內(nèi)立法和國際立法的范本二、《通則》的適用范圍《通則》是由近20個國家的法律專家制定4三、《通則》的特點將《通則》與《國際貨物買賣合同公約》相比就會發(fā)現(xiàn)，兩者在某些規(guī)定上完全相同或基本相同，而在另外一些問題上卻又存在區(qū)別?！锻▌t》比《國際貨物買賣合同公約》更多地吸收了近年來國際合同法學(xué)界取得的最新成果，更加接近國際商務(wù)實踐，彌補了公約中所存在的很多不足。與公約及其他法律相比，《通則》的有許多突出的特點，主要表現(xiàn)在：（1）加重了雙方當(dāng)事人遵循誠實信用原則的義務(wù)。（2）對標準條款制定了嚴格的限制，維護了公平交易的原則。（3）強調(diào)了《通則》的中性和國際性特點。（4）擴展了違約方損害賠償?shù)姆秶?/p>

三、《通則》的特點將《通則》與《國際貨物買賣合同公約》相比就5四、《通則》的應(yīng)用由于《通則》具有上述優(yōu)點，被譽為“法的思考的全球化極重要的進步”、“自《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》以來國際貿(mào)易法領(lǐng)域最重要的業(yè)績”、“對商人習(xí)慣法最具權(quán)威且最具有價值的記述”。（一）當(dāng)事人明示選擇《通則》為合同準據(jù)法（二）當(dāng)事人沒有明示選擇《通則》作為準據(jù)法（三）《通則》作為立法者立法的范本（四）《通則》在司法程序中的應(yīng)用總的來說，在國外司法實踐中，國內(nèi)法院和仲裁院對《通則》持贊賞的態(tài)度，很愿意用它來解釋《國際貨物買賣合同公約》。四、《通則》的應(yīng)用由于《通則》具有上述優(yōu)點，被譽為“法的思考6五、《通則》的基本原則

（一）締約自由原則締約自由是國際貿(mào)易的一項基本原則，也是現(xiàn)代國際經(jīng)濟秩序的基石。根據(jù)締約自由原則，當(dāng)事人有權(quán)自由訂立合同，也有權(quán)自由確定合同的內(nèi)容。但現(xiàn)代商業(yè)社會的締約自由不可能是一種絕對的自由，因此《通則》也規(guī)定了一些限制性條款，主要包括兩個方面：其一是國內(nèi)的強制性立法，根據(jù)《通則》第1.4條的規(guī)定，各國的強制性立法，當(dāng)事人不得以協(xié)議形式予以排除；其二是某些重要的合同事項，如誠實信用和公平交易原則、合同的效力等，《通則》規(guī)定當(dāng)事人對這些內(nèi)容不得予以減損。（二）合同必須信守原則合同必須信守，是指合法、有效的合同一經(jīng)訂立，對當(dāng)事人就具有約束力。根據(jù)這一原則，除非有合法的理由，任何一方當(dāng)事人均不得單方修改或終止合同。這里的“合法理由”主要指當(dāng)事人的協(xié)商一致，或者法律規(guī)定的特殊事由，如欺詐、脅迫、錯誤等。因此，《通則》第1.3條規(guī)定：“當(dāng)事人僅能根據(jù)合同條款或通過協(xié)議或根據(jù)通則的規(guī)定修改或終止合同”。此外，合同的約束力一般是對合同當(dāng)事人而言的，但在某些情況下合同也可能對第三人發(fā)生影響。例如，托運人與承運人之間的運輸合同，如果承運人違反其合同義務(wù)，收貨人就有權(quán)提起訴訟。對于合同第三人的效力問題，《通則》不予以規(guī)定，留國內(nèi)法處理。（三）誠實信用和公平交易原則《通則》第1.7條第（1）款規(guī)定：“每一方當(dāng)事人在國際貿(mào)易交易中應(yīng)依據(jù)誠實信用和公平交易的原則行事”。《通則》所規(guī)定的這一原則是一項強制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人加以排除或限制。“誠實信用和公平交易原則”在《通則》中的很多條款得到了直接和間接的適用，它實際包含兩個方面的內(nèi)容：一是誠實信用，主要指當(dāng)事人在訂立和履行合同時應(yīng)互相信賴、互相配合，應(yīng)正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利、善意地行事，不應(yīng)進行欺詐、脅迫和乘人之危；二是公平合理，主要指當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)應(yīng)大致相等，一方當(dāng)事人不應(yīng)利用自己的優(yōu)勢強迫對方接受不公平條款，也不得在合同履行時造成另一方的不合理支出，等等。五、《通則》的基本原則（一）締約自由原則7第二節(jié)合同的訂立合同的訂立程序，一般可分為要約和承諾兩個階段。要約人發(fā)出要約，受要約人對要約表示承諾，就達成了一項合同。這是國際社會所普遍接受的法律機制?！锻▌t》也采用了這種傳統(tǒng)做法。不同的是，根據(jù)《通則》第2.1條的規(guī)定，即使沒有明確的要約和承諾階段，甚至不能確定合同訂立的時間，但只要有足夠證據(jù)證明當(dāng)事人已存在合意，也應(yīng)確認合同的成立。第二節(jié)合同的訂立合同的訂立程序，一般可分為要約和承諾兩個8一、要約（一）要約的概念和構(gòu)成《通則》第2.2條規(guī)定：“一項訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要約人在得到承諾時受其約束的意旨，即構(gòu)成要約。”根據(jù)這一規(guī)定，要約的構(gòu)成要件主要有兩個:（1）內(nèi)容十分確定。（2）表示受約束的意旨。

