第三篇公司法課件

第二編經(jīng)濟(jì)組織法公司法個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法合伙企業(yè)法外商投資企業(yè)法全民所有制工業(yè)企業(yè)法企業(yè)破產(chǎn)法第二編經(jīng)濟(jì)組織法公司法1897年英國衡平法院對(duì)薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司一案（Solomonv.Solomon

Ltd）的判決.薩洛蒙是一個(gè)多年從事皮靴業(yè)務(wù)的商人。在1892年，他把自己擁有的靴店賣給了由他本人組建的公司，轉(zhuǎn)讓的價(jià)格為39000英鎊。此后，公司發(fā)行了每股1英鎊的股份20007股，他的妻子和五個(gè)子女各擁有1股，薩洛蒙本人擁有20001股（這主要是為了達(dá)到當(dāng)時(shí)法律規(guī)定的最低股東人數(shù)—7人）。公司還以其所有資產(chǎn)作擔(dān)保向薩洛蒙發(fā)行了10000英鎊的債券，其余差額用現(xiàn)金支付。公司不久陷入困境，一年后公司進(jìn)行清算。1897年英國衡平法院對(duì)薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司一案（Solo若公司清償了薩洛蒙的有擔(dān)保的債權(quán)，其他的無擔(dān)保的債權(quán)人就將一無所獲。無擔(dān)保的債權(quán)人認(rèn)為，薩洛蒙和其公司實(shí)際上是同一人，公司不能欠他的債，因?yàn)樽约翰荒芮纷约旱膫?，公司的?cái)產(chǎn)應(yīng)該用來償還其他債權(quán)人的債。若公司清償了薩洛蒙的有擔(dān)保的債權(quán)，其他的無擔(dān)保的債權(quán)人就將一初審法院和上訴法院都認(rèn)為，薩洛蒙公司只不過是薩洛蒙的化身、代理人，公司的錢就是薩洛蒙的錢，薩洛蒙沒有理由還錢給自己，從而判決薩洛蒙應(yīng)清償無擔(dān)保債權(quán)人的債務(wù)。初審法院和上訴法院都認(rèn)為，薩洛蒙公司只不過是薩洛蒙的化身、代上議院推翻了初審法院和上訴法院的判決。英國上議院認(rèn)為，薩洛蒙公司是合法有效成立的，因?yàn)榉蓛H要求有七個(gè)成員并且每人至少持有一股作為公司成立的條件，而對(duì)于這些股東是否獨(dú)立、是否參與管理則沒有作出明文規(guī)定。上議院推翻了初審法院和上訴法院的判決。英國上議院認(rèn)為，薩洛蒙上議院認(rèn)為在這個(gè)案子中，薩洛蒙并沒有任何欺詐行為：因?yàn)闆]有任何證據(jù)證明，薩洛蒙曾經(jīng)私分公司利潤，也沒有轉(zhuǎn)移、隱匿任何公司的財(cái)產(chǎn)以逃避公司的債務(wù)。在本案中，薩洛蒙本人也是一個(gè)受害者，不應(yīng)該讓其承擔(dān)雙重?fù)p失。

上議院認(rèn)為在這個(gè)案子中，薩洛蒙并沒有任何欺詐行為：因?yàn)闆]有任從法律角度講，該公司一經(jīng)正式注冊(cè)，就成為一個(gè)區(qū)別于薩洛蒙的法律上的人，擁有自己獨(dú)立的權(quán)利和義務(wù)，以其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。本案中，薩洛蒙既是公司的唯一股東，也是公司的享有擔(dān)保債權(quán)的債權(quán)人，具有雙重身份。因此，他有權(quán)獲得優(yōu)先清償。最后，法院判決薩洛蒙獲得公司清算后的全部財(cái)產(chǎn)。

公司人格獨(dú)立從法律角度講，該公司一經(jīng)正式注冊(cè)，就成為一個(gè)區(qū)別于薩洛蒙的法薩洛蒙訴薩洛蒙有限責(zé)任公司案所確立的規(guī)則來看，公司與其股東（成員）在人格上完全分離是不容置疑的。此項(xiàng)規(guī)則的確立，充分體現(xiàn)了法技術(shù)的絕妙之處，即“法人格本身乃是為了使法律關(guān)系單純化而由法律所允許的一項(xiàng)法技術(shù)”，由此促進(jìn)了立法技術(shù)的顯著提升。薩洛蒙訴薩洛蒙有限責(zé)任公司案所確立的規(guī)則來看，公司與其股東（“揭開公司面紗”(LiftingtheVeilofCorporation)所謂揭開公司面紗是在英美國家的司法實(shí)踐中發(fā)展起來的判例規(guī)則，即法院為了實(shí)現(xiàn)公平正義的目的，在具體案例中漠視或忽視公司的法人人格，責(zé)令股東或公司的內(nèi)部人員對(duì)公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。公司不能清償債務(wù)，同時(shí)存在股東虛假出資或抽逃出資時(shí)，債權(quán)人可以直接向股東請(qǐng)求清償；清償范圍可以視不同情況而定：如股東出資不足，股東在章程規(guī)定的出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；如股東完全沒有出資，該股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；如股東抽逃出資，原則上在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

“揭開公司面紗”

公司人格否認(rèn)制度

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

如果股東借公司形式規(guī)避法律、逃避債務(wù)、欺詐債權(quán)人，法律有權(quán)對(duì)股東濫用公司有限責(zé)任的行為進(jìn)行規(guī)制。公司控股股東應(yīng)當(dāng)在人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面與公司保持獨(dú)立。公司控股股東在人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面與公司混同的，使公司喪失實(shí)際償債能力，債權(quán)人可以請(qǐng)求濫用權(quán)力的股東承擔(dān)連帶責(zé)任。公司人格否認(rèn)制度

石某訴梁某案

深圳市個(gè)體工商戶梁某及其妻因購銷買賣而欠下浙江某地個(gè)體戶石某15萬元債務(wù)。石某因多次要求梁某履行債務(wù)未果而起訴至法院。法院經(jīng)審理判決梁某夫婦歸還欠款。梁某到期也未歸還。石某即申請(qǐng)執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，該夫婦與另外三位股東分別出資8萬元共計(jì)32萬元，設(shè)立了一家有限責(zé)任公司，該夫婦倆親自就任公司董事。因該夫婦其它財(cái)產(chǎn)不夠執(zhí)行，石某又向法院訴請(qǐng)取消該有限責(zé)任公司的設(shè)立，以清償其債務(wù)。石某的主張是否會(huì)得到支持？石甲系一個(gè)體商人，乙為所在國有企業(yè)的廠長，雙方事先彼此了解對(duì)方身份。乙于某日以個(gè)人名義為甲出具借條一張，借其資金若干。后企業(yè)經(jīng)營不善，面臨破產(chǎn)，甲追索債權(quán)未果，遂將乙起訴到法院。乙主張?jiān)摴P借款已經(jīng)用于企業(yè)投資，其借款行為屬于職務(wù)行為，相應(yīng)款項(xiàng)應(yīng)由企業(yè)償還，并出示帳簿予以證實(shí)，請(qǐng)求法院裁定駁回甲的起訴。

借款案

甲系一個(gè)體商人，乙為所在國有企業(yè)的廠長，雙方事先彼此了解對(duì)方第四章公司法本章學(xué)習(xí)有關(guān)公司的基本知識(shí)，包括：公司的概念及特征、公司分類。有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念、特征、設(shè)立條件和程序、資本制度、組織結(jié)構(gòu)。第四章公司法本章學(xué)習(xí)有關(guān)公司的基本第一節(jié)公司及公司法概述

本節(jié)主要學(xué)習(xí)以下內(nèi)容：公司概念及特征；

公司法概念及其調(diào)整對(duì)象。

第一節(jié)公司及公司法概述本節(jié)主要學(xué)習(xí)以下內(nèi)容：

公司的概念

公司是現(xiàn)代企業(yè)最重要、最典型的高級(jí)組織形式。我國對(duì)公司定義為：公司是公司法設(shè)立的，以營利為目的企業(yè)法人。公司的一般特征為：公司是企業(yè)公司是企業(yè)法人公司是依公司法設(shè)立的企業(yè)法人公司的概念公司是現(xiàn)代企業(yè)最重要、最營利性與非營利性的區(qū)別二者區(qū)別并不在于是否追求利潤，而在于如何處理和分配利潤。營利性機(jī)構(gòu)可以個(gè)人持股,利潤可以分給股東;非營利機(jī)構(gòu)不能個(gè)人持股,利潤不能分給給個(gè)人,只能用于自身發(fā)展或以捐贈(zèng)、投資于慈善事業(yè)等形式貢獻(xiàn)社會(huì).營利性與非營利性的區(qū)別二者區(qū)別并不在于是否追求利潤，而在于如公司的特有特征公司是股份制企業(yè)；公司實(shí)行有限責(zé)任；公司是規(guī)范化或標(biāo)準(zhǔn)化的企業(yè)。

