漢朝法律制度-課件

第五章漢朝法律制度第一節(jié)漢朝立法概況一、立法活動(dòng)

第一階段：推崇黃老，“約法省刑”

馬背上治天下嗎？1第五章漢朝法律制度第一節(jié)漢朝立法概況思想：約法即減少法條，省刑即減輕酷刑，實(shí)施黃老的無(wú)為而治。表現(xiàn)：劉邦僅“約法三章”（殺人，死；傷人、盜，抵罪———————古之賊、盜），蕭何《九章律》僅在李悝《法經(jīng)》六篇后商鞅《秦律》六篇后加《戶》、《興》、《廄》

劉邦

2思想：約法即減少法條，省刑即減輕酷刑，2

第二階段：獨(dú)尊儒術(shù)，增修法律漢武帝時(shí)，棄道入儒，就軍政、朝政等增修律、令、科、比，單律就達(dá)60章

第三階段：興起律學(xué)，加重處罰漢武帝

東漢初，光武帝減輕刑罰，之后漸趨嚴(yán)酷，律學(xué)卻富有成果3第二階段：獨(dú)尊儒術(shù)，增修法律3

啟示：古羅馬中世紀(jì)資本主義（縱欲、粗俗）（禁欲、崇高）（既物質(zhì)又精神）秦朝漢初（高祖、文景）漢武帝后（法家：太暴）（道家：太溫）（后世封建社會(huì)——儒家：柔剛）4啟示：4二、法律形式1、律：近似法典。如《九章律》2、令：皇帝之命3、科：行政法規(guī)（單行法規(guī)）（秦之課，后之格）4、比（秦之廷行事、后之例）

課、科含義：a、條款、法條。如：作奸犯科b、處罰、法辦。如：課以刑法科之出現(xiàn)：有人認(rèn)為不是漢，而是三國(guó)的曹魏5二、法律形式5

“比”之流行：

第一、生活復(fù)雜多變的必然秦之于戰(zhàn)國(guó)，漢之于秦，元之于宋……

第二、法律儒家傾向的必然引經(jīng)決獄——董仲舒、應(yīng)劭（儒經(jīng)進(jìn)司法）引經(jīng)注律——杜周、杜延年、鄭玄（儒經(jīng)進(jìn)立法）

董仲舒鄭玄鄭玄注論語(yǔ)殘簡(jiǎn)66

第三、徇私枉法趨勢(shì)的必然

英美判例法——思維之因

個(gè)別，歸納

中國(guó)古判例——政治之因德＞法，政治＞法律，行政＞司法

7第三、徇私枉法趨勢(shì)的必然7

近代英國(guó)經(jīng)驗(yàn)論

近代大陸唯理論認(rèn)識(shí)論感性（五官）理性（人腦）對(duì)象個(gè)別

（確實(shí)可靠性）一般

（普遍必然性）方法論歸納（個(gè)別→一般）演繹（一般→個(gè)別）政治個(gè)人主義國(guó)家主義經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)調(diào)節(jié)計(jì)劃控制

法律英美法系（判例法：個(gè)別案例）大陸法系（法典法：抽象法條）8近代英國(guó)經(jīng)驗(yàn)論近代大陸唯理論認(rèn)識(shí)論第二節(jié)漢朝刑法制度一、定罪量刑原則的發(fā)展第一、尊老恤幼原則老、幼或無(wú)罪、或免刑、或減輕、或不連坐、或不戴刑具，甚至婦女（特別是孕婦）不連坐，但謀反、賊殺、誣告等除外。親親

先后規(guī)定：老——70、80以上；幼：7、8、10以下（秦則以身高劃分）9第二節(jié)漢朝刑法制度一、定罪量刑原則的發(fā)展9第二、親親得匿原則可包庇、窩藏犯罪親人，但謀反、大逆等除外。親親魏晉南北朝的五服定罪、存留養(yǎng)親