一、要約（一）要約的概念和構(gòu)成9（二）要約的生效、撤回和撤銷《通則》第2.3條第（1）款規(guī)定：“要約于送達受要約人時生效?！币s在未送達受要約人之前，并未發(fā)生法律效力，因此要約人隨時可以撤回要約，只要撤回通知在要約送達受要約人之前或與要約同時送達受要約人。但如果要約已送達受要約人，即已發(fā)生法律效力，要約人是否能夠撤銷要約？對這個問題各國的立法規(guī)定不同，而《通則》則完全采用了聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的做法，它規(guī)定：“（1）在合同訂立之前，要約得予撤銷，如果撤銷通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。（2）但是，在下列情況下，要約不得撤銷：（a）要約寫明承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可撤銷的；（b）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已依賴該要約行事?！保ǘ┮s的生效、撤回和撤銷《通則》第2.3條第（1）款規(guī)定10（三）要約的終止根據(jù)《通則》的規(guī)定，一項要約在下列情況下失去法律效力：（1）要約人撤回或撤銷要約。（2）受要約人在規(guī)定時間內(nèi)未作承諾。（3）要約被受要約人拒絕。其中，對要約的拒絕包括明示拒絕和默示拒絕。前者是指受要約人明確答復(fù)不同意要約的條件，這在實踐中反而是罕見的；后者主要是指受要約人作出了答復(fù)，似乎有承諾的意思，但卻對要約做了某些添加、限制和修改。不論是明示拒絕，還是默示拒絕，要約于被拒絕時即告終止，不論要約是否是不可撤銷的，也不論要約的期限是否屆滿。（三）要約的終止根據(jù)《通則》的規(guī)定，一項要約在下列情況下失去11二、承諾《通則》第2.6條第（1）款規(guī)定：“受要約人做出聲明或以其他行為表示同意一項要約，即構(gòu)成承諾?！备鶕?jù)《通則》的規(guī)定，一項承諾的構(gòu)成要件主要如下：（1）對要約內(nèi)容的同意。（2）在規(guī)定的有效期內(nèi)進行。二、承諾《通則》第2.6條第（1）款規(guī)定：“受要約人做出聲明12（二）承諾的生效和撤回承諾生效的時間，一般就是合同生效的時間。對這一重要的法律問題，英美法系與大陸法系的規(guī)定卻存在著較大的分歧，前者采用“投郵生效原則”，即承諾于發(fā)出時生效；后者采用“到達生效原則”，即承諾于送達要約人時生效?！锻▌t》與聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》一樣，采用到達生效原則，但如果當(dāng)事人可用行為作為承諾，則承諾于做出該行為時生效。根據(jù)《通則》第2.10條的規(guī)定，承諾在生效之前，受要約人可以隨時撤回承諾，但撤回通知應(yīng)在承諾生效之前或同時送達要約人。（二）承諾的生效和撤回承諾生效的時間，一般就是合同生效的時間13（三）逾期承諾逾期承諾是超出規(guī)定的有效期的承諾。在傳統(tǒng)的法律原則中，逾期承諾是無效的，但這種硬性規(guī)定在某些情況下會違背當(dāng)事人的愿望，造成交易的不便。有鑒于此，《通則》與聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》一樣，對逾期承諾作了靈活的處理?！锻▌t》第2.9條規(guī)定：“（1）逾期承諾仍應(yīng)具有承諾的效力，如果要約人毫不延遲地告知受要約人該承諾具有效力或就該承諾的效力發(fā)出通知；（2）如果裁有逾期承諾的信件或其他書面文件表明它是在如果傳遞正常即能及時被送達要約人的倩況下發(fā)出的，則該逾期的承諾仍具有承諾的效力，除非要約人毫不延遲地通知受要約人此要約已經(jīng)失效?！保ㄈ┯馄诔兄Z逾期承諾是超出規(guī)定的有效期的承諾。在傳統(tǒng)的法律14三、合同的訂立除了上述要約和承諾的基本規(guī)定外，《通則》在吸收各國立法的成果，包括最新成果的基礎(chǔ)上，對合同訂立過程的一些特殊問題作了較為詳細的規(guī)定。（一）書面確認（二）附條件成立的協(xié)議（三）特意待定的合同條款（四）惡意談判（五）保密的義務(wù)（六）標準條款三、合同的訂立除了上述要約和承諾的基本規(guī)定外，《通則》在吸收15（六）標準條款-格式合同標準條款即通常所稱的“格式合同”。鑒于格式合同在國際商事交往中頻繁使用，而且容易產(chǎn)生一些特殊的糾紛，《通則》對格式合同的有關(guān)問題作了具體的規(guī)定。（1）標準條款的定義?！锻▌t》第2.19條第（2）款規(guī)定：“標準條款是指一方為通常和重復(fù)使用的目的而預(yù)先準備的條款，并在實際使用時未與對方談判?！睆倪@一規(guī)定可以看出，標準條款有下列幾個特征：第一，標準條款是由一方當(dāng)事人事先預(yù)定的，而不是在雙方反復(fù)協(xié)商的基礎(chǔ)上制定出來的；第二，標準條款是為了通常和重復(fù)使用的目的而制定的，而不是專門針對某一宗業(yè)務(wù)或某些特定的當(dāng)事人而制定的；第三，標準條款在使用時未與對方談判，這類條款對方要么全部接受，要么不接受，不允許討價還價。（2）意外條款。標準條款中的意外條款是指對方當(dāng)事人不能合理預(yù)見其效力的條款。在這里，“不能合理預(yù)見”應(yīng)根據(jù)具體的貿(mào)易環(huán)境而確定，同時應(yīng)考慮該條款的內(nèi)容、語言和表達方式?！锻▌t》規(guī)定意外條款的目的，主要是為了防止使用標準條款一方的當(dāng)事人利用其優(yōu)勢地位，將不良的意圖強加給對方當(dāng)事人。因此，《通則》規(guī)定，意外條款無效，除非對方明確地表示接受。（3）標準條款與非標準條款的沖突。根據(jù)《通則》的規(guī)定，標準條款屬于一般條款，非標準條款屬于特別條款，依據(jù)特別條款優(yōu)于一般條款的原則，當(dāng)標準條款與非標準條款發(fā)生沖突時，應(yīng)以非標準條款為準。（4）格式合同之爭。格式合同之爭是指交易雙方各自使用和交換自己的標準條款，但雙方的標準條款內(nèi)容互有差異，這樣便會產(chǎn)生合同是否成立，以及合同如果成立，應(yīng)以誰的標準條款為準的問題。《通則》第2.2條款規(guī)定：“在雙方當(dāng)事人均使用各自的標準條款的情況下，如果雙方對除標準條款之外的條款達成一致，則合同應(yīng)根據(jù)已達成一致的條款以及在實質(zhì)內(nèi)容上相同的標準條款訂立，除非一方當(dāng)事人已事先明確表示或事后毫不延遲地通知另一方當(dāng)事人其不受此種合同的約束?！保藴蕳l款-格式合同標準條款即通常所稱的“格式合同”。鑒16第三節(jié)合同的效力合同的效力是指合法訂立的合同對當(dāng)事人產(chǎn)生的約束力。根據(jù)各國合同法的規(guī)定，有效的合同應(yīng)具備幾個方面的基本條件，如主體合格、意思表示真實、形式和內(nèi)容合法等。除了上述基本要求外，一些國家的合同法還有其他特殊要求，如英美法系國家要求存在對價，法國法要求存在約因等。《通則》基本上吸收了各國的立法精神，同時又充分考慮了現(xiàn)代國際商事交往的需要，對合同效力的問題作了具體規(guī)定。一、除外事項二、錯誤三、欺詐、脅迫及重大失衡第三節(jié)合同的效力合同的效力是指合法訂立的合同對當(dāng)事人產(chǎn)生17一、除外事項由于各國合同法對合同效力的某些問題規(guī)定迥然不同，《通則》作為一種適用于國際商事交往的國際規(guī)則，無意也不可能消除這些差異，因而《通則》第3.1條款排除了一些導(dǎo)致合同無效的原因，將這方面的內(nèi)容留待國內(nèi)法去解決?！锻▌t》第3.1條規(guī)定：“通則不涉及由以下原因而導(dǎo)致的合同無效：（a）無行為能力；（b）無授權(quán)；（c）不道德或非法?！薄锻▌t》摒棄了對價、約因、自始不能的因素對合同效力的影響，使國際商事交往變得更為簡單、方便，這也反映了現(xiàn)代合同法的發(fā)展趨勢。