公司的特有特征公司是股份制企業(yè)；公司的種類按公司的責(zé)任性質(zhì)和責(zé)任形式可分為：無限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司、股份兩合公司、兩合公司。按公司體制結(jié)構(gòu)可分為：總公司與分公司；母公司與子公司。按公司信用基礎(chǔ)不同可分為：人合公司、資合公司與人合兼資合公司。公司的種類按公司的責(zé)任性質(zhì)和責(zé)任形公司的種類按公司內(nèi)部管轄關(guān)系，公司可分為本（總）公司與分公司按公司的國籍可分為本國公司與外國公司按股份公司的股票是否在證券交易所上市，可分為上市公司與非上市公司公司的種類按公司內(nèi)部管轄關(guān)系，公司可分為本（總）公司與分公司子公司與分公司的比較子公司具有獨(dú)立的法人資格，分公司不具有法人資格。子公司能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，分公司則不能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。設(shè)立的程序不同。子公司與分公司均處于被控制地位。子公司與分公司的比較子公司具有獨(dú)立的法人資格，分公司不具有法公司法概念公司法是調(diào)整公司在其設(shè)立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱.《中華人民共和國公司法》于1993年12月29日，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日，第九屆全國人大常委會(huì)第13次會(huì)議進(jìn)行了第一次修改。2004年8月再次修改；2005年10三次修改，2006年1月1日實(shí)施公司法概念公司法是調(diào)整公司在其設(shè)立、經(jīng)營、變更、終止過程中所

公司法的調(diào)整對(duì)象公司法是調(diào)整公司關(guān)系的，這種關(guān)系可分為兩大類：組織管理關(guān)系①公司自身的組織管理關(guān)系②國家對(duì)公司的管理關(guān)系資本運(yùn)營關(guān)系

①公司設(shè)立時(shí)的資本關(guān)系

②公司成立后的資本關(guān)系

③公司破產(chǎn)、解散時(shí)發(fā)生的資本關(guān)系

公司法的調(diào)整對(duì)象公司法是調(diào)整公司關(guān)系的公司章程公司自治的主要手段是公司章程自治.公司章程是公司基本文件,是公司成立和存續(xù)的必要前提和條件.新公司法在很多地方確定了公司章程的優(yōu)先效力。在新公司法中，很多事項(xiàng)都可以由公司的章程規(guī)定。公司章程公司自治的主要手段是公司章程自治.2000年10月，某市汽車運(yùn)輸公司與該市某飲料場經(jīng)協(xié)商一致，決定由雙方出資50萬元，共同發(fā)起設(shè)立某市君山礦泉水有限責(zé)任公司(以下簡稱君山公司)。運(yùn)輸公司與飲料廠作為發(fā)起人簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：⑴飲料廠出資投入30萬元，運(yùn)輸公司投入20萬元；⑵公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)作為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)；⑶出資雙方各按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；⑷公司籌備過程中的具體事宜及公司的登記注冊(cè)均由飲料廠負(fù)責(zé)。同年11月，運(yùn)輸公司按協(xié)議規(guī)定將20萬元投資款匯入飲料廠賬戶。之后，運(yùn)輸公司與飲料廠共同制定了君山公司的公司章程，確定了董事會(huì)人選，并舉行了兩次董事會(huì)議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃。此后，君山公司遲遲沒有開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，運(yùn)輸公司經(jīng)查問，才知君山公司尚未辦理公司注冊(cè)登記。2000年10月，某市汽車運(yùn)輸公司與該市某飲料場經(jīng)協(xié)商一致，運(yùn)輸公司向飲料廠催辦數(shù)次，一直沒有辦理注冊(cè)登記。2001年4月，運(yùn)輸公司以君山公司沒有進(jìn)行注冊(cè)并開展業(yè)務(wù)活動(dòng)為由，要求飲料廠退還其全部投資款20萬元并賠償損失。飲料廠則認(rèn)為，雙方已簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立董事會(huì)，至今已逾半年，雖然沒有辦理注冊(cè)登記手續(xù)，但事實(shí)上公司已經(jīng)成立，故運(yùn)輸公司不能抽回出資。如運(yùn)輸公司要求退還投資款，則屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。運(yùn)輸公司向飲料廠催辦數(shù)次，一直沒有辦理注冊(cè)登記。2001年4第二節(jié)有限責(zé)任公司

概念和特征

設(shè)立條件和程序資本制度組織結(jié)構(gòu)國有獨(dú)資公司

第二節(jié)有限責(zé)任公司概念和特征

有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司（有限公司）是股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。成熟的典型的有限責(zé)任公司產(chǎn)生于19世紀(jì)末的德國。是西方國家相當(dāng)普遍的公司組織形式，在公司數(shù)目總量中占多數(shù)，是中小企業(yè)的主要形式。有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司（有限公司）是股東有限責(zé)任公司的基本特征股東數(shù)額限制；募股集資封閉；股份不須等額；轉(zhuǎn)讓嚴(yán)格限制；設(shè)立程序簡化。

有限責(zé)任公司的基本特征股東數(shù)額限制；提示外商投資的有限責(zé)任公司適用本法。但有關(guān)“三資企業(yè)”的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定，不適用本法。公司的法定代表人將不一定由公司的董事長來擔(dān)任新公司法規(guī)定，法定代表人由公司的實(shí)際控制人和決策者擔(dān)當(dāng)，這個(gè)人可以是董事長，也可以是公司的董事、監(jiān)事或總經(jīng)理.提示外商投資的有限責(zé)任公司適用本法。但有關(guān)“三資企業(yè)”的法律有限責(zé)任公司設(shè)立條件設(shè)立有限公司應(yīng)具備5個(gè)條件。（1）股東符合法定人數(shù)；50人以下（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額3萬元允許股東首次繳付注冊(cè)資本的20%，其余可在2年內(nèi)繳足。1人公司注冊(cè)資本最低限額為10萬元，且需一次繳足出資額有限責(zé)任公司設(shè)立條件有限責(zé)任公司設(shè)立條件（3）股東共同制定章程；公司章程法定載明的事項(xiàng)：公司名稱和住所；經(jīng)營范圍；注冊(cè)資本；股東姓名或名稱；股東權(quán)利和義務(wù)；股東出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資條件；公司機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；法定代表人；公司解散事由與清算辦法。

有限責(zé)任公司設(shè)立條件（3）股東共同制定章程；有限責(zé)任公司設(shè)立條件（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有限責(zé)任公司設(shè)立條件（4）有公司名稱，建立符合有限有限責(zé)任公司設(shè)立程序公司內(nèi)部通過章程，由全體出資人討論協(xié)商，經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。外部進(jìn)行登記。股東全部出資經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人，持公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照日是公司成立日。有限責(zé)任公司設(shè)立程序公司內(nèi)部通過章程，由全體出資人討論有限責(zé)任公司資本制度

有限責(zé)任公司的資本是全體股東出資額的總和，經(jīng)登記即為該公司的注冊(cè)資本。注冊(cè)資本是公司的自有資本，注冊(cè)資本與借貸資本之和是公司的投資總額。注冊(cè)資本以貨幣單位表示。股東可以貨幣出資，非貨幣出資可以用貨幣來估價(jià)；可以依法轉(zhuǎn)讓；禁止以勞務(wù)、信用、商譽(yù)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。全體股東的貨幣出資額不得低于有限公司注冊(cè)資本的30%。有限責(zé)任公司資本制度有限責(zé)任公司的資本是全體股東有限責(zé)任公司的資本制度有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東如不按公司章程規(guī)定足額繳納出資的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。公司成立后，如發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)顯著低于公司章程所定價(jià)的，應(yīng)由該股東補(bǔ)交其差額。公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的，沒收違法所得，處以1-5倍罰款，吊銷直接責(zé)任人資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。有限責(zé)任公司的資本制度有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東如不按有限責(zé)任公司資本制度股東在公司登記后，不得抽回出資。股東之間可相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。股東向外轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如不購買，則視為同意轉(zhuǎn)讓，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。新公司法規(guī)定，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股東按實(shí)繳的出資比例分配紅利，但全體股東約定不按出資比例分配紅利的除外。有限責(zé)任公司資本制度股東在公司登記后，不得抽回出資。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、因股東原因引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓2、因強(qiáng)制執(zhí)行程序引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓3、因股權(quán)回購的轉(zhuǎn)讓4、因繼承的轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、因股東原因引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

2004年河南三股東起訴海普賽能源科技有限公司及大股東案

海普賽成立于2001年8月9日，股東分別是河南環(huán)宇電源股份有限公司(下稱環(huán)宇股份)、自然人王安保。環(huán)宇股份又是由環(huán)宇集團(tuán)有限公司和5個(gè)自然人股東組成的。2003年，海普賽股東會(huì)通過決議，同意公司員工梁金等以專有技術(shù)作價(jià)270萬元出資，加上其他兩名股東分別以專有技術(shù)作價(jià)出資90萬元，公司注冊(cè)資本增至2750萬元。此時(shí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：環(huán)宇股份占76.3636%、王安保占7.2727%、梁金占9.8182%、丁茗占3.2727%、鄒衛(wèi)平占3.2727%。但自從以技術(shù)入股后，梁金、丁茗和鄒衛(wèi)平這三名股東就發(fā)現(xiàn)自己陷入一個(gè)進(jìn)退不能的境地。

