合同法講解課件

第一節(jié)概述第一節(jié)概述1目錄合同法概述返回合同概述目錄合同法概述返回合同概述2合同概述一、合同的概念二、合同的分類合同概述3一、合同的概念協(xié)議說允諾說（一）大陸法系關于合同的概念（二）英美法系關于合同的概念（三）我國合同立法對合同概念的定義一、合同的概念一、合同的概念協(xié)議說一、合同的概念4（一）大陸法系關于合同的概念《法國民法典》：契約，為一人或數(shù)人對另一人或另數(shù)人承擔給付某物、作或不作某事的義務的合意。《意大利民法典》：契約是雙方或多方當事人關于他們之間財產(chǎn)法律關系的設立、變更或消滅的合意。（一）大陸法系關于合同的概念《法國民法典》：契約，為一人或數(shù)5（二）英美法系關于合同的概念美國《合同法重述》：“合同是這樣一種或一系列允諾，違反它法律將給予救濟，履行它法律將以某種方式確認某種義務?！庇恫涣蓄嵃倏迫珪罚骸昂贤强梢砸婪▓?zhí)行的諾言。這個諾言可以是作為，也可以是不作為?！保ǘ┯⒚婪ㄏ店P于合同的概念美國《合同法重述》：“合同是這樣6（三）我國合同立法對合同概念的定義1、最廣義說：權利、義務關系2、廣義說：民事權利、義務關系3、狹義說：債權、債務關系《合同法》第二條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（三）我國合同立法對合同概念的定義1、最廣義說：權利、義務關7二、合同的分類（一）轉讓財產(chǎn)權的合同、完成工作的合同、提供勞務的合同（二）單務合同、雙務合同（三）有償合同、無償合同（四）諾成合同、實踐合同（五）要式合同、非要式合同

（六）主合同、從合同（七）束已合同、涉他合同二、合同的分類（一）轉讓財產(chǎn)權的合同、完成工作的合同、提供勞8（八）有名合同、無名合同（九）預約、本約（十）格式合同、非格式合同（十一）明示合同、默示合同、準合同（十二）射幸合同、實定合同（十三）附條件、附期限（十四）計劃合同、非計劃合同（八）有名合同、無名合同9合同法概述（一）合同法的概念（二）合同法的歷史沿革（三）我國合同立法（四）我國《合同法》的基本原則（五）我國《合同法》的適用合同法概述（一）合同法的概念10

（一）合同法的概念

1、廣義2、狹義

（一）合同法的概念

1、廣義11（二）合同法的歷史沿革1、古代合同制度（特點）2、自由資本主義時期的合同法（基本原則）3、現(xiàn)代西方國家的合同法基本原則的變化（二）合同法的歷史沿革1、古代合同制度（特點）121、古代合同制度（特點）（1）諸法合體，未形成獨立的合同法（習慣、習慣法、成文法）（2）合同主體受到嚴格地限制（3）注重合同形式（4）合同責任帶有人身性（以刑罰手段制裁違約行為）1、古代合同制度（特點）（1）諸法合體，未形成獨立的合同法（132、自由資本主義時期的合同法（基本原則）1、契約自由（訂立合同、選擇合同對方、決定合同內容、選擇訂約方式）2、契約神圣（合同優(yōu)于法律，約定必須遵守）2、自由資本主義時期的合同法（基本原則）1、契約自由（訂立合143、現(xiàn)代西方國家的合同法基本原則的變化1、從契約自由轉為契約限制（主體、內容、形式）2、

誠實信用成為最重要的原則

情勢變更原則在許多國家得到確認3、現(xiàn)代西方國家的合同法基本原則的變化1、從契約自由轉為契約15（三）我國合同立法1、初創(chuàng)階段（1950——1956）：廣泛運用合同形式固定各種經(jīng)濟關系。2、曲折的發(fā)展階段（1957——1966）3、再次被廢棄階段（1966年5月——1976年10月）4、逐步建立和完善（1976年至今）

（三）我國合同立法1、初創(chuàng)階段（1950——1956）：廣泛16（四）我國《合同法》的基本原則1、平等2、自愿3、公平4、誠實信用（先合同義務、后合同義務）5、遵守法律、行政法規(guī)，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益6、依法成立的合同，對當事人具有法律約束力（四）我國《合同法》的基本原則1、平等17（五）我國《合同法》的適用1999年12月1日最高人民法院審判委員會第1090次會議通過《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（一）合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定。（五）我國《合同法》的適用1999年12月1日最高人民法院審18第二節(jié)