一、除外事項由于各國合同法對合同效力的某些問題規(guī)定迥然不同，18二、錯誤根據(jù)《通則》第3.4條規(guī)定，錯誤是指在合同訂立時對已存在的事實或法律所做的不正確的假設(shè)。在這里，錯誤包括法律錯誤，因為國際商事交往會涉及不同國家復(fù)雜的法律體系，對外國法律的不熟悉可能引致錯誤的發(fā)生。與各國國內(nèi)法一樣，《通則》認為并非所有的錯誤都可以導(dǎo)致合同無效，只有在特殊情況下，發(fā)生錯誤一方方可主張合同無效。根據(jù)《通則》規(guī)定，一方當(dāng)事人因錯誤宣告合同無效，必須符合下列條件：（1）嚴重錯誤。（2）非錯誤方的條件。除了上述基本條件外，非錯誤方必須符合下列四種條件之一，錯誤方才能宣告合同無效：①非錯誤方犯了相同的錯誤；②錯誤是由非錯誤方造成的；③非錯誤方知道或理應(yīng)知道錯誤，但卻有悖于公平交易的合理商業(yè)標準，使錯誤方一直處于錯誤狀態(tài)之中；④在宣告合同無效時，非錯誤方尚未依其對合同的信賴行事。（3）錯誤方的條件?！锻▌t》第3.5條第（2）款規(guī)定，錯誤方在下述兩種情況下不得宣告無效：①錯誤是由于錯誤方的重大疏忽而造成的；②錯誤與某事實相關(guān)聯(lián)，而對于該事實，發(fā)生錯誤的風(fēng)險已被設(shè)想到，或者考慮到相關(guān)情況，該錯誤的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由錯誤方承擔(dān)。（4）對不履行的救濟。二、錯誤根據(jù)《通則》第3.4條規(guī)定，錯誤是指在合同訂立時對已19三、欺詐、脅迫及重大失衡《通則》第3.8條至第3.10條對欺詐、脅迫及重大失衡作了相應(yīng)的規(guī)定。（1）欺詐。根據(jù)《通則》第3.8條規(guī)定，欺詐包括虛構(gòu)事實和隱瞞事實。前者是指當(dāng)事人作出欺詐性的陳述，包括欺詐性的語言和做法；后者是指依據(jù)公平交易的合理商業(yè)標準應(yīng)予披露的情況欺詐性地未披露。僅在廣告或談判中言過其實不能構(gòu)成欺詐。如果合同的訂立是基于一方當(dāng)事人的欺詐行為，則對方可以宣告合同無效。（2）脅迫。根據(jù)《通則》第3.9條規(guī)定，如果在合同訂立時一方當(dāng)事人遭受到對方的不正當(dāng)脅迫，且該脅迫是急迫的和嚴重的，則受脅迫一方可宣告合同無效。這里的“不正當(dāng)”既指當(dāng)事人受到的脅迫行為或不行為本身是非法的（如人身攻擊），也指以合法手段達到非法的目的（如為迫使對方按擬定條款訂立合同而威脅提起訴訟）。而“急迫的和嚴重的”是指脅迫必須具有急迫性和嚴重性，以至于受脅迫方除了按對方提出的條款簽訂合同外，再無其他合理選擇。脅迫的急迫性和嚴重性應(yīng)根據(jù)具體情況客觀地加以衡量。（3）重大失衡。根據(jù)《通則》第3.10條的規(guī)定，重大失衡是指在合同訂立時，合同或其個別條款不合理地對一方當(dāng)事人過分有利。對于重大失衡的合同或條款，處于不利一方的當(dāng)事人有權(quán)宣告合同無效，法院也可以予以修改，以使其符合公平交易的合理商業(yè)標準。三、欺詐、脅迫及重大失衡《通則》第3.8條至第3.10條對欺20第四節(jié)合同的解釋一、合同解釋的基本原則《通則》第4.1條規(guī)定了合同解釋的兩個基本原則，一個為“主觀標準”，另一個為“合理標準?！贝送?，《通則》第4.3條還列舉了在適用這兩個標準時應(yīng)考慮的幾個主要因素。（一）主觀標準和合理標準（二）參考因素要確定通情達理的人的理解，必須考慮與合同相關(guān)的所有情況?！锻▌t》第4.3條列舉了其中較為重要（但不是全部）的因素，包括：①當(dāng)事人之間的初期談判；②當(dāng)事人之間已確立的習(xí)慣做法；③合同訂立后當(dāng)事人的行為；④合同的性質(zhì)與目的；⑤在所涉交易中，通常賦予合同條款和表達的含義；⑥慣例。根據(jù)《通則》的注釋，在一般情況下，前三項因素較適合于主觀標準，后三項因素較適合于合理標準。第四節(jié)合同的解釋一、合同解釋的基本原則21二、特殊規(guī)則除了上述兩個基本原則外，《通則》還規(guī)定了幾個特殊的合同解釋規(guī)則。（一）整體規(guī)則整體規(guī)則是指在解釋合同中的條款和表述時，應(yīng)根據(jù)其所屬的整個合同或全部陳述予以解釋。（二）有效規(guī)則《通則》第4.5條規(guī)定：“對合同各項條款的解釋應(yīng)以使它們?nèi)坑行樽谥?，而不是排除其中一些條款的效力。”（三）對條款提議人不利規(guī)則對條款提議人不利規(guī)則是指如果一方當(dāng)事人所提出的合同條款含義不清，則應(yīng)作出對該方當(dāng)事人不利的解釋。（四）語言差異規(guī)則在國際商事交往中，當(dāng)事人經(jīng)常使用兩種或兩種以上的文字來制定合同條款。（五）補充空缺規(guī)則當(dāng)事人在訂立合同時，有時會因不愿處理或不能預(yù)見而對某些問題未能加以規(guī)定，使合同出現(xiàn)遺漏或空白之處，但日后在履行過程中又可能碰到這些空缺的問題，這就需要通過對合同的解釋來補充這些空缺，這也是合同解釋的基本功能之一。二、特殊規(guī)則除了上述兩個基本原則外，《通則》還規(guī)定了幾個特殊22第五節(jié)合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容是合同中關(guān)于雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，通常在合同中都有詳細的規(guī)定，但也有一部分內(nèi)容需要在法律上予以確定，如默示義務(wù)、空缺條款的補充等。因此，《通則》第五章對合同的內(nèi)容作了一些原則性的規(guī)定。第五節(jié)合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容是合同中關(guān)于雙方當(dāng)事人權(quán)利和義23一、明示義務(wù)與默示義務(wù)將合同的義務(wù)劃分為明示義務(wù)和默示義務(wù)，這是許多國家的合同法所采用的做法?！锻▌t》第5.1條重申了這種被廣泛接受的原則，它規(guī)定：“各方當(dāng)事人的合同義務(wù)可以是明示的，也可以是默示的?！痹谶@里，主要是默示義務(wù)的問題?！锻▌t》與一些國家的國內(nèi)法不同，它并沒有具體規(guī)定哪些義務(wù)屬于默示義務(wù)，而只是提供了幾個在確定默示義務(wù)時所應(yīng)考慮的依據(jù)（第5.2條）。這些依據(jù)包括：①合同的性質(zhì)與目的；②各方當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法和慣例；③誠實信用和公平交易原則；④合理性。一、明示義務(wù)與默示義務(wù)將合同的義務(wù)劃分為明示義務(wù)和默示義務(wù)，24二、當(dāng)事人之間的合作義務(wù)在國際商事交往中，合同通常被認為是各方當(dāng)事人利益沖突的交匯點，然而，在某種程度上，合同更應(yīng)該視為各方當(dāng)事人合作的共同項目。因此，在合同履行過程中，各方當(dāng)事人應(yīng)互相配合、互相合作。這一基本原則，在聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》中曾得到較大程度的體現(xiàn)，而《通則》的部分規(guī)定也清楚地貫穿了這一原則。但《通則》更進一步地將當(dāng)事人之間的相互合作提升為一種明確的義務(wù)。二、當(dāng)事人之間的合作義務(wù)在國際商事交往中，合同通常被認為是25三、獲取特定結(jié)果的義務(wù)與盡最大努力的義務(wù)《通則》在吸取一些國家合同法的基礎(chǔ)上，對“獲取特定結(jié)果的義務(wù)”和“盡最大努力的義務(wù)”進行了規(guī)范。所謂“獲得特定結(jié)果的義務(wù)”，是指根據(jù)合同的約定，當(dāng)事人一方應(yīng)保證某種特定結(jié)果的出現(xiàn)。而所謂“盡最大努力的義務(wù)”，是指根據(jù)合同的約定，當(dāng)事人一方應(yīng)盡最大努力、采取合理的措施促使某一結(jié)果的出現(xiàn)，但不保證獲得特定的結(jié)果。在上述兩種義務(wù)中存在的主要問題有兩個：第一，在某些合同中，當(dāng)事人一方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，究竟是“獲取特定的結(jié)果”，還是“盡最大的努力”并不十分清楚，因而會產(chǎn)生如何確定的問題；第二，如果當(dāng)事人一方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是“盡最大努力”，那么應(yīng)如何判斷該方當(dāng)事人是否盡了最大的努力？三、獲取特定結(jié)果的義務(wù)與盡最大努力的義務(wù)《通則》在吸取一些國26四、履行質(zhì)量的確定《通則》第5.6條規(guī)定：“如果合同中既未規(guī)定而且也無法根據(jù)合同確定履行的質(zhì)量，則一方當(dāng)事人有義務(wù)使其履行的質(zhì)量達到合理的標準，并且不得低于此情況下的平均水準?！备鶕?jù)這一規(guī)定，在合同未約定質(zhì)量標準時，當(dāng)事人一方履行合同的質(zhì)量應(yīng)同時符合兩個方面的標準：其一，是平均質(zhì)量標準。這是關(guān)于質(zhì)量方面的最低要求，供應(yīng)商不需提供超過平均質(zhì)量的貨物或服務(wù)，但也不應(yīng)提供劣質(zhì)的貨物或服務(wù)；其二，是合理標淮。即當(dāng)事人履行合同的質(zhì)量應(yīng)令人可以接受?！锻▌t》規(guī)定這一標準的目的，主要是為了防止一方當(dāng)事人只按照市場平均質(zhì)量履行義務(wù)，但這種平均質(zhì)量卻又令人難以滿意。四、履行質(zhì)量的確定《通則》第5.6條規(guī)定：“如果合同中既未規(guī)27五、合同價格的確定合同的價格通常由當(dāng)事人在合同中約定，但也有少數(shù)合同未規(guī)定價格或確定價格的方法，這就需要在法律上予以補充?！锻▌t》吸取了聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的基本規(guī)則，但它更進一步考慮了一些具體的情況，并作了更加周詳和靈活的規(guī)定。（1）基本規(guī)則。（2）由一方當(dāng)事人定價。（3）由第三方定價。