2004年河南三股東起訴海普賽能源科技有限公司及

首先，作為股東卻分不到紅利。其次，不管在董事會(huì)還是股東會(huì)上表達(dá)什么意見，都沒用。由于在董事會(huì)中大股東方有4名董事，小股東方只有3名董事，所以在董事會(huì)提議審議事項(xiàng)時(shí)，不管三小股東怎么反對(duì)，都改變不了結(jié)果。因?yàn)榘凑展痉ê驼鲁桃?guī)定，同意票數(shù)占董事會(huì)表決權(quán)數(shù)的二分之一以上，就會(huì)通過。三名小股東于是狀告公司和大股東，要求公司按照公司章程解散、大股東依法履行清算義務(wù)。首先，作為股東卻分不到紅利。其次，不管在董事會(huì)還公司法規(guī)定,在三種情況下，股東可以要求公司以合理價(jià)格收購其股權(quán)，即退股

（1）公司連續(xù)五年盈利，符合法律規(guī)定的分配利潤條件，但不向股東分配利潤的，對(duì)股東大會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以要求退股。（2）對(duì)于公司合并、分立和轉(zhuǎn)讓公司主要財(cái)產(chǎn)投反對(duì)票的股東，可以要求公司以合理價(jià)格收購其股權(quán)。（3）公司營業(yè)期間屆滿,大股東改變章程讓公司存續(xù)，小股東可以退股。所謂合理的價(jià)格，指的是報(bào)表中的股權(quán)的價(jià)格。公司法規(guī)定,在三種情況下，股東可以要求公司以合理價(jià)格收購其股公司轉(zhuǎn)投資所謂公司轉(zhuǎn)投資，是指公司作為投資主體，以公司法人財(cái)產(chǎn)作為對(duì)另一企業(yè)的出資，從而使本公司成為另一企業(yè)成員的行為。公司向其他企業(yè)投資，必須以責(zé)任有限、互不連帶為原則，只能以投資額為限對(duì)所投資企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，不得對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，如公司不得通過投資成為合伙企業(yè)的普通合伙人或者其他公司的無限責(zé)任股東。公司轉(zhuǎn)投資所謂公司轉(zhuǎn)投資，是指公司作為投資主體，以公司法人財(cái)公司投資和提供擔(dān)保公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，需要董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議，但要有公司章程的規(guī)定；公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，是法律特別規(guī)定必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司章程不得對(duì)此作出相反的規(guī)定。公司投資和提供擔(dān)保公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，董事會(huì)決定是否合法?某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會(huì)決定，即日起正式實(shí)施以下方案：(1)以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)；(2)以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；(3)以甲公司財(cái)產(chǎn)為股東張某的債務(wù)提供擔(dān)保。董事會(huì)的上述決定是否合法，依據(jù)何在？

董事會(huì)決定是否合法?某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加有限責(zé)任公司組織結(jié)構(gòu)

股東股東會(huì)董事會(huì)經(jīng)理

監(jiān)事會(huì)公司領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)成員的資格限制和競業(yè)禁止。有限責(zé)任公司組織結(jié)構(gòu)股東

股東有限責(zé)任公司的股東即出資人除國家明令禁止或限制外，有權(quán)代表國家投資的政府機(jī)構(gòu)部門、企業(yè)法人、法人事業(yè)單位、社團(tuán)以及自然人，均可成為有限責(zé)任公司的股東。

股東股東的法律地位

股東是公司的出資人，占有公司的股份，享有充分的股東權(quán)。包括對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)和管理權(quán)。股東地位一律平等，同股同權(quán)，同股同利。股東的義務(wù)是遵守章程、出資并以此對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。股東的法律地位股東是公司的出資人，占股東會(huì)及其職權(quán)

股東會(huì)是公司全體股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)。其主要職權(quán)有：

經(jīng)營決策權(quán)。決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；

董事、監(jiān)事確定權(quán)。選舉或更換董事、監(jiān)事，決定其報(bào)酬；

董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)報(bào)告的審批權(quán)；財(cái)務(wù)預(yù)決算審批權(quán)；股東會(huì)及其職權(quán)股東會(huì)是公司全體股東組成股東會(huì)職權(quán)

利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案的審批權(quán)；增減資本和轉(zhuǎn)讓資本、債券發(fā)行的決議權(quán)；公司改組變動(dòng)的決議權(quán)。即對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。章程修改權(quán)。股東會(huì)職權(quán)利潤分配方案和彌補(bǔ)股東會(huì)議事規(guī)則股東會(huì)分定期和臨時(shí)會(huì)議兩種。定期會(huì)議按章程規(guī)定按期召開。代表1／10以上表決權(quán)的股東和1/3以上董事或監(jiān)事可提議召開臨時(shí)會(huì)議。股東會(huì)由董事會(huì)召集，董事長主持。應(yīng)在會(huì)議召開前15日通知全體股東。股東會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。一般按簡單多數(shù)原則決定；但有關(guān)公司注冊(cè)資本增減，章程修改，公司合并、分立、解散或變更公司形式，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。股東會(huì)議事規(guī)則股東會(huì)分定期和臨時(shí)會(huì)議兩董事會(huì)

董事會(huì)是由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的行使公司經(jīng)營管理權(quán)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)是公司的常設(shè)機(jī)關(guān)；

是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān)；

是公司股東會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)關(guān)；

是公司的對(duì)外代表機(jī)關(guān)。

董事會(huì)董事會(huì)是由股東會(huì)選董事會(huì)有限責(zé)任公司董事會(huì)成員3～13人。兩個(gè)以上國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員應(yīng)有職工民主選舉的職工代表。董事會(huì)設(shè)董事長1人，小型有限責(zé)任公司，可只設(shè)執(zhí)行董事，并可兼任經(jīng)理，執(zhí)行董事為公司法定代表人。董事任期由公司章程規(guī)定，但任期3年，連選連任。董事會(huì)有限責(zé)任公司董事會(huì)董事會(huì)職權(quán)

負(fù)責(zé)召開股東會(huì)，向其報(bào)告工作，執(zhí)行其決議；決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；制訂公司的重要方案；決定公司組織事項(xiàng)；制定公司基本管理制度。

董事會(huì)職權(quán)負(fù)責(zé)召開股東會(huì)，向其報(bào)經(jīng)理

經(jīng)理是公司日常管理工作的負(fù)責(zé)人。由董事會(huì)聘任和解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)；可以列席董事會(huì)議。

經(jīng)理經(jīng)理是公司日常管經(jīng)理的職權(quán)

主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議，組織實(shí)施公司的年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；擬訂公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案和基本管理制度；制訂公司的具體規(guī)章；提請(qǐng)聘任或解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，聘任或解聘董事會(huì)職權(quán)范圍以外的管理人員。經(jīng)理的職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管監(jiān)事會(huì)

監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司必須設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人。股東人數(shù)少、規(guī)模較小的，可設(shè)1～2名監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)?shù)穆毠ご斫M成董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事列席董事會(huì)議。監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司生產(chǎn)監(jiān)事會(huì)職權(quán)

檢查公司財(cái)務(wù)；對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)中的違法和違反公司章程行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)其行為損害公司利益時(shí)，要求予以糾正；提議召開臨時(shí)股東會(huì)。監(jiān)事會(huì)職權(quán)檢查公司財(cái)務(wù)；李某為某股份有限公司的董事，張某為該公司的股東，由于對(duì)公司的經(jīng)營方針不滿，張某向公司董事李某提出意見，要求改變公司的經(jīng)營方針，按他的意見制訂。董事李某認(rèn)為公司的經(jīng)營方針已由股東大會(huì)通過，他無權(quán)修改，即拒絕了張某的意見。后張某幾次向李某提議修改經(jīng)營方針，均未被李某采納。在召開股東大會(huì)時(shí)，張某與公司其他一些股東以董事李某不懂經(jīng)營為由，提議解除李某董事之職。后股東大會(huì)通過了該提議，作出了解除李某董事之職的決議。李某當(dāng)即反對(duì)此決議，后向法院提起訴訟，認(rèn)為自己既未違反法律、法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，也沒有在業(yè)務(wù)往來中給公司造成損失，請(qǐng)求法院判決確定股東大會(huì)決議無效。試問股東大會(huì)是否可以解除李某董事職務(wù)？