其中，卑親屬首匿尊親屬，無(wú)罪尊親屬首匿卑親屬之罪，罪至殊死，上報(bào)廷尉

秦朝，則親屬可相訴，有見(jiàn)知不舉罪，鼓勵(lì)告奸10第二、親親得匿原則可包庇、窩藏犯罪親人，但謀第三、官犯先請(qǐng)?jiān)瓌t貴族、官僚（300石以上）犯罪（耐刑以上），先奏請(qǐng)皇帝。尊尊魏晉南北朝的“八議”入律

秦朝：字面上，“一斷于法”，破除“刑不上大夫”皇家狗，免刑11第三、官犯先請(qǐng)?jiān)瓌t貴族、官僚第四、自首減免原則“先自告出其罪”，比秦朝細(xì)化：數(shù)罪并罰中，自首一罪，只免一罪；犯罪集團(tuán)中，從犯自首，主犯不免。

如：謀反，通奸，自首謀反，通奸不免謀反，從犯自首，主犯不免董仲舒：原心論罪12第四、自首減免原則“先自告二、刑罰制度的改革雖漢承秦制，但，從高祖（劉邦）、惠帝（劉盈）、高后（呂雉）到文帝（劉恒）、景帝（劉啟）先后廢秦之：挾書(shū)令（惠帝廢）夷三族、妖言令（呂后廢）收孥、連坐（文帝廢）肉刑（文景廢）等還改死刑（景帝改“磔”為“棄市”）

13二、刑罰制度的改革雖漢承秦制，但，從高祖（劉邦

其中文景刑制改革，貢獻(xiàn)甚大。該改革源于緹縈為父求情。

（淳于）緹縈文帝（劉恒）景帝（劉啟）14其中文景刑制改革，貢獻(xiàn)甚大。14第一、廢除肉刑、保留宮刑、減少死刑肉刑：黥、劓、剕（刖、臏）、宮

文帝廢肉刑：黥髡鉗城旦舂（5年徒刑）劓笞（300）斬左趾笞（500）斬右趾棄市宮：未改死：減少，改“磔”為“棄市”另創(chuàng)“殊死”（斬首）

剕結(jié)果：死得更多景帝：再減笞數(shù)15第一、廢除肉刑、保留宮刑、減少死刑剕結(jié)果：死得更多景帝廢止肉刑的意義：a、保存勞力之需；b、道家省刑之用；后：儒家德治；c、走向文明之舉。笞刑16廢止肉刑的意義：笞刑16

第二、明確規(guī)定徒刑刑期（3個(gè)月——5年）刑期：西周至秦，有規(guī)定，但不明確第三、對(duì)婦女行刑實(shí)行優(yōu)待婦女：6月刑期者，可改“顧山”孕婦、產(chǎn)婦、哺乳者，不連坐

1717

三、主要罪名的制定

第一類(lèi)：危害皇權(quán)之罪不忠（要求“尊尊”）

阿黨、附益、左官、酎金、事國(guó)人過(guò)律、僭越、出界等——對(duì)付諸侯

伴君如伴……18三、主要罪名的制定伴君如伴……18不敬、大不敬、擅入宮門(mén)、泄露朝密、非議先帝、誹謗政治、攻擊皇帝近侍、怠慢皇帝御物（牲畜、玉杖等）——對(duì)付亂賊（亂黨）群飲酒、首匿（亂黨）、見(jiàn)知故縱（亂黨）等——對(duì)付叛賊

后之“重罪十條”（“十惡不赦”）第二類(lèi)：危害父權(quán)之罪不孝（要求“親親”）不孝者，棄市1919第二節(jié)漢朝民法制度

一、民事主體無(wú)民事行為能力人：未成年人（男：先23后20歲以下女:15歲以下）奴婢；限制民事行為能力人：商人；贅婿；完全民事行為能力人：其他成年人20第二節(jié)漢朝民法制度一、民事主體20二、物權(quán)債權(quán)1、物權(quán)土地、房產(chǎn)、牲畜等——既可國(guó)有土地、房產(chǎn)、牲畜等——也可私有其他生產(chǎn)資料、生活資料——私有遺失物——拾得者，無(wú)人認(rèn)領(lǐng)，大者歸公，小者歸己