（4）參考外部因素定價。五、合同價格的確定合同的價格通常由當(dāng)事人在合同中約定，但也有28六、合同期限的確定這里的“合同期限”是指合同的有效期，即合同關(guān)系終止的時間。一般情況下，當(dāng)事人會在合同中規(guī)定合同的期限。有時按合同的性質(zhì)和目的也可推斷合同的期限，但也有在某些情況下會出現(xiàn)合同期限未確定或無法確定的情形。對此，根據(jù)“合同不得永遠約束當(dāng)事人”的原則，《通則》第5.8條規(guī)定，任何一方當(dāng)事人只要事先在一段合理時間內(nèi)發(fā)出通知，就可以終止該合同。六、合同期限的確定這里的“合同期限”是指合同的有效期，即合同29第六節(jié)合同的履行合同的履行是指合同當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為?！锻▌t》第六章對合同的履行作了全面的規(guī)定，它將合同的履行分為正常情況下的“一般履行”，以及特殊情況下的“艱難情形”兩個部分。其中，“艱難情形”是以前的國際公約或慣例所未涉及的法律原則，《通則》就此作了專門性的規(guī)定，是一種具有建樹和具有深遠意義的創(chuàng)舉。第六節(jié)合同的履行合同的履行是指合同當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行30一、普通履行《通則》中“普通履行（performanceingeneral）”或“一般履行”的規(guī)定主要涉及三個方面的內(nèi)容，一是關(guān)于履行的時間、地點和方式；二是關(guān)于價款的支付；三是關(guān)于公共許可。（一）履行時間、地點和方式（二）價款的支付（1）付款形式。（2）轉(zhuǎn)賬付款。（3）付款貨幣。（4）履行的費用。（5）指定清償。（三）公共許可《通則》所規(guī)定的公共許可（publicpermission）是一種廣義上的公共許可，即包括所有具有公共性質(zhì)的許可要求，如健康、安全，或某些特殊的貿(mào)易政策。（1）承擔(dān)申請義務(wù)的當(dāng)事人。（2）申請許可的程序。（3）申請的結(jié)果及其效力。一、普通履行《通則》中“普通履行（performancei31二、艱難情形艱難情形是合同履行過程中的特殊問題。雖然《通則》關(guān)于艱難情形的規(guī)定在不同國家的國內(nèi)法中有所體現(xiàn)，如“合同落空”、“意外事件”、“合同基礎(chǔ)消失”等，但《通則》的規(guī)定仍具有不可忽視的創(chuàng)造性和重大價值。首先，《通則》是第一個對此問題作出明確規(guī)定的國際文件，對統(tǒng)一和規(guī)范國際商事合同實踐具有重要意義；其次，《通則》選用“艱難情形”一詞，完全符合現(xiàn)代國際貿(mào)易的習(xí)慣，目前有許多國際合同都包含有艱難情形的條款；最后，《通則》對艱難情形的構(gòu)成要件及效果作了具體和明確的規(guī)定，具有高度的科學(xué)性和較強的操作性?！锻▌t》關(guān)于艱難情形的主要內(nèi)容如下。二、艱難情形艱難情形是合同履行過程中的特殊問題。雖然《通則》32（一）艱難情形及其要件《通則》第6.2.2條規(guī)定：“所謂艱難情形，是指由于一方當(dāng)事人履約成本增加，或由于一方當(dāng)事人所獲履約的價值減少，而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件，并且（a）該事件的發(fā)生或處于不利地位的當(dāng)事人知道事件的發(fā)生是在合同訂立之后；（b）處于不利地位的當(dāng)事人在訂立合同時不能合理地預(yù)見事件的發(fā)生；（c）事件不能為處于不利地位的當(dāng)事人所控制；而且（d）事件的風(fēng)險不由處于不利地位的當(dāng)事人承擔(dān)?！保ㄒ唬┢D難情形及其要件《通則》第6.2.2條規(guī)定：“所謂艱難33（二）艱難情形的效力艱難情形在性質(zhì)上屬于合同履行的特殊問題，因此《通則》在規(guī)定艱難情形的效力時有一個明顯的傾向，即在充分考慮到艱難情形對當(dāng)事人的不利影響的情況下，應(yīng)盡量促使合同能繼續(xù)履行，而不是將合同予以解除。《通則》關(guān)于艱難情效力的主要規(guī)定如下：（1）處于不利地位的當(dāng)事人有權(quán)要求重新談判。（2）停止履約的一般禁止。為了防止當(dāng)事人濫用救濟手段，《通則》第6.2.3條第（2）款規(guī)定：“重新談判的要求本身不能使處于不利地位的當(dāng)事人有權(quán)停止履約?！币簿褪钦f，只在相當(dāng)特殊的情況下，當(dāng)事人才可以停止履行合同。（3）訴諸法庭。根據(jù)《通則》第6.2.3條第（3）款規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人未能在合理時間內(nèi)對合同的修改達成協(xié)議，則任何一方當(dāng)事人均可以訴諸法庭（根據(jù)《通則》的規(guī)定，法庭包括法院和仲裁庭）。（4）法庭可采取的措施。（二）艱難情形的效力艱難情形在性質(zhì)上屬于合同履行的特殊問題，34第七節(jié)不履行與救濟方法《通則》第七章的編排和內(nèi)容均有獨特之處。第七章總分為四節(jié)，第一節(jié)為“總則”，規(guī)定了不履行的基本概念，尤其突出了“可免責(zé)的不履行”這一創(chuàng)新概念，同時規(guī)定了一些特殊的救濟方法和免責(zé)事項；第二節(jié)確立了“要求履行”制度；第三節(jié)為“終止合同”制度；第四節(jié)為“損害賠償”制度。第七節(jié)不履行與救濟方法《通則》第七章的編排和內(nèi)容均有獨特35一、不履行的概念及特殊救濟方法（一）不履行的概念（二）不履行的免責(zé)（1）另一方當(dāng)事人的干預(yù)。（2）拒絕履行。（3）免責(zé)條款。（4）不可抗力。（三）特殊救濟方法《通則》第七章第一節(jié)首先規(guī)定兩種特殊救濟方法，一種是針對瑕疵履行，由不履行方進行“補救”的方法；另一種是適用于延遲履行的“額外履行期限”。這兩種方法均吸收了聯(lián)合國《際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定。一、不履行的概念及特殊救濟方法（一）不履行的概念36二、要求履行“要求履行”是《通則》規(guī)定的三種主要救濟手段之一?！锻▌t》規(guī)定的“要求履行”，即是各國國內(nèi)法中的“實際履行”，包括金錢債務(wù)和非金錢債務(wù)的實際履行。（一）金錢債務(wù)的履行（二）非金錢債務(wù)的履行（三）對瑕疵履行的修補和替代（四）罰金（五）要求履行的變更二、要求履行“要求履行”是《通則》規(guī)定的三種主要救濟手段之一37三、終止合同終止合同是《通則》規(guī)定的第二種主要救濟手段?！锻▌t》中的“終止合同”，與各國法律及國際公約所使用的“解除合同”、“撤銷合同”、“宣告合同無效”等術(shù)語的含義基本相同。終止合同是一種嚴厲的救濟手段，它不僅使當(dāng)事人訂立合同的目的落空，而且可能會帶來不可彌補的費用上的損失。《通則》與各國國內(nèi)法一樣，對終止合同的使用規(guī)定了嚴格的條件。同時，《通則》對終止合同的程序和效力也作了相應(yīng)的規(guī)定。（一）終止合同的條件：在第七章第三節(jié)中，《通則》規(guī)定了采用終止合同救濟手段的更基本的條件，主要包括：（1）根本不履行。（2）額外履行期限屆滿。（3）預(yù)期根本不履行。（二）終止合同的程序：當(dāng)事人終止合同，必須經(jīng)過一定的程序?！锻▌t》所采用的做法是，終止合同方當(dāng)事人應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出通知，即應(yīng)將終止合同的意思傳達給對方當(dāng)事人。所謂“合理時間”，應(yīng)視具體情況而定。（三）終止合同的效力：（1）解除雙方當(dāng)事人履行的義務(wù)。（2）恢復(fù)原狀。（3）不排除損害賠償?shù)臋?quán)利。（4）不影響合同中特殊條款的效力。三、終止合同終止合同是《通則》規(guī)定的第二種主要救濟手段?！锻?8四、損害賠償損害賠償，即不履行方當(dāng)事人以金錢賠償受損害方當(dāng)事人的損失。損害賠償是國際商事領(lǐng)域中最為常用、應(yīng)用最為廣泛的救濟手段?！锻▌t》在汲取各國法律和國際條約有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，對損害賠償作了較為全面的規(guī)范。（一）損害賠償?shù)臋?quán)利：（1）損害賠償?shù)臍w責(zé)原則。（2）損害賠償?shù)倪m用范圍。（3）損害賠償?shù)睦?。（二）損害賠償?shù)姆秶海?）完全賠償原則。（2）肯定性原則。（3）可預(yù)見性原則。（三）損害賠償額的計算：（1）與終止合同并用時的計算。（2）混合責(zé)任。（3）減輕損失。（4）利息。（四）損害賠償金的支付：（1）賠償金的支付方式。（2）賠償金使用的貨幣。（五）對不履行的約定付款：違約金四、損害賠償損害賠償，即不履行方當(dāng)事人以金錢賠償受損害方當(dāng)事39本章案例海上貨物運輸合同糾紛案【案情】原告：某省工業(yè)品進出口公司被告一：海運A公司被告二：國際咨詢服務(wù)B公司三：貨運C公司第三人：天津貨運D公司2000年5月5日，案外人加拿大E公司訂購不銹鋼聯(lián)結(jié)器，訂單總價為CIF18395美元。2000年6月，原告委托被告二出運貨物，件數(shù)為2個鐵箱（內(nèi)裝52個紙箱）總體積2.2立方米，重量2981千克，后因原告實際裝箱為3個鐵箱，原告于6月28日通知被告已更改托運數(shù)量，被告二回函稱，貨物已集港，再更改已來不及，因此將到庫的其中2個鐵箱并綁在一起，標為1箱，提單上仍載明為2個鐵箱，并稱已與代理交代清楚，不影響提貨。被告二因未能拼成整箱貨物，遂將該貨物委托第三人承運，但被告二仍以被告一代理人的身份向原告簽發(fā)了楓河輪HF21HL008提單，提單載明2個鐵箱（52個紙箱）重量2981千克，體積2.2立方米。第三人接受該批貨物后，向被告二簽發(fā)提單，載明托運人為被告二，收貨人為按被告二簽發(fā)的提單指示。數(shù)量、重量、體積均與被告二所簽提單相同。第三人作為拼箱承運人將貨物拼成整箱（集裝箱）后，委托被告三承運，被告三將貨物運抵目的港哥溫華后，由第三人的目的港代理人向收貨人交付貨物，收貨人按提單提取2鐵箱貨物后，發(fā)現(xiàn)短少17個紙箱貨物，遂與原告聯(lián)系，原告即向被告二與第三人查詢，經(jīng)查詢，第三人在目的港的代理人回復(fù)未發(fā)現(xiàn)短交的1鐵箱貨物。加拿大E公司經(jīng)與原告磋商，原告同意補發(fā)1鐵箱貨物，并向E公司支付了合同約定的違約金（全部合同款的20%）。2000年12月1日，第三人在目的港的代理通知E公司丟失的貨物已被找到。因E公司已經(jīng)得到原告補發(fā)的17紙箱貨物，所以不打算再購買找回的貨物，原告經(jīng)與E公司協(xié)商，最后將該批貨物降價40%賣給E公司。E公司將對承運人的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告。原告于2001年2月19日向天津海事法院提起訴訟，請求判令三被告與第三人賠償原告因貨物交付延期而造成的貨物降價損失，補發(fā)貨物運費及原告因違反購銷合同向買方支付的違約金等共計人民幣58423.43元。本章案例海上貨物運輸合同糾紛案40【審判】天津海事法院經(jīng)審理認為：1.被告既然接收了3箱貨物而在提單中記載為2箱，就應(yīng)與第三人及其在目的港的代理交待清楚，以免發(fā)生交貨短少情況，被告一顯然未能盡到上述義務(wù)，因此對收貨人延遲收到貨物負有一定責(zé)任。2.被告二系被告一的代理，在被告一的授權(quán)范圍內(nèi)從事代理行為，根據(jù)我國法律關(guān)于代理的有關(guān)規(guī)定，其行為的法律后果應(yīng)由被告一承擔(dān)，被告二不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。3.貨物在集裝箱堆場交付時鉛封完好，且將貨物交付給最終收貨人不是該被告的義務(wù)與行為，故被告三對原告的請求不負有責(zé)任。4.第三人是向本案提單收貨人負有交貨義務(wù)的人，第三人雖然收到3箱貨物，但在提單上記載為2箱，又未將此情況及時通知其在目的港的代理，其目的港代理在收貨人發(fā)現(xiàn)短貨而查詢時，亦未能及時找到短交的貨物，導(dǎo)致該貨物在6個月后才得以交付，第三人及其代理人顯然未盡到謹慎處理交貨事項的義務(wù)，故第三人對貨物的交付超過合理期限亦負有一定責(zé)任。5.原告在貨物已通關(guān)的情況下，變更托運貨物的箱子數(shù)量，致使被告二不得不在收到3箱貨物的情況下而簽署為2箱，以便使單證與報關(guān)時相符，這就造成可能會導(dǎo)致漏提貨物的隱患，因此原告應(yīng)將上述情況及時通知收貨人，但原告未能及時通知，導(dǎo)致收貨人漏提貨物，原告對此應(yīng)負有部分責(zé)任。6.從原告提賠的損失項目看，買賣合同違約金支付的條件為裝船期超過，原告所提賠的損失（買賣合同違約金、補發(fā)貨物運費、貨物降價損失）均系原告損失而非E公司所遭受的損失。因此，原告依據(jù)權(quán)益轉(zhuǎn)讓書向承運人請求賠償上述損失，本院不予支持。據(jù)此，天津海事法院于2001年9月18日判決駁回原告某省工業(yè)品進出口公司的訴訟請求。原告對判決沒有提出上訴。討論：1.分析本案原告的合同義務(wù)是否履行？為何法院駁回其訴訟請求？2.依據(jù)本案說明海上貨物運輸合同當(dāng)事人的責(zé)任。【審判】天津海事法院經(jīng)審理認為：41謝謝謝謝42