李某為某股份有限公司的董事，張某為該公司的股東，由于對(duì)公司的（1）甲有限責(zé)任公司（以下簡稱"甲公司"）由A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)共同投資于2006年4月1日成立，注冊(cè)資本為1000萬元，其中A企業(yè)認(rèn)繳的出資為600萬元，B企業(yè)認(rèn)繳的出資為300萬元，C企業(yè)認(rèn)繳的出資為100萬元。根據(jù)公司章程的規(guī)定，A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)的首次出資額為各自認(rèn)繳出資額的25%，其余70%的出資在2007年10月1日前繳足。（2）2006年5月，甲公司為A企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，該擔(dān)保事項(xiàng)提交股東會(huì)表決時(shí)，A企業(yè)、C企業(yè)贊成，B企業(yè)反對(duì)，股東會(huì)通過了該項(xiàng)決議。（3）2006年6月，A企業(yè)將實(shí)際價(jià)值100萬元的設(shè)備作價(jià)250萬元轉(zhuǎn)讓給甲公司，為此，給甲公司造成了150萬元的經(jīng)濟(jì)損失。（1）甲有限責(zé)任公司（以下簡稱"甲公司"）由A企業(yè)、B企業(yè)、（4）2006年7月，C企業(yè)擬將自己的全部出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)，C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知A企業(yè)、B企業(yè)征求同意，但A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起45日內(nèi)未予以答復(fù)。（5）2006年8月，乙公司侵犯了甲公司的商標(biāo)專用權(quán)，給甲公司造成了200萬元的經(jīng)濟(jì)損失。B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求乙公司賠償損失。

（1）指出甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）指出甲公司股東會(huì)對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)的表決有哪些不符合規(guī)定之處？并分別說明理由。（4）2006年7月，C企業(yè)擬將自己的全部出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓給D企（3）指出A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（4）指出C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？并說明理由。（5）指出B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？并說明理由。（3）指出A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

張某是某礦泉水股份有限公司的董事。1998年5月1日，張某又與其岳父李某合伙開辦了一家合伙企業(yè)，專門生產(chǎn)礦泉水。其產(chǎn)品與礦泉水股份有限公司的產(chǎn)品相同，但商標(biāo)不同。1999年4月，礦泉水股份有限公司發(fā)現(xiàn)了張某的這一行為。同年5月，礦泉水股份有限公司股東大會(huì)通過決議，責(zé)令張某將其從合伙企業(yè)從事礦泉水生產(chǎn)取得的20萬元所得交給礦泉水股份有限公司，并罷免了張某的董事職務(wù)。但該決議遭到張某的抵制。于是，礦泉水股份有限公司訴諸人民法院，請(qǐng)求法院責(zé)令張某將其20萬元所得交給公司。你認(rèn)為，人民法院應(yīng)否責(zé)令張某將其20萬元所得交給公司，為什么?礦泉水股份有限公司股東大會(huì)通過決議，罷免張某的董事職務(wù)是否合法?理由何在?張某是某礦泉水股份有限公司的董事。1998年5月1日

礦泉水股份有限公司股東大會(huì)通過決議，罷免張某的董事職務(wù)合法。因?yàn)?，公司法?guī)定，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。董事、監(jiān)事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營業(yè)或活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。張某應(yīng)當(dāng)將其20萬元所得歸礦泉水公司所有。股份有限公司股東會(huì)有選舉和變更董事的職權(quán)。所有股東大會(huì)罷免張某的董事職務(wù)是合法的。

礦泉水股份有限公司股東大會(huì)通過決議，罷免張某的董事職

公司領(lǐng)導(dǎo)成員的資格限制有下列行為之一者，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理：無民事行為能力或限制民事行為能力；因犯有財(cái)產(chǎn)罪或破壞經(jīng)濟(jì)秩序罪被判刑，執(zhí)行期滿未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾5年；擔(dān)任破產(chǎn)企業(yè)的董事、廠長、經(jīng)理，并對(duì)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；公司領(lǐng)導(dǎo)成員的資格限制有下列行為之一者，不得擔(dān)任公司領(lǐng)導(dǎo)成員的資格限制擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；個(gè)人負(fù)有數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。國家公務(wù)人員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。公司領(lǐng)導(dǎo)成員的資格限制擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司高層管理者的義務(wù)和責(zé)任：（1）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的忠實(shí)義務(wù)。一是履行職務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守國家的法律、行政法規(guī)和公司章程。二是不得以權(quán)謀私。三是不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。（2）董事、經(jīng)理不得損害公司資產(chǎn)的義務(wù)。董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人使用。（3）董事、經(jīng)理禁止競業(yè)和與公司交易的限制義務(wù)。為確保股東利益得到實(shí)現(xiàn)，董事、經(jīng)理必須忠實(shí)地為公司服務(wù)，不得在公司以外從事與本公司利益相沖突的商業(yè)活動(dòng)，即競業(yè)禁止。董事、經(jīng)理不得在未經(jīng)股東會(huì)同意或公司章程規(guī)定允許的情況下，同本公司進(jìn)行經(jīng)營交易的活動(dòng)。（4）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的保密義務(wù)。公司高層管理者的義務(wù)和責(zé)任：單某為某市電器商場股份有限公司董事兼總經(jīng)理。2000年11月，單某以本市百貨公司名義從國外進(jìn)口一批家電產(chǎn)品，共計(jì)價(jià)值80多萬元。之后，單某將該批家電產(chǎn)品銷售給了本市五金交化公司。電器商場董事會(huì)得知此事后，認(rèn)為單某身為本公司董事兼總經(jīng)理，負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)，不得經(jīng)營與本公司同類的業(yè)務(wù)，單某的行為違反了有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)屬無效。于是，決議責(zé)成單某取消該合同，而將該批家電產(chǎn)品由電器商場買下。五金交化公司認(rèn)為，該批家電產(chǎn)品的買賣，是在本公司與百貨公司之間進(jìn)行的，與電器商場無關(guān)。合同的成立是雙方當(dāng)事人意思表示一致，而且合同的內(nèi)容不違法，所以是有效的。至于單某作為電器商場董事而經(jīng)營與電器商場相同業(yè)務(wù)，屬于電器商場的內(nèi)部事務(wù)，與百貨公司和五金交化公司無關(guān)。單某為某市電器商場股份有限公司董事兼總經(jīng)理。2000年11雙方爭執(zhí)不下，遂訴至人民法院。法院查明，單某曾于1999年12月決定以電器商場一幢樓房為電器商場第四大股東本市建筑工程公司的債務(wù)提供擔(dān)保；于1999年10月將自己的一輛小轎車賣給電器商場，事后公司的股東才知曉情況。雙方爭執(zhí)不下，遂訴至人民法院。法院查明，單某曾于1999年1請(qǐng)問:（1）單某買賣家電的行為是否合法？為什么？

（2）電器商場的主張有依據(jù)嗎？為什么？

（3）對(duì)單某買賣家電的行為應(yīng)如何處理？

（4）對(duì)單某為建筑工程公司提供擔(dān)保的行為可能作出哪些處理？

（5）單某賣小轎車給電器商場的行為是否有效？為什么？請(qǐng)問:公司高層管理者責(zé)任的追究高管人員違法,給公司造成損失由公司向其主張賠償,董事會(huì)代表公司主張權(quán)利.股東派生訴權(quán)當(dāng)公司權(quán)益受到侵害，且公司未能追究侵害公司利益人的法律責(zé)任時(shí)，由股東代表公司對(duì)侵害人提起訴訟。與股東直接訴權(quán)不同，股東代表訴訟勝訴后的利益歸屬不是提起訴訟的股東本人，而是由公司獲得損害賠償。公司高層管理者責(zé)任的追究高管人員違法,給公司造成損失由公司向股東派生訴權(quán)(股東代表訴權(quán))股東派生訴訟的范圍較廣,任何侵害公司利益,而公司無正當(dāng)理由拒絕或怠于對(duì)其行使訴權(quán)的侵害人,均可能成為股東代表訴訟的被告,包括公司大股東、董事、管理層,以及公司外的第三人。股東派生訴訟既源于股東作為出資人的地位,又源于其作為公司代表人的地位,因而僅有滿足法定條件(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)的股東才有權(quán)提起股東代表訴訟。股東派生訴權(quán)(股東代表訴權(quán))股東派生訴訟的范圍較廣,任何侵害(1)股東提起代表訴訟的事由主要是針對(duì)董事、經(jīng)理、監(jiān)事及其他高級(jí)管理人員違法經(jīng)營給公司造成損失的情形；(2)股東提起代表訴訟應(yīng)履行前置程序:除情況緊急,不立即提起代表訴訟將給公司利益造成難以彌補(bǔ)的損害外,股東提起代表訴訟應(yīng)履行書面請(qǐng)求程序,請(qǐng)求公司監(jiān)事會(huì)(當(dāng)起訴監(jiān)事時(shí)應(yīng)向董事會(huì)請(qǐng)求)起訴董事、監(jiān)事、經(jīng)理或其他高管。當(dāng)股東書面請(qǐng)求受到拒絕,或者在30日內(nèi)未起訴的,則股東就可以提起股東代表訴訟。