合同的訂立

合同訂立概述合同訂立的程序合同的成立

締約過失責任和締約侵犯商業(yè)秘密的責任

VCD購銷合同案第二節(jié)合同的訂立VCD購銷合同案19合同訂立概述一、合同訂立的主體二、合同訂立的形式三、合同的主要條款合同訂立概述一、合同訂立的主體20一、合同訂立的主體當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。（一）自然人（二）法人（三）其他組織1、合伙2、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶3、非法人企業(yè)組織一、合同訂立的主體當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力21二、合同訂立的形式（一）口頭形式（二）書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（三）其他形式二、合同訂立的形式（一）口頭形式22三、合同的主要條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。

三、合同的主要條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所；23合同訂立的方式一、要約二、承諾合同訂立的方式一、要約24一、要約（一）要約的概念（二）要約邀請（三）要約的生效時間（四）要約的撤回（五）要約的撤銷（六）要約的失效一、要約（一）要約的概念25（一）要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：

（1）內容具體確定；

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》“一項要約必須具備標的、數(shù)量和價格?！保ㄒ唬┮s的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表26（二）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。

（二）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。27（三）要約的生效時間要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。（三）要約的生效時間要約到達受要約人時生效。28（四）要約的撤回要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。（四）要約的撤回要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受29（五）要約的撤銷1、撤銷與撤回的區(qū)別2、撤銷權的行使及限制要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。（五）要約的撤銷1、撤銷與撤回的區(qū)別30（六）要約的失效有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。（六）要約的失效有下列情形之一的，要約失效：31二、承諾（一）承諾的概念（二）承諾作出的方式（三）承諾的到達（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更（五）承諾的生效（六）承諾的撤回（七）遲延承諾二、承諾（一）承諾的概念32（一）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。（一）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。33（二）承諾作出的方式承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。1、通知方式2、行為方式（二）承諾作出的方式承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣34（三）承諾的到達1、約定期限的承諾。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。2、未約定期限的承諾。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。3、承諾期限的計算。要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。（三）承諾的到達1、約定期限的承諾。35（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更1、實質性變更第三十條承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、

履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。

2、非實質性變更第三十一條承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內

容以承諾的內容為準。（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更1、實質性變更36（五）承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。（五）承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的37（六）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。（六）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到38（七）遲延承諾1、一般遲延承諾受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。2、意外遲延承諾受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（七）遲延承諾1、一般遲延承諾39合同的成立一、成立的時間二、成立的地點三、特別規(guī)定合同的成立一、成立的時間40一、成立的時間1、承諾生效時（承諾通知到達要約人時）；2、雙方簽字或者蓋章時（最后一方簽字時間）；3、簽訂確認書時。一、成立的時間1、承諾生效時（承諾通知到達要約人時）；41二、成立的地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點。2、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。3、當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。二、成立的地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點。42三、特別規(guī)定1、應采用而未采用書面形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。2、未在合同書上簽字、蓋章采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。三、特別規(guī)定1、應采用而未采用書面形式43格式條款一、格式條款的概念二、格式條款的訂立三、格式條款的效力四、格式條款的解釋格式條款一、格式條款的概念44一、格式條款的概念格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。一、格式條款的概念格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并45二、格式條款的訂立1、遵循公平原則。2、提請對方注意義務。3、給予說明的義務。

二、格式條款的訂立1、遵循公平原則。46

三、格式條款的效力

格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

三、格式條款的效力

格式條款具有本法第五十二條和第五十三條47

四、格式條款的解釋

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應當采用非格式條款。

四、格式條款的解釋

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常48締約過失責任和締約侵犯商業(yè)秘密的責任一、締約過失責任二、締約侵犯商業(yè)秘密的責任締約過失責任和締約侵犯商業(yè)秘密的責任一、締約過失責任49一、締約過失責任（一）締約過失責任的概念及其理論基礎（二）構成要件（三）締約過失行為表現(xiàn)與責任承擔一、締約過失責任（一）締約過失責任的概念及其理論基礎50（一）締約過失責任的概念及其理論基礎指因故意或重大過失違反法定的先合同義務而依法應當承擔的民事責任。誠信原則（一）締約過失責任的概念及其理論基礎指因故意或重大過失違反法51（二）構成要件1、締約人主觀上有過錯。2、締約人實施了違反先合同義務的行為。3、造成了相對方的損害。4、締約過失行為和相對人的損害之間有因果關系。（二）構成要件1、締約人主觀上有過錯。52（三）締約過失行為表現(xiàn)與責任承擔1、表現(xiàn)。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠實信用原則的行為。2、責任承擔。賠償范圍為信賴利益的損失。包括直接損失和間接損失。