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第4章

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國際商法

第4章

國際商事合同法43第一節(jié)《國際商事合同通則》概述一、《國際商事合同通則》的制定由于世界各國的合同法制度存在著內(nèi)容上的差異，這就給國際商事交往帶來了許多障礙和不便。有鑒于此，一些國際組織便專門致力于各國合同法的統(tǒng)一工作，希望能制定出為各個不同國家所認可的統(tǒng)一合同法規(guī)則，促進國際商事活動的順利進行。在這方面，成立于1926年的國際統(tǒng)一私法協(xié)會起步較早、成績也較為顯著。該協(xié)會至今已經(jīng)完成70多項研究和立法工作，內(nèi)容涉及貨物買賣、貨物運輸、信貸、旅游等領(lǐng)域。由該協(xié)會制定的公約有7個，包括1964年的《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》等，協(xié)會參與制定的現(xiàn)行公約有10個，包括1980年的聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》等。其中，聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》是國際統(tǒng)一法運動的重要成果，受到了國際社會的高度評價，世界上一些主要國家，如美國、意大利、澳大利亞以及中國等都加入了該公約。第一節(jié)《國際商事合同通則》概述一、《國際商事合同通則》的44《國際商事合同通則》的制定聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》僅局限于國際貨物銷售領(lǐng)域，對合同法中的一些基本問題，如合同的效力、合同的解釋等未作規(guī)定，因而在適用的廣泛性方面受到很大的限制。1980年，協(xié)會成立了一個特別工作組負責(zé)起草統(tǒng)一規(guī)則的草案，這個工作組由代表世界主要法系的合同法和國際貿(mào)易法專家組成，我國政府也派代表參加了該工作組。經(jīng)過14年堅持不懈的努力，歷經(jīng)反復(fù)的討論和修訂，1994年5月，工作組終于完成了《國際商事合同通則》的制定工作，并在國際統(tǒng)一私法理事會第73屆會議上獲得通過?！锻▌t》的正文分七章，共119條，分為總則、合同的成立、合同的有效性、合同的解釋、合同的內(nèi)容、合同的履行和不履行等七章。它是在世界各國合同法和聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的基礎(chǔ)上，進一步全面地確立了國際商事合同的各項法律原則，并總結(jié)和吸收了國際商事活動中廣泛適用的慣例和最新立法成果。在今后的國際商事活動中，《通則》將會產(chǎn)生越來越廣泛的國際影響?！秶H商事合同通則》的制定聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》僅局45二、《通則》的適用范圍《通則》是由近20個國家的法律專家制定而成的，未經(jīng)外交會議通過，不屬于國際公約，不具有強制性，是為國際商事合同而制定的一般規(guī)則。因此，《通則》的適用范圍具有很大的靈活性。

（一）適用于國際商事合同（二）適用于當(dāng)事人的選擇（三）可替代國內(nèi)法的適用（四）可用于解釋或補充國際統(tǒng)一法文件（五）可作為國內(nèi)立法和國際立法的范本二、《通則》的適用范圍《通則》是由近20個國家的法律專家制定46三、《通則》的特點將《通則》與《國際貨物買賣合同公約》相比就會發(fā)現(xiàn)，兩者在某些規(guī)定上完全相同或基本相同，而在另外一些問題上卻又存在區(qū)別?！锻▌t》比《國際貨物買賣合同公約》更多地吸收了近年來國際合同法學(xué)界取得的最新成果，更加接近國際商務(wù)實踐，彌補了公約中所存在的很多不足。與公約及其他法律相比，《通則》的有許多突出的特點，主要表現(xiàn)在：（1）加重了雙方當(dāng)事人遵循誠實信用原則的義務(wù)。（2）對標準條款制定了嚴格的限制，維護了公平交易的原則。（3）強調(diào)了《通則》的中性和國際性特點。（4）擴展了違約方損害賠償?shù)姆秶?/p>

三、《通則》的特點將《通則》與《國際貨物買賣合同公約》相比就47四、《通則》的應(yīng)用由于《通則》具有上述優(yōu)點，被譽為“法的思考的全球化極重要的進步”、“自《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》以來國際貿(mào)易法領(lǐng)域最重要的業(yè)績”、“對商人習(xí)慣法最具權(quán)威且最具有價值的記述”。（一）當(dāng)事人明示選擇《通則》為合同準據(jù)法（二）當(dāng)事人沒有明示選擇《通則》作為準據(jù)法（三）《通則》作為立法者立法的范本（四）《通則》在司法程序中的應(yīng)用總的來說，在國外司法實踐中，國內(nèi)法院和仲裁院對《通則》持贊賞的態(tài)度，很愿意用它來解釋《國際貨物買賣合同公約》。四、《通則》的應(yīng)用由于《通則》具有上述優(yōu)點，被譽為“法的思考48五、《通則》的基本原則