提起股東派生訴權(quán)的程序(1)股東提起代表訴訟的事由主要是針對(duì)董事、經(jīng)理、監(jiān)事及其他舉例說明股東代表訴訟的類型

1、股東對(duì)董事、高管違法經(jīng)營給公司造成損失所提起的損害賠償之訴

例如,浙江五芳齋實(shí)業(yè)有限公司董事長因違法以公司資產(chǎn)向公司股東提供擔(dān)保,使公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。公司另一股東狀告董事長損害公司利益,法院判決董事長個(gè)人賠償公司所遭受的損失。

2、小股東對(duì)于大股東侵害公司利益所提起的返還或損害賠償之訴

例如:2004年發(fā)生了“小股東狀告蓮花味精大股東案”,小股東以蓮花集團(tuán)占用上市公司巨額資金并構(gòu)成對(duì)其本人及全體流通股股東的侵權(quán)為由,將蓮花集團(tuán)及蓮花味精一同告上了法庭。小股東本次起訴最核心的請(qǐng)求是判令控股股東蓮花集團(tuán)歸還所占用上市公司11億元的資金,并向全體流通股股東道歉。3、股東對(duì)外部人侵害公司行為所提起的損害賠償之訴舉例說明股東代表訴訟的類型

1、股東對(duì)董事、高管違法經(jīng)營股東的權(quán)利股東的查閱、建議或質(zhì)詢權(quán)股東的知情權(quán)股東的派生訴權(quán)在公司利益受到損害時(shí)，賦予股東代表公司追究責(zé)任的權(quán)利，有限責(zé)任公司股東、股份公司持有1%股份股東可書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)向法院起訴，或以自己名義直接向法院起訴。股東的直接訴權(quán)股東個(gè)人利益受到損害時(shí)，賦予股東的權(quán)利。股東的權(quán)利股東的查閱、建議或質(zhì)詢權(quán)國有獨(dú)資公司指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司是一種有限責(zé)任公司，它具有有限責(zé)任公司的若干基本共性，最主要的共性特征就是其“有限責(zé)任”。鑒于國有獨(dú)資公司的特殊性，公司法做出了不同于一般有限責(zé)任公司的規(guī)定。國有獨(dú)資公司指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任

國有獨(dú)資公司的特點(diǎn)章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定組織機(jī)構(gòu)按特殊程序建立（不設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán),董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照董事會(huì)任期委派或更換,且應(yīng)有職工代表）國家實(shí)施監(jiān)督管理。監(jiān)事會(huì)成員不少于5人,職工代表不得低于1/3，主要由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派人員組成。國有獨(dú)資公司的特點(diǎn)章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定A企業(yè)為國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。公司因無股東會(huì)，由董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)?！聲?huì)成員有4人，全部是國家投資的機(jī)構(gòu)任命的干部，無一職工代表，董事長寧某還兼任另一有限公司的負(fù)責(zé)人。該企業(yè)于2000年12月設(shè)立一子公司，該公司在深圳，為一有限責(zé)任公司。企業(yè)對(duì)此子公司投資1000萬元，該子公司自有國有資產(chǎn)2000萬元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動(dòng)中，該子公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元。由于投資決策失誤，該子公司血本無回，全部虧損3000萬元，被銀行申請(qǐng)破產(chǎn)。

該子公司在上級(jí)主管部門申請(qǐng)下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對(duì)其的欠款50萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報(bào)，要求終給該企業(yè)的整頓，宣告其破產(chǎn)。

A企業(yè)為國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。公司因無

現(xiàn)問：

（1）該國有獨(dú)資公司董事會(huì)的組成在哪些方面違反了公司法的規(guī)定？

（2）該國有獨(dú)資公司是否應(yīng)對(duì)深圳子公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？（3）債權(quán)人的申請(qǐng)能否得到法院的支持？為什么？（4）子公司無償轉(zhuǎn)讓給母公司的設(shè)備應(yīng)如何處理？（5）子公司破產(chǎn)應(yīng)適用哪一部立法？為什么？

現(xiàn)問：

（1）該國有獨(dú)資公司董事會(huì)的組成在哪些方面違反了一人有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定1、一個(gè)自然人只能設(shè)一個(gè)一人有限責(zé)任公司.2、公司登記中載明自然人獨(dú)資或法人獨(dú)資.3、公司運(yùn)營的特別規(guī)定不設(shè)股東會(huì)，在每一會(huì)計(jì)年度編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì).4、為了保障與一人公司交易的當(dāng)事人的合法權(quán)益，法律規(guī)定一人公司的股東對(duì)于自己與公司的人格、財(cái)務(wù)的獨(dú)立性承擔(dān)舉證責(zé)任，不能證明的承擔(dān)連帶責(zé)任。一人有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定案例討論：公司章程的制定徐某、朱某、謝某、呂某均是A市的服裝個(gè)體戶，1999年4月，四人欲聯(lián)合成立“中國大鵬制衣有限公司”，在其章程中有如下規(guī)定：（1）公司名稱：中國大鵬制衣公司。（2）公司的注冊(cè)資本為人民幣50萬元。（3）公司的股東徐某、朱某、謝某、呂某對(duì)公司重大問題平等地行使決策和表決權(quán)。（4）股東的出資方式和出資額：徐某以廠房出資，作價(jià)12萬元；朱某以貨幣出資，作價(jià)12萬元；謝某以其家傳制衣技術(shù)出資，核價(jià)14萬元；呂某以設(shè)備出資，作價(jià)12萬元。（5）出資轉(zhuǎn)讓：凡是股東轉(zhuǎn)讓其出資，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)以上同意，否則，該轉(zhuǎn)讓無效。本案中的公司名稱、章程有哪些違反我國公司法？案例討論：公司章程的制定徐某、朱某、謝某、呂某均是A市的服裝甲，乙，丙三個(gè)自然人投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，該公司以商品批發(fā)為主兼營商業(yè)零售。經(jīng)協(xié)商三方擬定了公司章程，在公司章程下有關(guān)要點(diǎn)如下：1，公司注冊(cè)資本為人民幣35萬元，甲以現(xiàn)金5萬元出資，乙以實(shí)物作價(jià)出資16萬元，丙以商標(biāo)權(quán)作價(jià)出資14萬元2，因公司股東人數(shù)少，經(jīng)營規(guī)模小，公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名執(zhí)行董事，以該執(zhí)行董事兼任公司總經(jīng)理，為公司法定代表人3，三位股東平均分配公司利潤，平均承擔(dān)公司損虧甲，乙，丙三個(gè)自然人投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，該公司以商品批1，根據(jù)上述要點(diǎn)1所述，分析說明該公司的注冊(cè)資本，股東出資方式是否符合法律規(guī)定2，根據(jù)上述要點(diǎn)2所述，分析說明該公司不設(shè)立董事會(huì)，并以執(zhí)行董事作為公司法定代表人是否符合法律規(guī)定3，根據(jù)上述要點(diǎn)3所述，分析說明該公司股東之間盈虧分擔(dān)比例的約定是否符合法律規(guī)定1，根據(jù)上述要點(diǎn)1所述，分析說明該公司的注冊(cè)資本，股東出資方香港A投資有限公司（簡稱“A公司”）投資100萬美元，獨(dú)資注冊(cè)設(shè)立安永醫(yī)療器械有限公司（簡稱“安永公司”），并指派香港居民朱家雄、宋國明以及中國居民李明明為安永公司董事，由朱家雄任公司董事長，李明明為總經(jīng)理。因朱家雄和宋國明不經(jīng)常在內(nèi)地居住，朱家雄經(jīng)香港A公司董事會(huì)同意，書面授權(quán)李明明代行董事長職務(wù)，并全面掌管安永公司事務(wù)；同時(shí)，香港A公司為了向李明明提供補(bǔ)償，與李明明達(dá)成書面協(xié)議，承諾提供李明明持有安永公司注冊(cè)資本20%的投資。李明明在掌管安永公司事務(wù)期間，未經(jīng)安永公司董事會(huì)及A公司的同意，擅自向銀行辦理200萬元人民幣抵押貸款，抵押物為安永公司的全部機(jī)器、設(shè)備、庫存商品等，并私刻財(cái)務(wù)章以及其他財(cái)務(wù)手續(xù)，在開戶銀行單獨(dú)開立銀行帳戶。李明明事后也未將貸款、開戶等情況，通知安永公司董事會(huì)其他成員和A公司，該帳戶內(nèi)貸款實(shí)際由李明明個(gè)人直接控制，李明明后將帳戶內(nèi)貸款轉(zhuǎn)出挪作個(gè)人股票投資。