（三）締約過失行為表現(xiàn)與責任承擔1、表現(xiàn)。當事人在訂立合同過53二、締約侵犯商業(yè)秘密的責任當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。二、締約侵犯商業(yè)秘密的責任當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘54[VCD購銷案]1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購買200臺VCD，單價為每臺1300元，如能滿足要求，于10天內電復或函復告之。元迅公司于10月10日接到此信函。因當時市場VCD銷售勢頭良好，元迅公司認為單機訂購價格太低，就沒有立即答復。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國內VCD生產(chǎn)大公司欲于10月20日挑起VCD降價大戰(zhàn)，單機價格馬上會降至1000元左右，以擴大其市場份額。這必然會引起其它廠商的競相降價。元迅公司于是開始作出反應，于17日下午電復翠華商廈，同意其所提條件，保證供貨。然而，翠華商廈也同時探聽到此信息，其于17日下午亦電告翠華商廈，撤銷其于5日作出的要約。雙方均于18日上午才收到對方的電報，于是就承諾是否生效，雙方產(chǎn)生了糾葛。返回[VCD購銷案]1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司55某建筑公司，因施工急需100噸水泥。因該公司怕將來停工待料，造成損失，故于1月8日同時向四個水泥廠發(fā)函求援。電文是“如貴廠有300號礦渣水泥現(xiàn)貨，噸價不超過1100元，請于10天內發(fā)貨100噸。貨到付款?！奔姿鄰S收電后，于1月11日以噸價1100元，向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸；乙水泥廠收電后，于1月13日以噸價1000元，也向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸;丙水泥廠1月10日收電，1月15日以噸價1200元，也向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸；水泥案例：某建筑公司，因施工急需100噸水泥。因該公司怕將來停工待料，56丁水泥廠則于1月20日向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸，噸價為1050元。該建筑公司發(fā)電后12天內，共收到了4份提貨單。如此多的水泥，公司不可能都要。經(jīng)研究，公司決定接受乙水泥廠1月13日發(fā)運的100噸水泥，并立即劃撥了貨款。對其余3家水泥廠運來的水泥，建筑公司均以收到他人貨物，不再需要為由發(fā)函拒收。結果，甲、丙、丁三水泥廠均派人前來交涉。建筑公司堅持雙方?jīng)]有合同關系，本公司發(fā)函求援只是協(xié)商，不具有法律效力。因此，公司退貨并非違約，不應承擔任何責任。于是，甲、丙、丁三水泥廠均起訴到法院，要求建筑公司收貨付款或承擔賠償損失的責任。問：本案應如何處理？請簡要說明理由。水泥案例（續(xù)）丁水泥廠則于1月20日向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥10057水泥案答案：建筑公司向四家水泥廠所發(fā)電文內容具體確定，并表明一經(jīng)承諾愿意受此約束，故構成要約。甲水泥廠于1月11日以噸價1100元，向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸的行為構成有效承諾，故建筑公司應履行合同義務，接受水泥并支付貨款，否則應對甲廠承擔違約責任。丙水泥廠1月15日以噸價1200元，向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸，由于改變要約中的價款，故屬于新要約。建筑公司不接受該批水泥，則雙方的合同未成立。建筑公司無須承擔違約責任。丁水泥廠于1月20日向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸，超過了要約的有效期限，故構成新要約。建筑公司不接受該批水泥，則雙方的合同未成立。建筑公司無須承擔違約責任。

水泥案答案：建筑公司向四家水泥廠所發(fā)電文內容具體確定，并表明58[洗衣機購銷案]