（一）締約自由原則締約自由是國際貿(mào)易的一項基本原則，也是現(xiàn)代國際經(jīng)濟秩序的基石。根據(jù)締約自由原則，當(dāng)事人有權(quán)自由訂立合同，也有權(quán)自由確定合同的內(nèi)容。但現(xiàn)代商業(yè)社會的締約自由不可能是一種絕對的自由，因此《通則》也規(guī)定了一些限制性條款，主要包括兩個方面：其一是國內(nèi)的強制性立法，根據(jù)《通則》第1.4條的規(guī)定，各國的強制性立法，當(dāng)事人不得以協(xié)議形式予以排除；其二是某些重要的合同事項，如誠實信用和公平交易原則、合同的效力等，《通則》規(guī)定當(dāng)事人對這些內(nèi)容不得予以減損。（二）合同必須信守原則合同必須信守，是指合法、有效的合同一經(jīng)訂立，對當(dāng)事人就具有約束力。根據(jù)這一原則，除非有合法的理由，任何一方當(dāng)事人均不得單方修改或終止合同。這里的“合法理由”主要指當(dāng)事人的協(xié)商一致，或者法律規(guī)定的特殊事由，如欺詐、脅迫、錯誤等。因此，《通則》第1.3條規(guī)定：“當(dāng)事人僅能根據(jù)合同條款或通過協(xié)議或根據(jù)通則的規(guī)定修改或終止合同”。此外，合同的約束力一般是對合同當(dāng)事人而言的，但在某些情況下合同也可能對第三人發(fā)生影響。例如，托運人與承運人之間的運輸合同，如果承運人違反其合同義務(wù)，收貨人就有權(quán)提起訴訟。對于合同第三人的效力問題，《通則》不予以規(guī)定，留國內(nèi)法處理。（三）誠實信用和公平交易原則《通則》第1.7條第（1）款規(guī)定：“每一方當(dāng)事人在國際貿(mào)易交易中應(yīng)依據(jù)誠實信用和公平交易的原則行事”?！锻▌t》所規(guī)定的這一原則是一項強制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人加以排除或限制。“誠實信用和公平交易原則”在《通則》中的很多條款得到了直接和間接的適用，它實際包含兩個方面的內(nèi)容：一是誠實信用，主要指當(dāng)事人在訂立和履行合同時應(yīng)互相信賴、互相配合，應(yīng)正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利、善意地行事，不應(yīng)進行欺詐、脅迫和乘人之危；二是公平合理，主要指當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)應(yīng)大致相等，一方當(dāng)事人不應(yīng)利用自己的優(yōu)勢強迫對方接受不公平條款，也不得在合同履行時造成另一方的不合理支出，等等。五、《通則》的基本原則（一）締約自由原則49第二節(jié)合同的訂立合同的訂立程序，一般可分為要約和承諾兩個階段。要約人發(fā)出要約，受要約人對要約表示承諾，就達成了一項合同。這是國際社會所普遍接受的法律機制?！锻▌t》也采用了這種傳統(tǒng)做法。不同的是，根據(jù)《通則》第2.1條的規(guī)定，即使沒有明確的要約和承諾階段，甚至不能確定合同訂立的時間，但只要有足夠證據(jù)證明當(dāng)事人已存在合意，也應(yīng)確認合同的成立。第二節(jié)合同的訂立合同的訂立程序，一般可分為要約和承諾兩個50一、要約（一）要約的概念和構(gòu)成《通則》第2.2條規(guī)定：“一項訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要約人在得到承諾時受其約束的意旨，即構(gòu)成要約?！备鶕?jù)這一規(guī)定，要約的構(gòu)成要件主要有兩個:（1）內(nèi)容十分確定。（2）表示受約束的意旨。

一、要約（一）要約的概念和構(gòu)成51（二）要約的生效、撤回和撤銷《通則》第2.3條第（1）款規(guī)定：“要約于送達受要約人時生效?！币s在未送達受要約人之前，并未發(fā)生法律效力，因此要約人隨時可以撤回要約，只要撤回通知在要約送達受要約人之前或與要約同時送達受要約人。但如果要約已送達受要約人，即已發(fā)生法律效力，要約人是否能夠撤銷要約？對這個問題各國的立法規(guī)定不同，而《通則》則完全采用了聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的做法，它規(guī)定：“（1）在合同訂立之前，要約得予撤銷，如果撤銷通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。（2）但是，在下列情況下，要約不得撤銷：（a）要約寫明承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可撤銷的；（b）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已依賴該要約行事?！保ǘ┮s的生效、撤回和撤銷《通則》第2.3條第（1）款規(guī)定52（三）要約的終止根據(jù)《通則》的規(guī)定，一項要約在下列情況下失去法律效力：（1）要約人撤回或撤銷要約。（2）受要約人在規(guī)定時間內(nèi)未作承諾。（3）要約被受要約人拒絕。其中，對要約的拒絕包括明示拒絕和默示拒絕。前者是指受要約人明確答復(fù)不同意要約的條件，這在實踐中反而是罕見的；后者主要是指受要約人作出了答復(fù)，似乎有承諾的意思，但卻對要約做了某些添加、限制和修改。不論是明示拒絕，還是默示拒絕，要約于被拒絕時即告終止，不論要約是否是不可撤銷的，也不論要約的期限是否屆滿。（三）要約的終止根據(jù)《通則》的規(guī)定，一項要約在下列情況下失去53二、承諾《通則》第2.6條第（1）款規(guī)定：“受要約人做出聲明或以其他行為表示同意一項要約，即構(gòu)成承諾?！备鶕?jù)《通則》的規(guī)定，一項承諾的構(gòu)成要件主要如下：（1）對要約內(nèi)容的同意。（2）在規(guī)定的有效期內(nèi)進行。二、承諾《通則》第2.6條第（1）款規(guī)定：“受要約人做出聲明54（二）承諾的生效和撤回承諾生效的時間，一般就是合同生效的時間。對這一重要的法律問題，英美法系與大陸法系的規(guī)定卻存在著較大的分歧，前者采用“投郵生效原則”，即承諾于發(fā)出時生效；后者采用“到達生效原則”，即承諾于送達要約人時生效?！锻▌t》與聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》一樣，采用到達生效原則，但如果當(dāng)事人可用行為作為承諾，則承諾于做出該行為時生效。根據(jù)《通則》第2.10條的規(guī)定，承諾在生效之前，受要約人可以隨時撤回承諾，但撤回通知應(yīng)在承諾生效之前或同時送達要約人。（二）承諾的生效和撤回承諾生效的時間，一般就是合同生效的時間55（三）逾期承諾逾期承諾是超出規(guī)定的有效期的承諾。在傳統(tǒng)的法律原則中，逾期承諾是無效的，但這種硬性規(guī)定在某些情況下會違背當(dāng)事人的愿望，造成交易的不便。有鑒于此，《通則》與聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》一樣，對逾期承諾作了靈活的處理?！锻▌t》第2.9條規(guī)定：“（1）逾期承諾仍應(yīng)具有承諾的效力，如果要約人毫不延遲地告知受要約人該承諾具有效力或就該承諾的效力發(fā)出通知；（2）如果裁有逾期承諾的信件或其他書面文件表明它是在如果傳遞正常即能及時被送達要約人的倩況下發(fā)出的，則該逾期的承諾仍具有承諾的效力，除非要約人毫不延遲地通知受要約人此要約已經(jīng)失效?！保ㄈ┯馄诔兄Z逾期承諾是超出規(guī)定的有效期的承諾。在傳統(tǒng)的法律56三、合同的訂立除了上述要約和承諾的基本規(guī)定外，《通則》在吸收各國立法的成果，包括最新成果的基礎(chǔ)上，對合同訂立過程的一些特殊問題作了較為詳細的規(guī)定。（一）書面確認（二）附條件成立的協(xié)議（三）特意待定的合同條款（四）惡意談判（五）保密的義務(wù)（六）標準條款三、合同的訂立除了上述要約和承諾的基本規(guī)定外，《通則》在吸收57（六）標準條款-格式合同標準條款即通常所稱的“格式合同”。鑒于格式合同在國際商事交往中頻繁使用，而且容易產(chǎn)生一些特殊的糾紛，《通則》對格式合同的有關(guān)問題作了具體的規(guī)定。（1）標準條款的定義?！锻▌t》第2.19條第（2）款規(guī)定：“標準條款是指一方為通常和重復(fù)使用的目的而預(yù)先準備的條款，并在實際使用時未與對方談判。”從這一規(guī)定可以看出，標準條款有下列幾個特征：第一，標準條款是由一方當(dāng)事人事先預(yù)定的，而不是在雙方反復(fù)協(xié)商的基礎(chǔ)上制定出來的；第二，標準條款是為了通常和重復(fù)使用的目的而制定的，而不是專門針對某一宗業(yè)務(wù)或某些特定的當(dāng)事人而制定的；第三，標準條款在使用時未與對方談判，這類條款對方要么全部接受，要么不接受，不允許討價還價。（2）意外條款。標準條款中的意外條款是指對方當(dāng)事人不能合理預(yù)見其效力的條款。在這里，“不能合理預(yù)見”應(yīng)根據(jù)具體的貿(mào)易環(huán)境而確定，同時應(yīng)考慮該條款的內(nèi)容、語言和表達方式?！锻▌t》規(guī)定意外條款的目的，主要是為了防止使用標準條款一方的當(dāng)事人利用其優(yōu)勢地位，將不良的意圖強加給對方當(dāng)事人。因此，《通則》規(guī)定，意外條款無效，除非對方明確地表示接受。（3）標準條款與非標準條款的沖突。根據(jù)《通則》的規(guī)定，標準條款屬于一般條款，非標準條款屬于特別條款，依據(jù)特別條款優(yōu)于一般條款的原則，當(dāng)標準條款與非標準條款發(fā)生沖突時，應(yīng)以非標準條款為準。（4）格式合同之爭。格式合同之爭是指交易雙方各自使用和交換自己的標準條款，但雙方的標準條款內(nèi)容互有差異，這樣便會產(chǎn)生合同是否成立，以及合同如果成立，應(yīng)以誰的標準條款為準的問題?！锻▌t》第2.2條款規(guī)定：“在雙方當(dāng)事人均使用各自的標準條款的情況下，如果雙方對除標準條款之外的條款達成一致，則合同應(yīng)根據(jù)已達成一致的條款以及在實質(zhì)內(nèi)容上相同的標準條款訂立，除非一方當(dāng)事人已事先明確表示或事后毫不延遲地通知另一方當(dāng)事人其不受此種合同的約束?！保藴蕳l款-格式合同標準條款即通常所稱的“格式合同”。鑒58第三節(jié)合同的效力合同的效力是指合法訂立的合同對當(dāng)事人產(chǎn)生的約束力。根據(jù)各國合同法的規(guī)定，有效的合同應(yīng)具備幾個方面的基本條件，如主體合格、意思表示真實、形式和內(nèi)容合法等。除了上述基本要求外，一些國家的合同法還有其他特殊要求，如英美法系國家要求存在對價，法國法要求存在約因等?！锻▌t》基本上吸收了各國的立法精神，同時又充分考慮了現(xiàn)代國際商事交往的需要，對合同效力的問題作了具體規(guī)定。一、除外事項二、錯誤三、欺詐、脅迫及重大失衡第三節(jié)合同的效力合同的效力是指合法訂立的合同對當(dāng)事人產(chǎn)生59一、除外事項由于各國合同法對合同效力的某些問題規(guī)定迥然不同，《通則》作為一種適用于國際商事交往的國際規(guī)則，無意也不可能消除這些差異，因而《通則》第3.1條款排除了一些導(dǎo)致合同無效的原因，將這方面的內(nèi)容留待國內(nèi)法去解決?！锻▌t》第3.1條規(guī)定：“通則不涉及由以下原因而導(dǎo)致的合同無效：（a）無行為能力；（b）無授權(quán)；（c）不道德或非法?！薄锻▌t》摒棄了對價、約因、自始不能的因素對合同效力的影響，使國際商事交往變得更為簡單、方便，這也反映了現(xiàn)代合同法的發(fā)展趨勢。