香港A投資有限公司（簡稱“A公司”）投資100萬美元，獨(dú)資注香港A公司在未告知李明明的情況下，經(jīng)與英國B公司協(xié)商，將其在安永公司中的全部投資轉(zhuǎn)讓給英國B公司，并向英國B公司承諾，安永公司在正式注冊(cè)外沒有另外立帳，除在協(xié)議中寫明的債權(quán)債務(wù)外，也沒有其他債務(wù)。同時(shí)，英國B公司同意向香港A公司支付80萬美元，作為接受注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓的款項(xiàng)。香港A公司和英國B公司到國家外商投資審批機(jī)關(guān)辦理轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)手續(xù)后，英國B公司向香港A公司支付了40萬美元的首期轉(zhuǎn)讓費(fèi)用。李明明得知香港A公司將其投資轉(zhuǎn)讓給英國B公司一事后，曾經(jīng)分別與A公司和B公司聯(lián)系，要求獲得相當(dāng)于A公司原投資20%的投資份額和補(bǔ)償，但A公司和B公司均表示拒絕。

香港A公司在未告知李明明的情況下，經(jīng)與英國B公司協(xié)商，將其在

正值英國B公司準(zhǔn)備支付剩余40萬美元轉(zhuǎn)讓費(fèi)用時(shí)，貸款銀行因貸款期限屆滿而向安永公司提出償還貸款的要求，B公司以不知此項(xiàng)貸款為由拒絕以安永公司名義償還貸款本息，并與A公司聯(lián)系；但A公司也以不知此項(xiàng)貸款為由，拒絕償還。B公司隨后通知A公司負(fù)責(zé)處理與此貸款有關(guān)的事宜，并拒絕支付注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓合同項(xiàng)下的其他付款，貸款銀行在向安永公司幾次索要未果的情況下，對(duì)安永公司提起訴訟，香港A公司以英國B公司遲延支付投資轉(zhuǎn)讓費(fèi)為由向雙方約定的仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，要求B公司支付約定的投資轉(zhuǎn)讓費(fèi)。B公司又以安永公司名義起訴李明明，要求其承擔(dān)董事責(zé)任。李明明則起訴A公司，主張其在安永公司中的20%股份。試談對(duì)這起糾紛的觀點(diǎn)。

正值英國B公司準(zhǔn)備支付剩余40萬美元轉(zhuǎn)讓費(fèi)用時(shí)，貸款銀行因

第三節(jié)股份有限公司概念和特征；設(shè)立的條件、方式和程序；資本制度；組織結(jié)構(gòu)；股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓。

第三節(jié)股份有限公司概念和特征；某股份有限公司是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會(huì)于2006年3月28日召開會(huì)議，該次會(huì)議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1）股份公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會(huì)議；董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書H代為出席并表決。某股份有限公司是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上（2）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致作出決定，于2006年4月8日舉行股份公司2005年度股東大會(huì)年會(huì)，除例行提交有關(guān)事項(xiàng)由該次股東大會(huì)年會(huì)審議通過外，還將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過，即：增加2名獨(dú)立董事；修改公司章程。（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事B反對(duì)外，其他均表示同意。（4）該次董事會(huì)會(huì)議記錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。（2）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致作出決定，于2006（1）出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效？并分別說明理由。（2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。（3）董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。（1）出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事

股份有限公司概念股份有限公司又稱股份公司。全部資本劃分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

股份有限公司概念股份有限公司又稱股份公司。

股份有限公司特征募股集資公開；股東數(shù)額低限；全部股份等額；

股份自由轉(zhuǎn)讓；

所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離；

設(shè)立要求嚴(yán)格。

股份有限公司特征募股集資公開；

股份有限公司設(shè)立條件設(shè)立股份有限公司應(yīng)具備6個(gè)條件。發(fā)起人符合法定人數(shù)。發(fā)起人的法定最低限額為2-200人，且其中應(yīng)有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。

股份有限公司設(shè)立條件設(shè)立股份有限公司應(yīng)具備6個(gè)

股份有限公司設(shè)立條件股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。股份有限公司設(shè)立條件股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

股份有限公司設(shè)立的方式股份有限公司的設(shè)立有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。

發(fā)起設(shè)立（認(rèn)股設(shè)立）是發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的方式。募集設(shè)立又稱招股設(shè)立。是發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立的方式。股份有限公司設(shè)立的方式股份有限公司的設(shè)立有發(fā)起設(shè)立

發(fā)起設(shè)立發(fā)起人訂立公司章程.發(fā)起人首次出資額不低于注冊(cè)資本20%，其余2年內(nèi)繳足；投資公司可在5年內(nèi)繳足。發(fā)起人組建公司,選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)報(bào)送公司章程、驗(yàn)資證明，申請(qǐng)登記。發(fā)起設(shè)立發(fā)起人訂立公司章程.募集設(shè)立發(fā)起人訂立公司章程，一次性認(rèn)購股份，發(fā)起人認(rèn)購的股份不少于公司股份總數(shù)的35%.向特定對(duì)象或社會(huì)公眾募集，繳足股款申請(qǐng)驗(yàn)資，發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人應(yīng)在30日內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì)。并應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)召開前15日內(nèi)通知認(rèn)股人，同時(shí)公告。必須有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席。發(fā)起人如在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)，認(rèn)股人可要求發(fā)起人返還股款。

創(chuàng)立大會(huì)職權(quán)：通過公司章程，選舉組織公司機(jī)關(guān)。董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

募集設(shè)立發(fā)起人訂立公司章程，一次性認(rèn)購股份，發(fā)起人認(rèn)購的股份

股份有限公司體制發(fā)起人和股東；股東大會(huì)；

董事會(huì)（董事會(huì)由5～19人組成）經(jīng)理；

監(jiān)事會(huì)；董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格、義務(wù)。

股份有限公司體制發(fā)起人和股東；股東大會(huì)股東年會(huì)，一年一次臨時(shí)股東大會(huì)股東大會(huì)的召集與主持股東大會(huì)的表決必經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過重大問題必經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3通過股東大會(huì)股東年會(huì)，一年一次股東（大）會(huì)會(huì)議的召集和主持

第一，由董事會(huì)或者執(zhí)行董事召集，董事長或者執(zhí)行董事主持；第二，董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職務(wù)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；第三，監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1／10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持股東會(huì)會(huì)議。召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開二十日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。股東（大）會(huì)會(huì)議的召集和主持累積投票制是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。通過這種投票方式，小股東也有可能選出自己滿意的董事，而大股東卻無法壟斷全部董事人選。累積投票制是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選例如，設(shè)某公司擬選5名董事，公司股份共100股，股東20名，其中2名大股東共持有51股，其他18名小股東共持有49股。若按通常的投票方法，則2名大股東就可使他們?nèi)缫獾?名董事人選全部當(dāng)選，每名人選得51票。若實(shí)行累積投票法，則每股表決權(quán)是5個(gè)，兩名大股東總計(jì)表決權(quán)為255個(gè)，其他小股東245個(gè)，這時(shí)，小股東們便有可能使自己如意的2名董事人選當(dāng)選，1名得122票，一名得123票，而大股東只能選上3名自己的董事。例如，設(shè)某公司擬選5名董事，公司股份共100股，股東20名，董事會(huì)董事會(huì)的召開每年至少召開兩次董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議董事會(huì)的表決應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行決議由全體董事過半數(shù)通過經(jīng)理（管理層）董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理董事會(huì)董事會(huì)的召開董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會(huì)，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會(huì)決定的問題需要作出明確記載，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。如果決議的內(nèi)容違反法律、法規(guī)或者超越公司章程規(guī)定的范圍，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，雖然出席會(huì)議，但對(duì)該決議表示異議并被記載于董事會(huì)會(huì)議記錄的董事，則可以免除賠償責(zé)任。董事的責(zé)任董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托監(jiān)事會(huì)組成人員股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表,其中職工代表不低于1/3.監(jiān)事會(huì)召開每6個(gè)月至少召開一次會(huì)議列席董事會(huì),無表決權(quán)監(jiān)事會(huì)組成人員國美電器控制權(quán)之爭是中國大陸最大的家電零售連鎖企業(yè).1986年，17歲的黃光裕跟著哥哥，揣著4000元，借了3萬元，在北京前門盤下了一個(gè)100平方米的名叫“國美”的門面，先賣服裝，后來改賣進(jìn)口電器。1987年1月1日，從第一家“國美電器店”正式掛牌至1995年年底，國美電器商城從一家變成了10家；到2004年底，國美電器已在全國及香港和東南亞地區(qū)，擁有了190個(gè)門店；2004年6月國美電器在香港成功上市。目前，國美電器已成為中國馳名商標(biāo)，10多萬名員工，成為國內(nèi)外眾多知名家電廠家在中國最大的經(jīng)銷商,位居全球商業(yè)連鎖22位。國美電器控制權(quán)之爭是中國大陸最大的家電零售連鎖企業(yè).1982006年國美并購陳曉的永樂；2007年聘請(qǐng)陳曉擔(dān)任總裁；2008年黃光裕被拘；2009年1月，黃光裕辭去董事職務(wù)，并終止董事會(huì)主席的身份，陳曉接任董事會(huì)主席，并兼任行政總裁，國美電器進(jìn)入陳曉時(shí)代。2009貝恩資本進(jìn)入為第二大股東；2010年5月11日股東大會(huì)年會(huì)，黃投出否決票，否認(rèn)董事會(huì)任命貝恩資本3名非執(zhí)行董事。當(dāng)晚，董事會(huì)強(qiáng)行任命貝恩資本推薦的3名非執(zhí)行董事。2010年8月30日黃光裕獲刑14年，罰沒人民幣8億元。2010年8月4日起，大股東要求9月28日召開特別股東大會(huì)，撤銷陳曉董事局主席職務(wù)。2010.9.28特別股東會(huì)小股東投票選擇陳曉，黃未能如愿。2010.11.10國美與大股東達(dá)成諒解備忘錄，新增大股東提出的2名董事，董事會(huì)人數(shù)從11增加到13。2011.3.10陳曉出局，辭去董事會(huì)主席，國美進(jìn)入大股東與貝恩資本共同執(zhí)掌的時(shí)代，大股東最終獲得控制權(quán)。2006年國美并購陳曉的永樂；董事會(huì)能否否決股東大會(huì)決議2010年5月11日,在國美年度股東大會(huì)上擁有31.6%股權(quán)的國美電器大股東黃光裕對(duì)貝恩投資提出的三位非執(zhí)行董事投出了反對(duì)票(到場投票的股東比例為62.5%),使得三位非執(zhí)行董事的任命沒有獲得通過。隨后,以董事局主席陳曉為首的國美電器董事會(huì)以“投票結(jié)果并沒有真正反映大部分股東的意愿”為由,在當(dāng)晚董事局召開的緊急會(huì)議上一致否決了股東大會(huì),重新委任貝恩的三名董事加入國美董事會(huì)。這一閃電變局成為國美控制權(quán)之爭的標(biāo)志性事件。以陳曉為代表的國美董事會(huì)能否否決股東會(huì)決議呢？董事會(huì)能否否決股東大會(huì)決議2010年5月11日,在國美年度股大股東能否罷免公司董事黃光裕于2010年8月4日向國美電器發(fā)函要求召開臨時(shí)股東大會(huì),要求撤銷陳曉公司董事會(huì)主席和執(zhí)行董事的職務(wù)。黃光裕作為國美公司大股東能否罷免作為公司董事會(huì)主席的陳曉呢？大股東能否罷免公司董事黃光裕于2010年8月4日向國美電器發(fā)獲罪后是否享有股東權(quán)益黃光裕曾以非法經(jīng)營罪,內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪和單位行賄罪被一審法院判處有期徒刑14年,罰金8億元,二審維持原盼?！豆痉ā芬?guī)定,其在執(zhí)行期滿未逾五年期間,不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員。但黃光裕仍可行使股東權(quán)利,委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議并行使表決權(quán)。獲罪后是否享有股東權(quán)益黃光裕曾以非法經(jīng)營罪,內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)控制權(quán)之爭源起黃曾不斷的修改公司章程，特別是06年的一次修改使得公司董事會(huì)完全凌駕于股東會(huì)之上，一個(gè)公司的董事會(huì)可以隨時(shí)任命董事，而不必受制于股東大會(huì)設(shè)置的董事人數(shù)限制……大股東與管理層爭奪控制權(quán)之爭沒有最后的贏家?？刂茩?quán)之爭源起黃曾不斷的修改公司章程，特別是06年的一次修改