國(guó)家抑制土地兼并，并要求“依律占租”

21212、債權(quán)買(mǎi)賣(mài)契約（“券書(shū)”）租佃契約（“租契”）借貸契約

注意：合同條款詳細(xì)；地租、借貸利率高，賠償不了者，淪為奴婢

雙方各執(zhí)一份22雙方各執(zhí)一份22三、婚姻家庭結(jié)婚：一夫一妻多妾，女先30（西漢）后（東漢）20，男30不婚，五倍納稅離婚（休妻）：“七出”，但“三不去”

23三、婚姻家庭23家庭：世代同堂，休言析產(chǎn)；子不孝，棄市繼承：a、宗祧制（綜合的法定繼承）（其中官職、爵位繼承，須嫡長(zhǎng)子，財(cái)產(chǎn)繼承，不份嫡庶，子女均分）

b、遺囑繼承（“遺令”、“先令書(shū)”）收養(yǎng)：太監(jiān)可收養(yǎng)子

評(píng)：世代同堂政治目的：皇帝借助家長(zhǎng)，國(guó)家借助家庭，加強(qiáng)父權(quán)實(shí)際結(jié)果：可能導(dǎo)致子能弱化24家庭：世代同堂，休言析產(chǎn)；子不孝，棄市24第四節(jié)漢朝司法制度一、司法機(jī)關(guān)

中央司法機(jī)構(gòu)：皇帝、丞相、御史大夫——兼理司法廷尉（也叫大理）——專(zhuān)職法官特色：漢武帝后特別是東漢，尚書(shū)（臺(tái)）與丞相、廷尉共享審判權(quán)

地方司法機(jī)構(gòu)：郡守、縣令（縣長(zhǎng)）——兼理司法特色：郡縣之外，封國(guó)內(nèi)諸侯王有一定獨(dú)立審判權(quán)

25第四節(jié)漢朝司法制度一、司法機(jī)關(guān)25

二、訴訟制度

（當(dāng)事人）“告劾”：似自訴第一、“告劾”（官府）“舉劾”：似公訴

“告劾”依據(jù)：《告緡令》“舉劾”依據(jù)：《見(jiàn)知故縱，監(jiān)臨部主之法》訴權(quán)限制：晚輩告長(zhǎng)輩，下級(jí)告上級(jí)，除非謀反之類(lèi)的罪

2626一般人被訴：立即逮捕第二、逮捕貴族、官員被訴：“有罪先請(qǐng)”

審理（“鞫獄”）：“五聽(tīng)”審之，并可刑訊第三、審判判決（“讀鞫”）：“鞫獄”后3日“傳覆”申訴（“乞鞫”）：“讀鞫”后3月可“乞鞫”

五聽(tīng)：辭聽(tīng)、目聽(tīng)、耳聽(tīng)、色聽(tīng)、氣聽(tīng)（西周所創(chuàng)）27一般人被訴：立即逮捕27要案報(bào)皇帝裁決后第四、執(zhí)行一般案件不必上報(bào)其中，死刑：秋冬行刑（霜降前冬至后不可處決）（鄉(xiāng)罵：砍秋頭的）

均由郡縣執(zhí)行28要案報(bào)皇帝裁決后均由郡縣執(zhí)行28

三、春秋決獄

律無(wú)明文規(guī)定時(shí)，引經(jīng)決獄（《春秋》為代表的儒典）董仲舒：《春秋決獄》（232篇）應(yīng)劭：《春秋斷獄》（250篇）緣由：a、司法理論上，獨(dú)尊儒術(shù)的結(jié)果b、司法實(shí)踐上，引經(jīng)注律的先聲c、司法心理上，崇敬先圣的情結(jié)董仲舒29董仲舒29評(píng)：春秋決獄