某洗衣機廠庫存款500臺優(yōu)質名牌洗衣機。某年７月３日，洗衣機廠給天鵬商場發(fā)函，詢問其是否愿意以每臺750元的價格購買，備有現(xiàn)貨，只要數(shù)量在500臺以下，可保證供應，限期在７天內答復。天鵬商場恰逢本商場的洗衣機脫銷，急需進一批洗衣機。在收函的第二天即７月６日遂回電稱愿意購買400臺洗衣機，價格為每臺740元，并要求洗衣機廠送貨上門。洗衣機廠在接到天鵬商場的電文后，當天回函稱愿意接受天鵬商場提出的價格條件，但因生產(chǎn)任務繁忙，無法送貨上門，要求天鵬商場自己支付運費，自己到洗衣機廠提貨，并要求立即答復。天鵬商場接到回函后，因忙于購進其它貨物，將該函擱置一邊。同年10月，洗衣機價格調整，上漲幅度為20%。天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨，要求洗衣機廠按每臺740元的價格供應洗衣機400臺。[洗衣機購銷案]某洗衣機廠庫存款500臺優(yōu)質名牌59而此時，洗衣機廠僅剩下庫存的100臺，其他已經(jīng)售完。天鵬商場為此訴至法院，要求洗衣機廠履行合同，并賠償損失。洗衣機廠則辯稱：它與天鵬商場的合同根本沒有成立，因此不存在承擔違約責任或履行合同問題。問：（1）７月３日，洗衣機廠向天鵬商場發(fā)函的行為屬何種性質？為什么？

（2）７月６日，天鵬商場給洗衣機廠的回電行為的性質如何？為什么？

（3）１０月底，天鵬商場組織車輛到洗衣機廠進貨的性質如何？為什么？

（4）洗衣機廠和天鵬商場的合同是否已經(jīng)成立？本案應如何處理？[洗衣機購銷案（續(xù)）]而此時，洗衣機廠僅剩下庫存的100臺，其他已經(jīng)售完。天鵬商場60答案：（1）７月３日，洗衣機廠向天鵬商場發(fā)函的行為屬要約性質，因為信函內容具體確定，并表明愿意受此約束，符合要約的構成要件。（2）７月６日，天鵬商場給洗衣機廠的回電行為屬于新要約性質，因為其改變了要約中的價格條款。（3）10月底，天鵬商場組織車輛到洗衣機廠進貨的行為屬于新要約性質，因為這時早已超過了洗衣機廠7月份所要求的立即答復的承諾期限。（4）該合同未成立。洗衣機廠無須承擔違約責任，天鵬商場的損失由其自己承擔。答案：（1）７月３日，洗衣機廠向天鵬商場發(fā)函的行為屬要約性質61合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關規(guī)定。人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。返回合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施62第一節(jié)概述第一節(jié)概述63目錄合同法概述返回合同概述目錄合同法概述返回合同概述64合同概述一、合同的概念二、合同的分類合同概述65一、合同的概念協(xié)議說允諾說（一）大陸法系關于合同的概念（二）英美法系關于合同的概念（三）我國合同立法對合同概念的定義一、合同的概念一、合同的概念協(xié)議說一、合同的概念66（一）大陸法系關于合同的概念《法國民法典》：契約，為一人或數(shù)人對另一人或另數(shù)人承擔給付某物、作或不作某事的義務的合意。《意大利民法典》：契約是雙方或多方當事人關于他們之間財產(chǎn)法律關系的設立、變更或消滅的合意。（一）大陸法系關于合同的概念《法國民法典》：契約，為一人或數(shù)67（二）英美法系關于合同的概念美國《合同法重述》：“合同是這樣一種或一系列允諾，違反它法律將給予救濟，履行它法律將以某種方式確認某種義務?！庇恫涣蓄嵃倏迫珪罚骸昂贤强梢砸婪▓?zhí)行的諾言。這個諾言可以是作為，也可以是不作為?！保ǘ┯⒚婪ㄏ店P于合同的概念美國《合同法重述》：“合同是這樣68（三）我國合同立法對合同概念的定義1、最廣義說：權利、義務關系2、廣義說：民事權利、義務關系3、狹義說：債權、債務關系《合同法》第二條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（三）我國合同立法對合同概念的定義1、最廣義說：權利、義務關69二、合同的分類（一）轉讓財產(chǎn)權的合同、完成工作的合同、提供勞務的合同（二）單務合同、雙務合同（三）有償合同、無償合同（四）諾成合同、實踐合同（五）要式合同、非要式合同

（六）主合同、從合同（七）束已合同、涉他合同二、合同的分類（一）轉讓財產(chǎn)權的合同、完成工作的合同、提供勞70（八）有名合同、無名合同（九）預約、本約（十）格式合同、非格式合同（十一）明示合同、默示合同、準合同（十二）射幸合同、實定合同（十三）附條件、附期限（十四）計劃合同、非計劃合同（八）有名合同、無名合同71合同法概述（一）合同法的概念（二）合同法的歷史沿革（三）我國合同立法（四）我國《合同法》的基本原則（五）我國《合同法》的適用合同法概述（一）合同法的概念72