股份有限公司股份發(fā)行

股份是指按相等金額平均劃分的股份有限公司資本的基本構(gòu)成單位。每股代表的資本額相等，每股代表一份股東權(quán)，股東所持股份與其在公司中的權(quán)利和義務(wù)成正比。股票是指股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。股份有限公司股份發(fā)行股份是指按相等金額平均劃股份的種類

根據(jù)股份是否記載股東姓名，分為記名股和不記名股。根據(jù)股份所代表的股東權(quán)利和義務(wù)的不同，分為普通股和優(yōu)先股。根據(jù)股份投資主體不同分為國家股、法人股、個(gè)人股根據(jù)股份發(fā)行對(duì)象不同分為境內(nèi)上市內(nèi)資股（即A股）、境內(nèi)上市外資股（即B股）和境外上市外資股（即H股、N股）

股份的種類根據(jù)股份是否記載股東姓股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定

股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司股份，并在任職期內(nèi)每年不得轉(zhuǎn)讓其所持股份總額的25%。所持股份自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，離職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份。股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易所按法定形式進(jìn)行。

股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。

股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東所持有的股份。公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并、將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工時(shí)除外。公司依照上述規(guī)定收購本公司股票后，必須在10天內(nèi)注銷該部分股份，獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工股份不得超過已發(fā)行總額的5%公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依興華股份有限公司是興業(yè)實(shí)業(yè)公司與其他兩個(gè)公司一起于1992年5月14日在上海發(fā)起設(shè)立的。該公司采用募集設(shè)立的方式設(shè)立，成立時(shí)，不僅發(fā)起人擁有公司的股份，公司的董事、經(jīng)理和部分職工也擁有公司的股份。1995年10月16日，興業(yè)公司將其所有的該股份有限公司的記名股15000股，價(jià)值人民幣50萬元轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)貿(mào)易公司，銀貨兩訖并簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。同年11月，股票行情下跌，股市蕭條，宏達(dá)公司致函興業(yè)實(shí)業(yè)公司，主張上次轉(zhuǎn)讓股票無效，理由是雙方雖然交換了股票和股款，但這些股票沒有背書過，故轉(zhuǎn)讓行為無效；而且據(jù)說發(fā)起人不能轉(zhuǎn)讓其所擁有的本公司的股份，所以轉(zhuǎn)讓行為更是無效的。興業(yè)公司不同意宏達(dá)公司的主張，認(rèn)為轉(zhuǎn)讓的股票雖然尚未背書，但雙方已簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定雙方交換股票股款，協(xié)議即生效。既然協(xié)議已生效，那么轉(zhuǎn)讓行為就是有效的。宏達(dá)公司在股市繁榮時(shí)迫切要求買下興業(yè)公司所有的股票，股市蕭條時(shí)又聲稱轉(zhuǎn)讓行為無效，這是違背誠信原則的。

興華股份有限公司是興業(yè)實(shí)業(yè)公司與其他兩個(gè)公司一起于1992年在此股市蕭條時(shí)，興華公司的幾個(gè)董事和一些職工也沉不住氣了，看到公司股票逐日下跌，怕?lián)p失越來越大，打算盡早拋掉手中擁有的本公司的股票。

在與興華股份有限公司經(jīng)常業(yè)務(wù)往來的客戶中，有一個(gè)經(jīng)營建筑裝璜材料的個(gè)體戶李某，他也持有興華公司的股票。1995年12月，李某因經(jīng)營不善而造成嚴(yán)重虧損，負(fù)債累累，其大量債務(wù)中也有欠興華股份有限公司的債。李某找到公司負(fù)責(zé)人，請(qǐng)求興華公司以市場價(jià)、或者略低于市場的價(jià)格買下他所擁有的該公司的股票3000股，幫助他渡過難關(guān)，公司負(fù)責(zé)人婉言拒絕了。李某又請(qǐng)求興華公司賒一批貨給他，他愿以這3000股股票為抵押，也遭到了公司的拒絕。李某非常不高興。興華公司的法律顧問向其指出，公司不能接受他的請(qǐng)求是因?yàn)槟鞘沁`法的。

在此股市蕭條時(shí)，興華公司的幾個(gè)董事和一些職工也沉不住氣了，看上市公司獨(dú)立董事制度上市公司獨(dú)立董事指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。證監(jiān)會(huì)規(guī)定，凡在中國境內(nèi)上市的公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立至少1/3獨(dú)立董事。其中至少包括1名有高級(jí)職稱的會(huì)計(jì)專業(yè)人員。上市公司獨(dú)立董事制度上市公司獨(dú)立董事指不在公司擔(dān)任除董事外的國際上普遍要求上市公司大幅度增加外部董事，特別是獨(dú)立董事，以便形成對(duì)總經(jīng)理層的監(jiān)督，同時(shí)認(rèn)為有足夠多的、有能力的獨(dú)立董事在公司的戰(zhàn)略、績效、資源和關(guān)鍵性的任命和運(yùn)營標(biāo)準(zhǔn)等重大問題作出獨(dú)立的判斷，對(duì)提高董事會(huì)的質(zhì)量很重要。一些國際知名大公司，其董事會(huì)中的外部董事普遍在3/4以上。摩托羅拉公司董事會(huì)成員中僅有3名是公司內(nèi)部人員，阿科公司董事會(huì)14個(gè)成員中，只有4名是內(nèi)部執(zhí)行董事，麥道公司13名董事中只有4名是執(zhí)行董事。外部董事中有企業(yè)家、銀行界人士、學(xué)者以及政府退休官員等。這些大公司董事會(huì)的決策管理范圍比較廣泛，按照管理傳統(tǒng)，董事會(huì)下還設(shè)若干個(gè)重要的常設(shè)委員會(huì)，以保證決策管理的連續(xù)正常運(yùn)轉(zhuǎn).國際上普遍要求上市公司大幅度增加外部董事，特別是獨(dú)立董事，以