其一、法之必要補(bǔ)充，但有違罪刑法定原則

律無(wú)明文規(guī)定時(shí)，不引法之慣例、法之原則、法之理念、法之學(xué)說(shuō)，法之判例，卻引儒家經(jīng)典，有損法定性。

其二、審之治本之策，但有主觀歸罪之嫌

德攻心，重教育，能治本，法懲行，重懲罰，只治標(biāo)，重德重心固然深刻，但以德代法，以心代行，就成了主觀歸罪。

其三、判之自由裁量，但有擅斷罪責(zé)之險(xiǎn)

律條之僵，案情之活，應(yīng)給法官自由裁量權(quán)，但太關(guān)注主觀要件、善惡好壞，卻不易認(rèn)定，倒反加劇徇私枉法、司法腐敗。30評(píng)：春秋決獄30

四、監(jiān)察制度1、中央監(jiān)察機(jī)關(guān)——御史大夫、御史中丞在監(jiān)察權(quán)、審判權(quán)外，新增了統(tǒng)兵權(quán)2、地方監(jiān)察機(jī)關(guān)——司隸校尉、州部刺史全國(guó)13個(gè)州。京師的監(jiān)察機(jī)關(guān)——司隸校尉其他13個(gè)州監(jiān)察機(jī)關(guān)——刺史東漢：郡縣二級(jí)制州郡縣三級(jí)制州（部）（刺史）已壯大為最高一級(jí)地方行政機(jī)關(guān)31四、監(jiān)察制度31第五章漢朝法律制度第一節(jié)漢朝立法概況一、立法活動(dòng)

第一階段：推崇黃老，“約法省刑”

馬背上治天下嗎？32第五章漢朝法律制度第一節(jié)漢朝立法概況思想：約法即減少法條，省刑即減輕酷刑，實(shí)施黃老的無(wú)為而治。表現(xiàn)：劉邦僅“約法三章”（殺人，死；傷人、盜，抵罪———————古之賊、盜），蕭何《九章律》僅在李悝《法經(jīng)》六篇后商鞅《秦律》六篇后加《戶》、《興》、《廄》

劉邦

33思想：約法即減少法條，省刑即減輕酷刑，2

第二階段：獨(dú)尊儒術(shù)，增修法律漢武帝時(shí)，棄道入儒，就軍政、朝政等增修律、令、科、比，單律就達(dá)60章

第三階段：興起律學(xué)，加重處罰漢武帝

東漢初，光武帝減輕刑罰，之后漸趨嚴(yán)酷，律學(xué)卻富有成果34第二階段：獨(dú)尊儒術(shù)，增修法律3

啟示：古羅馬中世紀(jì)資本主義（縱欲、粗俗）（禁欲、崇高）（既物質(zhì)又精神）秦朝漢初（高祖、文景）漢武帝后（法家：太暴）（道家：太溫）（后世封建社會(huì)——儒家：柔剛）35啟示：4二、法律形式1、律：近似法典。如《九章律》2、令：皇帝之命3、科：行政法規(guī)（單行法規(guī)）（秦之課，后之格）4、比（秦之廷行事、后之例）

課、科含義：a、條款、法條。如：作奸犯科b、處罰、法辦。如：課以刑法科之出現(xiàn)：有人認(rèn)為不是漢，而是三國(guó)的曹魏36二、法律形式5

“比”之流行：

第一、生活復(fù)雜多變的必然秦之于戰(zhàn)國(guó)，漢之于秦，元之于宋……

第二、法律儒家傾向的必然引經(jīng)決獄——董仲舒、應(yīng)劭（儒經(jīng)進(jìn)司法）引經(jīng)注律——杜周、杜延年、鄭玄（儒經(jīng)進(jìn)立法）