一、除外事項由于各國合同法對合同效力的某些問題規(guī)定迥然不同，60二、錯誤根據(jù)《通則》第3.4條規(guī)定，錯誤是指在合同訂立時對已存在的事實或法律所做的不正確的假設(shè)。在這里，錯誤包括法律錯誤，因為國際商事交往會涉及不同國家復(fù)雜的法律體系，對外國法律的不熟悉可能引致錯誤的發(fā)生。與各國國內(nèi)法一樣，《通則》認為并非所有的錯誤都可以導(dǎo)致合同無效，只有在特殊情況下，發(fā)生錯誤一方方可主張合同無效。根據(jù)《通則》規(guī)定，一方當(dāng)事人因錯誤宣告合同無效，必須符合下列條件：（1）嚴重錯誤。（2）非錯誤方的條件。除了上述基本條件外，非錯誤方必須符合下列四種條件之一，錯誤方才能宣告合同無效：①非錯誤方犯了相同的錯誤；②錯誤是由非錯誤方造成的；③非錯誤方知道或理應(yīng)知道錯誤，但卻有悖于公平交易的合理商業(yè)標準，使錯誤方一直處于錯誤狀態(tài)之中；④在宣告合同無效時，非錯誤方尚未依其對合同的信賴行事。（3）錯誤方的條件?！锻▌t》第3.5條第（2）款規(guī)定，錯誤方在下述兩種情況下不得宣告無效：①錯誤是由于錯誤方的重大疏忽而造成的；②錯誤與某事實相關(guān)聯(lián)，而對于該事實，發(fā)生錯誤的風(fēng)險已被設(shè)想到，或者考慮到相關(guān)情況，該錯誤的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由錯誤方承擔(dān)。（4）對不履行的救濟。二、錯誤根據(jù)《通則》第3.4條規(guī)定，錯誤是指在合同訂立時對已61三、欺詐、脅迫及重大失衡《通則》第3.8條至第3.10條對欺詐、脅迫及重大失衡作了相應(yīng)的規(guī)定。（1）欺詐。根據(jù)《通則》第3.8條規(guī)定，欺詐包括虛構(gòu)事實和隱瞞事實。前者是指當(dāng)事人作出欺詐性的陳述，包括欺詐性的語言和做法；后者是指依據(jù)公平交易的合理商業(yè)標準應(yīng)予披露的情況欺詐性地未披露。僅在廣告或談判中言過其實不能構(gòu)成欺詐。如果合同的訂立是基于一方當(dāng)事人的欺詐行為，則對方可以宣告合同無效。（2）脅迫。根據(jù)《通則》第3.9條規(guī)定，如果在合同訂立時一方當(dāng)事人遭受到對方的不正當(dāng)脅迫，且該脅迫是急迫的和嚴重的，則受脅迫一方可宣告合同無效。這里的“不正當(dāng)”既指當(dāng)事人受到的脅迫行為或不行為本身是非法的（如人身攻擊），也指以合法手段達到非法的目的（如為迫使對方按擬定條款訂立合同而威脅提起訴訟）。而“急迫的和嚴重的”是指脅迫必須具有急迫性和嚴重性，以至于受脅迫方除了按對方提出的條款簽訂合同外，再無其他合理選擇。脅迫的急迫性和嚴重性應(yīng)根據(jù)具體情況客觀地加以衡量。（3）重大失衡。根據(jù)《通則》第3.10條的規(guī)定，重大失衡是指在合同訂立時，合同或其個別條款不合理地對一方當(dāng)事人過分有利。對于重大失衡的合同或條款，處于不利一方的當(dāng)事人有權(quán)宣告合同無效，法院也可以予以修改，以使其符合公平交易的合理商業(yè)標準。三、欺詐、脅迫及重大失衡《通則》第3.8條至第3.10條對欺62第四節(jié)合同的解釋一、合同解釋的基本原則《通則》第4.1條規(guī)定了合同解釋的兩個基本原則，一個為“主觀標準”，另一個為“合理標準。”此外，《通則》第4.3條還列舉了在適用這兩個標準時應(yīng)考慮的幾個主要因素。（一）主觀標準和合理標準（二）參考因素要確定通情達理的人的理解，必須考慮與合同相關(guān)的所有情況?！锻▌t》第4.3條列舉了其中較為重要（但不是全部）的因素，包括：①當(dāng)事人之間的初期談判；②當(dāng)事人之間已確立的習(xí)慣做法；③合同訂立后當(dāng)事人的行為；④合同的性質(zhì)與目的；⑤在所涉交易中，通常賦予合同條款和表達的含義；⑥慣例。根據(jù)《通則》的注釋，在一般情況下，前三項因素較適合于主觀標準，后三項因素較適合于合理標準。第四節(jié)合同的解釋一、合同解釋的基本原則63二、特殊規(guī)則除了上述兩個基本原則外，《通則》還規(guī)定了幾個特殊的合同解釋規(guī)則。（一）整體規(guī)則整體規(guī)則是指在解釋合同中的條款和表述時，應(yīng)根據(jù)其所屬的整個合同或全部陳述予以解釋。（二）有效規(guī)則《通則》第4.5條規(guī)定：“對合同各項條款的解釋應(yīng)以使它們?nèi)坑行樽谥?，而不是排除其中一些條款的效力。”（三）對條款提議人不利規(guī)則對條款提議人不利規(guī)則是指如果一方當(dāng)事人所提出的合同條款含義不清，則應(yīng)作出對該方當(dāng)事人不利的解釋。（四）語言差異規(guī)則在國際商事交往中，當(dāng)事人經(jīng)常使用兩種或兩種以上的文字來制定合同條款。（五）補充空缺規(guī)則當(dāng)事人在訂立合同時，有時會因不愿處理或不能預(yù)見而對某些問題未能加以規(guī)定，使合同出現(xiàn)遺漏或空白之處，但日后在履行過程中又可能碰到這些空缺的問題，這就需要通過對合同的解釋來補充這些空缺，這也是合同解釋的基本功能之一。二、特殊規(guī)則除了上述兩個基本原則外，《通則》還規(guī)定了幾個特殊64第五節(jié)合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容是合同中關(guān)于雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，通常在合同中都有詳細的規(guī)定，但也有一部分內(nèi)容需要在法律上予以確定，如默示義務(wù)、空缺條款的補充等。因此，《通則》第五章對合同的內(nèi)容作了一些原則性的規(guī)定。第五節(jié)合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容是合同中關(guān)于雙方當(dāng)事人權(quán)利和義65一、明示義務(wù)與默示義務(wù)將合同的義務(wù)劃分為明示義務(wù)和默示義務(wù)，這是許多國家的合同法所采用的做法?！锻▌t》第5.1條重申了這種被廣泛接受的原則，它規(guī)定：“各方當(dāng)事人的合同義務(wù)可以是明示的，也可以是默示的?！痹谶@里，主要是默示義務(wù)的問題?！锻▌t》與一些國家的國內(nèi)法不同，它并沒有具體規(guī)定哪些義務(wù)屬于默示義務(wù)，而只是提供了幾個在確定默示義務(wù)時所應(yīng)考慮的依據(jù)（第5.2條）。這些依據(jù)包括：①合同的性質(zhì)與目的；②各方當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法和慣例；③誠實信用和公平交易原則；④合理性。一、明示義務(wù)與默示義務(wù)將合同的義務(wù)劃分為明示義務(wù)和默示義務(wù)，66二、當(dāng)事人之間的合作義務(wù)在國際商事交往中，合同通常被認為是各方當(dāng)事人利益沖突的交匯點，然而，在某種程度上，合同更應(yīng)該視為各方當(dāng)事人合作的共同項目。因此，在合同履行過程中，各方當(dāng)事人應(yīng)互相配合、互相合作。這一基本原則，在聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》中曾得到較大程度的體現(xiàn)，而《通則》的部分規(guī)定也清楚地貫穿了這一原則。但《通則》更進一步地將當(dāng)事人之間的相互合作提升為一種明確的義務(wù)。二、當(dāng)事人之間的合作義務(wù)在國際商事交往中，合同通常被認為是67三、獲取特定結(jié)果的義務(wù)與盡最大努力的義務(wù)《通則》在吸取一些國家合同法的基礎(chǔ)上，對“獲取特定結(jié)果的義務(wù)”和“盡最大努力的義務(wù)”進行了規(guī)范。所謂“獲得特定結(jié)果的義務(wù)”，是指根據(jù)合同的約定，當(dāng)事人一方應(yīng)保證某種特定結(jié)果的出現(xiàn)。而所謂“盡最大努力的義務(wù)”，是指根據(jù)合同的約定，當(dāng)事人一方應(yīng)盡最大努力、采取合理的措施促使某一結(jié)果的出現(xiàn)，但不保證獲得特定的結(jié)果。在上述兩種義務(wù)中存在的主要問題有兩個：第一，在某些合同中，當(dāng)事人一方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，究竟是“獲取特定的結(jié)果”，還是“盡最大的努力”并不十分清楚，因而會產(chǎn)生如何確定的問題；第二，如果當(dāng)事人一方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是“盡最大努力”，那么應(yīng)如何判斷該方當(dāng)事人是否盡了最大的努力？三、獲取特定結(jié)果的義務(wù)與盡最大努力的義務(wù)《通則》在吸取一些國68四、履行質(zhì)量的確定《通則》第5.6條規(guī)定：“如果合同中既未規(guī)定而且也無法根據(jù)合同確定履行的質(zhì)量，則一方當(dāng)事人有義務(wù)使其履行的質(zhì)量達到合理的標準，并且不得低于此情況下的平均水準?！备鶕?jù)這一規(guī)定，在合同未約定質(zhì)量標準時，當(dāng)事人一方履行合同的質(zhì)量應(yīng)同時符合兩個方面的標準：其一，是平均質(zhì)量標準。這是關(guān)于質(zhì)量方面的最低要求，供應(yīng)商不需提供超過平均質(zhì)量的貨物或服務(wù)，但也不應(yīng)提供劣質(zhì)的貨物或服務(wù)；其二，是合理標淮。即當(dāng)事人履行合同的質(zhì)量應(yīng)令人可以接受?！锻▌t》規(guī)定這一標準的目的，主要是為了防止一方當(dāng)事人只按照市場平均質(zhì)量履行義務(wù)，但這種平均質(zhì)量卻又令人難以滿意。四、履行質(zhì)量的確定《通則》第5.6條規(guī)定：“如果合同中既未規(guī)69五、合同價格的確定合同的價格通常由當(dāng)事人在合同中約定，但也有少數(shù)合同未規(guī)定價格或確定價格的方法，這就需要在法律上予以補充。《通則》吸取了聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的基本規(guī)則，但它更進一步考慮了一些具體的情況，并作了更加周詳和靈活的規(guī)定。（1）基本規(guī)則。（2）由一方當(dāng)事人定價。（3）由第三方定價。