（一）合同法的概念

1、廣義2、狹義

（一）合同法的概念

1、廣義73（二）合同法的歷史沿革1、古代合同制度（特點）2、自由資本主義時期的合同法（基本原則）3、現(xiàn)代西方國家的合同法基本原則的變化（二）合同法的歷史沿革1、古代合同制度（特點）741、古代合同制度（特點）（1）諸法合體，未形成獨立的合同法（習慣、習慣法、成文法）（2）合同主體受到嚴格地限制（3）注重合同形式（4）合同責任帶有人身性（以刑罰手段制裁違約行為）1、古代合同制度（特點）（1）諸法合體，未形成獨立的合同法（752、自由資本主義時期的合同法（基本原則）1、契約自由（訂立合同、選擇合同對方、決定合同內容、選擇訂約方式）2、契約神圣（合同優(yōu)于法律，約定必須遵守）2、自由資本主義時期的合同法（基本原則）1、契約自由（訂立合763、現(xiàn)代西方國家的合同法基本原則的變化1、從契約自由轉為契約限制（主體、內容、形式）2、

誠實信用成為最重要的原則

情勢變更原則在許多國家得到確認3、現(xiàn)代西方國家的合同法基本原則的變化1、從契約自由轉為契約77（三）我國合同立法1、初創(chuàng)階段（1950——1956）：廣泛運用合同形式固定各種經(jīng)濟關系。2、曲折的發(fā)展階段（1957——1966）3、再次被廢棄階段（1966年5月——1976年10月）4、逐步建立和完善（1976年至今）

（三）我國合同立法1、初創(chuàng)階段（1950——1956）：廣泛78（四）我國《合同法》的基本原則1、平等2、自愿3、公平4、誠實信用（先合同義務、后合同義務）5、遵守法律、行政法規(guī)，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益6、依法成立的合同，對當事人具有法律約束力（四）我國《合同法》的基本原則1、平等79（五）我國《合同法》的適用1999年12月1日最高人民法院審判委員會第1090次會議通過《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（一）合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定。（五）我國《合同法》的適用1999年12月1日最高人民法院審80第二節(jié)

合同的訂立

合同訂立概述合同訂立的程序合同的成立

締約過失責任和締約侵犯商業(yè)秘密的責任

VCD購銷合同案第二節(jié)合同的訂立VCD購銷合同案81合同訂立概述一、合同訂立的主體二、合同訂立的形式三、合同的主要條款合同訂立概述一、合同訂立的主體82一、合同訂立的主體當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。（一）自然人（二）法人（三）其他組織1、合伙2、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶3、非法人企業(yè)組織一、合同訂立的主體當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力83二、合同訂立的形式（一）口頭形式（二）書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（三）其他形式二、合同訂立的形式（一）口頭形式84三、合同的主要條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。

三、合同的主要條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所；85合同訂立的方式一、要約二、承諾合同訂立的方式一、要約86一、要約（一）要約的概念（二）要約邀請（三）要約的生效時間（四）要約的撤回（五）要約的撤銷（六）要約的失效一、要約（一）要約的概念87（一）要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：

（1）內容具體確定；

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》“一項要約必須具備標的、數(shù)量和價格?！保ㄒ唬┮s的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表88（二）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。

（二）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。89（三）要約的生效時間要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。（三）要約的生效時間要約到達受要約人時生效。90（四）要約的撤回要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。（四）要約的撤回要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受91（五）要約的撤銷1、撤銷與撤回的區(qū)別2、撤銷權的行使及限制要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。（五）要約的撤銷1、撤銷與撤回的區(qū)別92（六）要約的失效有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。（六）要約的失效有下列情形之一的，要約失效：93二、承諾（一）承諾的概念（二）承諾作出的方式（三）承諾的到達（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更（五）承諾的生效（六）承諾的撤回（七）遲延承諾二、承諾（一）承諾的概念94（一）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。（一）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。95（二）承諾作出的方式承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。1、通知方式2、行為方式（二）承諾作出的方式承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣96（三）承諾的到達1、約定期限的承諾。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。2、未約定期限的承諾。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。3、承諾期限的計算。要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。（三）承諾的到達1、約定期限的承諾。97（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更1、實質性變更第三十條承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、