董事會(huì)執(zhí)行委員會(huì)執(zhí)委會(huì)的任務(wù)是負(fù)責(zé)公司重大經(jīng)營活動(dòng)的全面領(lǐng)導(dǎo)，檢查公司在財(cái)務(wù)、資金、銷售、利潤、投資等重大方面的情況。在董事會(huì)閉會(huì)期間，根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)負(fù)責(zé)執(zhí)行股東大會(huì)和董事會(huì)的各項(xiàng)決議，決定公司的日常經(jīng)營決策和管理事務(wù)，督促各項(xiàng)經(jīng)營計(jì)劃、投資方案和規(guī)章制度的實(shí)施，向董事會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。公司的重要人事任免和重大合同的簽署應(yīng)經(jīng)董事會(huì)執(zhí)行委員會(huì)同意。執(zhí)行董事可兼任公司總裁、副總裁。公司根據(jù)經(jīng)營范圍設(shè)立的業(yè)務(wù)經(jīng)營部門或分支機(jī)構(gòu)，由執(zhí)行董事根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)分別負(fù)責(zé)。在董事長授權(quán)范圍內(nèi)，執(zhí)行董事在其分管的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)可對(duì)外簽署合同。是公司最高領(lǐng)導(dǎo)核心，不從事日常業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)方面的具體執(zhí)行工作，而是由它責(zé)成經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)去完成。

董事會(huì)執(zhí)行委員會(huì)公司的合并、分立公司合并指依法定程序?qū)蓚€(gè)以上的公司變?yōu)橐粋€(gè)公司的法律行為。種類：吸收合并公司接納一個(gè)以上的公司加入本公司，加入方解散，接納方存續(xù)的合并形式。新設(shè)合并兩個(gè)以上的公司合并生成一個(gè)新的公司，原合并各方解散的合并形式。公司的合并、分立公司合并指依法定程序?qū)蓚€(gè)以上的公司變?yōu)橐粋€(gè)公司的分立公司分立指一個(gè)公司將全部財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營業(yè)務(wù)分別歸兩個(gè)以上公司的法律行為。種類：新設(shè)分立原公司不存在，其全部財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營業(yè)務(wù)歸屬于兩個(gè)以上的新設(shè)公司的分立形式。派生分立原公司存在，在原公司的基礎(chǔ)上，以其公司的部分財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營業(yè)務(wù)歸屬于另一個(gè)新設(shè)公司的分立形式。公司的分立公司分立指一個(gè)公司將全部財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營業(yè)務(wù)分別歸兩個(gè)以甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)10萬元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達(dá)400萬元。甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資1.飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？2.飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？3.飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？4.乙轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？5.A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應(yīng)以誰為被告？為什么？6.B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)？1.飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)公司合并與分立的程序簽定協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在30日內(nèi)公告?zhèn)鶛?quán)人可在30日內(nèi)，未接到通知45日內(nèi)，要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。公司合并與分立的程序簽定協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單美華服裝有限公司與凱豐貿(mào)易有限公司于1月達(dá)成合并意向。經(jīng)雙方董事會(huì)分別向各自股東會(huì)提議，雙方股東會(huì)決議同意合并。于是兩公司于5月10日簽訂了合并協(xié)議，約定將凱豐貿(mào)易公司并入美華服裝公司。合并決議通過后，5月25日在報(bào)紙上公告了一次。凱豐公司的債權(quán)人張某得知合并消息后，即要求凱豐公司償還購買其服裝的到期欠款15萬元。凱豐公司答復(fù)說，現(xiàn)在公司資金緊張，無錢交付價(jià)款，此債務(wù)將由合并后新的美華公司承擔(dān)，對(duì)于張某的利益并無影響。張某一看索款無望，便向人民法院起訴，反對(duì)凱豐公司合并，并要求其在合并前償還欠款。

美華服裝有限公司與凱豐貿(mào)易有限公司于1月達(dá)成合并意向。經(jīng)雙方與此同時(shí)，美華服裝公司的部分股東也反對(duì)與凱豐公司合并，主張合并協(xié)議無效，理由是美華公司股東會(huì)關(guān)于公司合并決議在程序上不合法，公司無權(quán)與他公司訂立合并協(xié)議。美華公司部分股東的根據(jù)是：該公司共有9名股東，當(dāng)公司董事會(huì)就合并事項(xiàng)通知召開股東會(huì)討論表決時(shí)，即有2名股東書面明確表示不贊成合并，并表示如公司一定要堅(jiān)持合并應(yīng)允許其退股，但他們拒絕到會(huì)表決。該兩名股東代表公司股份的15%；而公司股東會(huì)在討論這一合并事項(xiàng)時(shí)，雖有4名股東表示贊成，并且他們所代表的股份占60%，但其余3名與會(huì)股東卻表示反對(duì)合并，盡管這3名股東所代表的股份只有25%，但加上另外2名不贊成合并的未到會(huì)股東所代表的股份，共計(jì)40%。因此，股東會(huì)的合并決議沒有獲得2/3以上的絕大多數(shù)表決權(quán)的通過，是無效的。因此，美華公司的3名反對(duì)公司合并的股東向人民法院提起訴訟，要求撤銷公司股東會(huì)關(guān)于合并的決議。請(qǐng)問張某對(duì)凱豐貿(mào)易公司的合并決議的異議是否成立？美華公司股東會(huì)關(guān)于合并的決議是否無效？

與此同時(shí)，美華服裝公司的部分股東也反對(duì)與凱豐公司合并，主張合前進(jìn)地毯有限公司與順安商場有限公司簽訂化纖方塊地毯購銷合同，數(shù)量200塊，價(jià)款8萬元，合同約定同年年底結(jié)帳。同年4月，前進(jìn)地毯公司依約將200塊地毯發(fā)運(yùn)順安商場。順安商場在銷售過程中，發(fā)現(xiàn)銷路很好，于是函告地毯公司，增購地毯100塊，地毯公司回復(fù)同意，并于10月份將另100塊地毯發(fā)往順安商場。同年年底，地毯公司要求順安商場結(jié)帳，兩批貨共計(jì)12萬元。順安商場以資金緊張為由，要求先付2萬元，剩余貨款到次年6月底全部結(jié)清。地毯公司表示同意。然而到次年6月底地毯公司前往索款時(shí)卻發(fā)現(xiàn)順安商場已經(jīng)不存在，店面已被其他單位使用。經(jīng)了解，才知該商場已被并入該市百貨有限公司。前進(jìn)地毯有限公司與順安商場有限公司簽訂化纖方塊地毯購銷合同，于是，地毯公司要求百貨公司清償順安商場所欠的10萬元貨款，但百貨公司斷然拒絕，理由是順安商場的財(cái)產(chǎn)早已清算完畢，其中的大部分用于償還債務(wù)，所剩財(cái)產(chǎn)無幾，根本不夠清償10萬元貨款。于是地毯公司起訴到法院。經(jīng)查，順安商場由于經(jīng)營管理不善，發(fā)生嚴(yán)重虧損，經(jīng)清理后，確實(shí)所剩財(cái)產(chǎn)無幾了，被并入百貨公司。但當(dāng)時(shí)，百貨公司認(rèn)為順安商場的債務(wù)已完全清理完畢，并不知道還欠地毯公司10萬元貨款。百貨公司還提出，當(dāng)時(shí)如知道商場尚欠這么多貨款，就不會(huì)同意與其合并，現(xiàn)在要償還，也只能以順安商場當(dāng)時(shí)剩余的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為限進(jìn)行清償。商場被合并后其債務(wù)如何清償?于是，地毯公司要求百貨公司清償順安商場所欠的10萬元貨款，但公司合并的法律后果

（1）公司人格消滅。參加合并的一方或各方的公司人格歸于消滅。（2）公司債權(quán)債務(wù)的概括承受。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。（3）股東轉(zhuǎn)換公司股份或出資。參與合并各方公司股東以其持有的股份或出資，按合并合同的規(guī)定，換取合并后存續(xù)或新設(shè)公司的股份或出資，從而成為合并后存續(xù)或新設(shè)公司的股東。公司合并的法律后果（1）公司人格消滅。參加合并的一方

鑒于我國近年來常常發(fā)生公司借改制的名義，將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)剝離注冊(cè)新公司，把債務(wù)留給舊公司的“金蟬脫殼”逃廢債務(wù)事件，新公司法直接規(guī)定“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任”，從而可以杜絕公司分立被惡意利用的通道。債權(quán)人在接到公司分立的通知或者由公告得知后，可以通過個(gè)別談判的方式與公司以及即將成立的新公司達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議，則按照協(xié)議的約定辦理。鑒于我國近年來常常發(fā)生公司借改制的名義，將優(yōu)質(zhì)資公司解散和清算成立清算組10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在60日內(nèi)公告?zhèn)鶛?quán)人可在30日內(nèi)，未接到通知45日內(nèi)向清算組申報(bào)債權(quán)。發(fā)現(xiàn)