（4）參考外部因素定價。五、合同價格的確定合同的價格通常由當(dāng)事人在合同中約定，但也有70六、合同期限的確定這里的“合同期限”是指合同的有效期，即合同關(guān)系終止的時間。一般情況下，當(dāng)事人會在合同中規(guī)定合同的期限。有時按合同的性質(zhì)和目的也可推斷合同的期限，但也有在某些情況下會出現(xiàn)合同期限未確定或無法確定的情形。對此，根據(jù)“合同不得永遠約束當(dāng)事人”的原則，《通則》第5.8條規(guī)定，任何一方當(dāng)事人只要事先在一段合理時間內(nèi)發(fā)出通知，就可以終止該合同。六、合同期限的確定這里的“合同期限”是指合同的有效期，即合同71第六節(jié)合同的履行合同的履行是指合同當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為?！锻▌t》第六章對合同的履行作了全面的規(guī)定，它將合同的履行分為正常情況下的“一般履行”，以及特殊情況下的“艱難情形”兩個部分。其中，“艱難情形”是以前的國際公約或慣例所未涉及的法律原則，《通則》就此作了專門性的規(guī)定，是一種具有建樹和具有深遠意義的創(chuàng)舉。第六節(jié)合同的履行合同的履行是指合同當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行72一、普通履行《通則》中“普通履行（performanceingeneral）”或“一般履行”的規(guī)定主要涉及三個方面的內(nèi)容，一是關(guān)于履行的時間、地點和方式；二是關(guān)于價款的支付；三是關(guān)于公共許可。（一）履行時間、地點和方式（二）價款的支付（1）付款形式。（2）轉(zhuǎn)賬付款。（3）付款貨幣。（4）履行的費用。（5）指定清償。（三）公共許可《通則》所規(guī)定的公共許可（publicpermission）是一種廣義上的公共許可，即包括所有具有公共性質(zhì)的許可要求，如健康、安全，或某些特殊的貿(mào)易政策。（1）承擔(dān)申請義務(wù)的當(dāng)事人。（2）申請許可的程序。（3）申請的結(jié)果及其效力。一、普通履行《通則》中“普通履行（performancei73二、艱難情形艱難情形是合同履行過程中的特殊問題。雖然《通則》關(guān)于艱難情形的規(guī)定在不同國家的國內(nèi)法中有所體現(xiàn)，如“合同落空”、“意外事件”、“合同基礎(chǔ)消失”等，但《通則》的規(guī)定仍具有不可忽視的創(chuàng)造性和重大價值。首先，《通則》是第一個對此問題作出明確規(guī)定的國際文件，對統(tǒng)一和規(guī)范國際商事合同實踐具有重要意義；其次，《通則》選用“艱難情形”一詞，完全符合現(xiàn)代國際貿(mào)易的習(xí)慣，目前有許多國際合同都包含有艱難情形的條款；最后，《通則》對艱難情形的構(gòu)成要件及效果作了具體和明確的規(guī)定，具有高度的科學(xué)性和較強的操作性。《通則》關(guān)于艱難情形的主要內(nèi)容如下。二、艱難情形艱難情形是合同履行過程中的特殊問題。雖然《通則》74（一）艱難情形及其要件《通則》第6.2.2條規(guī)定：“所謂艱難情形，是指由于一方當(dāng)事人履約成本增加，或由于一方當(dāng)事人所獲履約的價值減少，而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件，并且（a）該事件的發(fā)生或處于不利地位的當(dāng)事人知道事件的發(fā)生是在合同訂立之后；（b）處于不利地位的當(dāng)事人在訂立合同時不能合理地預(yù)見事件的發(fā)生；（c）事件不能為處于不利地位的當(dāng)事人所控制；而且（d）事件的風(fēng)險不由處于不利地位的當(dāng)事人承擔(dān)?！保ㄒ唬┢D難情形及其要件《通則》第6.2.2條規(guī)定：“所謂艱難75（二）艱難情形的效力艱難情形在性質(zhì)上屬于合同履行的特殊問題，因此《通則》在規(guī)定艱難情形的效力時有一個明顯的傾向，即在充分考慮到艱難情形對當(dāng)事人的不利影響的情況下，應(yīng)盡量促使合同能繼續(xù)履行，而不是將合同予以解除?！锻▌t》關(guān)于艱難情效力的主要規(guī)定如下：（1）處于不利地位的當(dāng)事人有權(quán)要求重新談判。（2）停止履約的一般禁止。為了防止當(dāng)事人濫用救濟手段，《通則》第6.2.3條第（2）款規(guī)定：“重新談判的要求本身不能使處于不利地位的當(dāng)事人有權(quán)停止履約?！币簿褪钦f，只在相當(dāng)特殊的情況下，當(dāng)事人才可以停止履行合同。（3）訴諸法庭。根據(jù)《通則》第6.2.3條第（3）款規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人未能在合理時間內(nèi)對合同的修改達成協(xié)議，則任何一方當(dāng)事人均可以訴諸法庭（根據(jù)《通則》的規(guī)定，法庭包括法院和仲裁庭）。（4）法庭可采取的措施。（二）艱難情形的效力艱難情形在性質(zhì)上屬于合同履行的特殊問題，76第七節(jié)不履行與救濟方法《通則》第七章的編排和內(nèi)容均有獨特之處。第七章總分為四節(jié)，第一節(jié)為“總則”，規(guī)定了不履行的基本概念，尤其突出了“可免責(zé)的不履行”這一創(chuàng)新概念，同時規(guī)定了一些特殊的救濟方法和免責(zé)事項；第二節(jié)確立了“要求履行”制度；第三節(jié)為“終止合同”制度；第四節(jié)為“損害賠償”制度。第七節(jié)不履行與救濟方法《通則》第七章的編排和內(nèi)容均有獨特77一、不履行的概念及特殊救濟方法（一）不履行的概念（二）不履行的免責(zé)（1）另一方當(dāng)事人的干預(yù)。（2）拒絕履行。（3）免責(zé)條款。（4）不可抗力。（三）特殊救濟方法《通則》第七章第一節(jié)首先規(guī)定兩種特殊救濟方法，一種是針對瑕疵履行