履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。

2、非實質性變更第三十一條承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內

容以承諾的內容為準。（四）承諾對要約內容的實質性變更和非實質性變更1、實質性變更98（五）承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。（五）承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的99（六）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。（六）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到100（七）遲延承諾1、一般遲延承諾受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。2、意外遲延承諾受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（七）遲延承諾1、一般遲延承諾101合同的成立一、成立的時間二、成立的地點三、特別規(guī)定合同的成立一、成立的時間102一、成立的時間1、承諾生效時（承諾通知到達要約人時）；2、雙方簽字或者蓋章時（最后一方簽字時間）；3、簽訂確認書時。一、成立的時間1、承諾生效時（承諾通知到達要約人時）；103二、成立的地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點。2、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。3、當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。二、成立的地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點。104三、特別規(guī)定1、應采用而未采用書面形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。2、未在合同書上簽字、蓋章采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。三、特別規(guī)定1、應采用而未采用書面形式105格式條款一、格式條款的概念二、格式條款的訂立三、格式條款的效力四、格式條款的解釋格式條款一、格式條款的概念106一、格式條款的概念格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。一、格式條款的概念格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并107二、格式條款的訂立1、遵循公平原則。2、提請對方注意義務。3、給予說明的義務。

二、格式條款的訂立1、遵循公平原則。108

三、格式條款的效力

格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

三、格式條款的效力

格式條款具有本法第五十二條和第五十三條109

四、格式條款的解釋

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應當采用非格式條款。

四、格式條款的解釋

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常110締約過失責任和締約侵犯商業(yè)秘密的責任一、締約過失責任二、締約侵犯商業(yè)秘密的責任締約過失責任和締約侵犯商業(yè)秘密的責任一、締約過失責任111一、締約過失責任（一）締約過失責任的概念及其理論基礎（二）構成要件（三）締約過失行為表現(xiàn)與責任承擔一、締約過失責任（一）締約過失責任的概念及其理論基礎112（一）締約過失責任的概念及其理論基礎指因故意或重大過失違反法定的先合同義務而依法應當承擔的民事責任。誠信原則（一）締約過失責任的概念及其理論基礎指因故意或重大過失違反法113（二）構成要件1、締約人主觀上有過錯。2、締約人實施了違反先合同義務的行為。3、造成了相對方的損害。4、締約過失行為和相對人的損害之間有因果關系。（二）構成要件1、締約人主觀上有過錯。114（三）締約過失行為表現(xiàn)與責任承擔1、表現(xiàn)。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠實信用原則的行為。2、責任承擔。賠償范圍為信賴利益的損失。包括直接損失和間接損失。

（三）締約過失行為表現(xiàn)與責任承擔1、表現(xiàn)。當事人在訂立合同過115二、締約侵犯商業(yè)秘密的責任當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。二、締約侵犯商業(yè)秘密的責任當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘116[VCD購銷案]1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購買200臺VCD，單價為每臺1300元，如能滿足要求，于10天內電復或函復告之。元迅公司于10月10日接到此信函。因當時市場VCD銷售勢頭良好，元迅公司認為單機訂購價格太低，就沒有立即答復。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國內VCD生產(chǎn)大公司欲于10月20日挑起VCD降價大戰(zhàn)，單機價格馬上會降至1000元左右，以擴大其市場份額。這必然會引起其它廠商的競相降價。元迅公司于是開始作出反應，于17日下午電復翠華商廈，同意其所提條件，保證供貨。然而，翠華商廈也同時探聽到此信息，其于17日下午亦電告翠華商廈，撤銷其于5日作出的要約。雙方均于18日上午才收到對方的電報，于是就承諾是否生效，雙方產(chǎn)生了糾葛。返回[VCD購銷案]1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司117某建筑公司，因施工急需100噸水泥。因該公司怕將來停工待料，造成損失，故于1月8日同時向四個水泥廠發(fā)函求援。電文是“如貴廠有300號礦渣水泥現(xiàn)貨，噸價不超過1100元，請于10天內發(fā)貨100噸。貨到付款。”甲水泥廠收電后，于1月11日以噸價1100元，向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸；乙水泥廠收電后，于1月13日以噸價1000元，也向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸;丙水泥廠1月10日收電，1月15日以噸價1200元，也向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸；水泥案例：某建筑公司，因施工急需100噸水泥。因該公司怕將來停工待料，118丁水泥廠則于1月20日向該建筑公司發(fā)運300號礦渣水泥100噸，噸價為1050元。該建筑公司發(fā)電后12天內，共收到了4份提貨單。如此多的水泥，公司不可能都要。經(jīng)研究，公司決定