董仲舒鄭玄鄭玄注論語(yǔ)殘簡(jiǎn)376

第三、徇私枉法趨勢(shì)的必然

英美判例法——思維之因

個(gè)別，歸納

中國(guó)古判例——政治之因德＞法，政治＞法律，行政＞司法

38第三、徇私枉法趨勢(shì)的必然7

近代英國(guó)經(jīng)驗(yàn)論

近代大陸唯理論認(rèn)識(shí)論感性（五官）理性（人腦）對(duì)象個(gè)別

（確實(shí)可靠性）一般

（普遍必然性）方法論歸納（個(gè)別→一般）演繹（一般→個(gè)別）政治個(gè)人主義國(guó)家主義經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)調(diào)節(jié)計(jì)劃控制

法律英美法系（判例法：個(gè)別案例）大陸法系（法典法：抽象法條）39近代英國(guó)經(jīng)驗(yàn)論近代大陸唯理論認(rèn)識(shí)論第二節(jié)漢朝刑法制度一、定罪量刑原則的發(fā)展第一、尊老恤幼原則老、幼或無(wú)罪、或免刑、或減輕、或不連坐、或不戴刑具，甚至婦女（特別是孕婦）不連坐，但謀反、賊殺、誣告等除外。親親

先后規(guī)定：老——70、80以上；幼：7、8、10以下（秦則以身高劃分）40第二節(jié)漢朝刑法制度一、定罪量刑原則的發(fā)展9第二、親親得匿原則可包庇、窩藏犯罪親人，但謀反、大逆等除外。親親魏晉南北朝的五服定罪、存留養(yǎng)親

其中，卑親屬首匿尊親屬，無(wú)罪尊親屬首匿卑親屬之罪，罪至殊死，上報(bào)廷尉

秦朝，則親屬可相訴，有見(jiàn)知不舉罪，鼓勵(lì)告奸41第二、親親得匿原則可包庇、窩藏犯罪親人，但謀第三、官犯先請(qǐng)?jiān)瓌t貴族、官僚（300石以上）犯罪（耐刑以上），先奏請(qǐng)皇帝。尊尊魏晉南北朝的“八議”入律

秦朝：字面上，“一斷于法”，破除“刑不上大夫”皇家狗，免刑42第三、官犯先請(qǐng)?jiān)瓌t貴族、官僚第四、自首減免原則“先自告出其罪”，比秦朝細(xì)化：數(shù)罪并罰中，自首一罪，只免一罪；犯罪集團(tuán)中，從犯自首，主犯不免。

如：謀反，通奸，自首謀反，通奸不免謀反，從犯自首，主犯不免董仲舒：原心論罪43第四、自首減免原則“先自告二、刑罰制度的改革雖漢承秦制，但，從高祖（劉邦）、惠帝（劉盈）、高后（呂雉）到文帝（劉恒）、景帝（劉啟）先后廢秦之：挾書(shū)令（惠帝廢）夷三族、妖言令（呂后廢）收孥、連坐（文帝廢）肉刑（文景廢）等還改死刑（景帝改“磔”為“棄市”）

44二、刑罰制度的改革雖漢承秦制，但，從高祖（劉邦

其中文景刑制改革，貢獻(xiàn)甚大。該改革源于緹縈為父求情。

（淳于）緹縈文帝（劉恒）景帝（劉啟）45其中文景刑制改革，貢獻(xiàn)甚大。14第一、廢除肉刑、保留宮刑、減少死刑肉刑：黥、劓、剕（刖、臏）、宮

文帝廢肉刑：黥髡鉗城旦舂（5年徒刑）劓笞（300）斬左趾笞（500）斬右趾棄市宮：未改死：減少，改“磔”為“棄市”另創(chuàng)“殊死”（斬首）

剕結(jié)果：死得更多景帝：再減笞數(shù)46第一、廢除肉刑、保留宮刑、減少死刑剕結(jié)果：死得更多景帝廢止肉刑的意義：a、保存勞力之需；b、道家省刑之用；后：儒家德治；c、走向文明之舉。笞刑47廢止肉刑的意義：笞刑16

第二、明確規(guī)定徒刑刑期（3個(gè)月——5年）刑期：西周至秦，有規(guī)定，但不明確第三、對(duì)婦女行刑實(shí)行優(yōu)待婦女：6月刑期者，可改“顧山”孕婦、產(chǎn)婦、哺乳者，不連坐

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三、主要罪名的制定

第一類(lèi)：危害皇權(quán)之罪不忠（要求“尊尊”）

阿黨、附益、左官、酎金、事國(guó)人過(guò)律、僭越、出界等——對(duì)付諸侯

伴君如伴……49三、主要罪名的制定伴君如伴……18不敬、大不敬、擅入宮門(mén)、泄露朝密、非議先帝、誹謗政治、攻擊皇帝近侍、怠慢皇帝御物（牲畜、玉杖等）——對(duì)付亂賊（亂黨）群飲酒、首匿（亂黨）、見(jiàn)知故縱（亂黨）等——對(duì)付叛賊

后之“重罪十條”（“十惡不赦”）第二類(lèi)：危害父權(quán)之罪不孝（要求“親親”）不孝者，棄市5019第二節(jié)漢朝民法制度

一、民事主體無(wú)民事行為能力人：未成年人（男：先23后20歲以下女:15歲以下）奴婢；限制民事行為能力人：商人；贅婿；完全民事行為能力人：其他成年人51第二節(jié)漢朝民法制度一、民事主體20二、物權(quán)債權(quán)1、物權(quán)土地、房產(chǎn)、牲畜等——既可國(guó)有土地、房產(chǎn)、牲畜等——也可私有其他生產(chǎn)資料、生活資料——私有遺失物——拾得者，無(wú)人認(rèn)領(lǐng)，大者歸公，小者歸己

國(guó)家抑制土地兼并，并要求“依律占租”

52212、債權(quán)買(mǎi)賣(mài)契約（“券書(shū)”）租佃契約（“租契”）借貸契約

注意：合同條款詳細(xì)；地租、借貸利率高，賠償不了者，淪為奴婢

雙方各執(zhí)一份53雙方各執(zhí)一份22三、婚姻家庭結(jié)婚：一夫一妻多妾，女先30（西漢）后（東漢）20，男30不婚，五倍納稅離婚（休妻）：“七出”，但“三不去”

54三、婚姻家庭23家庭：世代同堂，休言析產(chǎn)；子不孝，棄市繼承：a、宗祧制（綜合的法定繼承）（其中官職、爵位繼承，須嫡長(zhǎng)子，財(cái)產(chǎn)繼承，不份嫡庶，子女均分）

b、遺囑繼承（“遺令”、“先令書(shū)”）收養(yǎng)：太監(jiān)可收養(yǎng)子

評(píng)：世代同堂政治目的：皇帝借助家長(zhǎng)，國(guó)家借助家庭，加強(qiáng)父權(quán)實(shí)際結(jié)果：可能導(dǎo)致子能弱化55家庭：世代同堂，休言析產(chǎn)；子不孝，棄市24第四節(jié)漢朝司法制度一、司法機(jī)關(guān)

中央司法機(jī)構(gòu)：皇帝、丞相、御史大夫——兼理司法廷尉（也叫大理）——專(zhuān)職法官特色：漢武帝后特別是東漢，尚書(shū)（臺(tái)）與丞相、廷尉共享審判權(quán)

地方司法機(jī)構(gòu)：郡守、縣令（縣長(zhǎng)）——兼理司法特色：郡縣之外，封國(guó)內(nèi)諸侯王有一定獨(dú)立審判權(quán)

56第四節(jié)漢朝司法制度一、司法機(jī)關(guān)25

二、訴訟制度

（當(dāng)事人）“告劾”：似自訴第一、“告劾”（官府）“舉劾”：似公訴