交易磋商,合同訂立履行

第八章交易磋商、合同訂立12/14/20221國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁!摘要

本章主要講述交易磋商的內(nèi)容及一般程序，合同成立的時間及合同生效的要件和合同的基本內(nèi)容等。節(jié)：交易磋商的形式與內(nèi)容第二節(jié)：交易磋商的一般程序第三節(jié)：合同成立的時間與合同生效的要件第四節(jié)：合同的形式及主要內(nèi)容12/14/20222國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁!節(jié)：交易磋商的形式與內(nèi)容一、交易磋商的形式有口頭和書面兩種二、交易磋商的內(nèi)容（一）主要交易條件包括貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付條件等內(nèi)容（二）一般交易條件（GeneralTermsandConditions）12/14/20223國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁!二、發(fā)盤（Offer）（一）發(fā)盤的含義發(fā)盤又叫發(fā)價或報價，法律上叫要約?！豆s》對發(fā)盤的定義：發(fā)盤可由賣方提出，叫售貨發(fā)盤；也可由買方提出，叫購貨發(fā)盤。（二）發(fā)盤的構(gòu)成要件1、向一個或一個以上的特定人(SpecificPerson)提出(1)提出此條件是為了把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單等行為（邀請發(fā)價）區(qū)別開來。（2）對商業(yè)廣告是否構(gòu)成發(fā)盤的不同認(rèn)識12/14/20224國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁!（三）發(fā)盤的有效期（TimeofValidity或DurationofOffer）1、明確規(guī)定有效期明確規(guī)定有效期并非構(gòu)成發(fā)盤不可缺少的條件。（1）規(guī)定最遲接受的期限規(guī)定最遲接受期限時，可同時限定以接受送達(dá)發(fā)盤人或以發(fā)盤人所在地的時間為準(zhǔn)。如：“發(fā)盤限6月15日復(fù)到有效”或“發(fā)盤有效至我方時間星期五”。（2）規(guī)定一段接受的期間采用這種方法存在一個如何計算“一段接受期間”的起訖問題。（見《公約》第20條的規(guī)定）12/14/20225國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁!2、未明確規(guī)定有效期時，應(yīng)理解為在合理時間(ReasonableTime)內(nèi)有效?？陬^發(fā)盤應(yīng)當(dāng)場表示接受。（四）發(fā)盤生效的時間以書面形式做出的發(fā)盤的生效時間的不同觀點(diǎn)：1、投郵主義（DespatchTheory）或發(fā)信主義2、到達(dá)主義（ArrivalTheory）或受信主義《公約》和我國《合同法》采用到達(dá)主義。12/14/20226國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁!相關(guān)鏈接：《公約》第16條：1、在未訂立合同之前，發(fā)價得以撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)價人發(fā)出接受通知之前送達(dá)被發(fā)價人；2、下列情況下，發(fā)價不能撤銷：（1）發(fā)價寫明發(fā)價的期限或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷的，（2）被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且已本著對該發(fā)價的信賴行事。（六）發(fā)盤效力的終止12/14/20227國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁!2、對發(fā)盤表示有條件的接受也是還盤的一種形式，如答復(fù)中附有“待最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等字樣。3、受盤人還盤后又接受原來的發(fā)盤，合同不成立。案例分析：我某公司于5月20日以電傳發(fā)盤，并規(guī)定“限5月25日復(fù)到”。國外客戶于5月23日復(fù)電至我方，要求將即期信用證改為遠(yuǎn)期見票后30天。我公司正在研究中，次日又接到對方當(dāng)天發(fā)來的電傳，表示無條件接受我5月20日的發(fā)盤。問此筆交易是否達(dá)成？四、接受（Acceptance）接受在法律上稱為承諾。（一）接受的含義（二）構(gòu)成接受的要件12/14/20228國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁!受盤人表示接受的方式有：（1）用聲明（Statement）做出表示，即受盤人用口頭或書面形式向發(fā)盤人同意發(fā)盤。（2）用做出行為（PerforminganAct）來表示，通常指由賣方發(fā)運(yùn)貨物或由買方支付價款來表示。3、接受必須是同意發(fā)盤提出的交易條件（即接受必須與發(fā)盤相符）對發(fā)盤做出實質(zhì)性修改視為還盤，但對于非實質(zhì)性修改（Non-materialAlteration），除發(fā)盤人在不過分延遲的時間內(nèi)表示反對其間的差異的外，一般視為有效接受;而且合同的條件以該發(fā)盤和接受中所提出的某些更改為準(zhǔn)。12/14/20229國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁!案例分析1：6月5日我國A公司向美國B公司寄去訂貨單一份，要求對方在6月20日前將接受送達(dá)A公司。該訂貨單于6月12日郵至B公司，B公司6月20日以航空特快專遞發(fā)出接受通知。事后當(dāng)B公司催促A公司盡早開立信用證，A公司否認(rèn)與B公司有合同關(guān)系。問按《公約》的規(guī)定，A公司的主張是否成立？為什么？案例分析2：我某公司于4月15日向外商A發(fā)盤，限20日復(fù)到我方，外商于17日上午發(fā)出電傳，但該電傳在傳遞中延誤，21日才到達(dá)我方。我公司以對方答復(fù)逾期為由，不予置理。當(dāng)時該貨物的市價已上漲，我公司遂以較高價格于22日將貨物售予外商B。25日外商A來電稱：信用證已開出，要求我方盡早裝運(yùn)。我方立即復(fù)電外商A：接受逾期，合同不成立。分析合同是否成立？12/14/202210國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁!第三節(jié)：合同成立的時間與

合同生效的要件一、合同成立的時間合同成立的時間有兩個判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人時；二是受盤人做出接受行為時。二、合同生效的要件1、合同當(dāng)事人要具有簽約能力2、合同必須具有對價或約因3、合同的內(nèi)容必須合法4、合同必須符合法律規(guī)定的形式5、合同當(dāng)事人的意思表示必須真實12/14/202211國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁!案例分析：我某公司就某商品的進(jìn)口事宜與國外某客戶進(jìn)行洽談，經(jīng)過雙方多次的往來函電，最終使交易達(dá)成，但未簽定正式的書面合同。根據(jù)雙方的往來函電表明，對方應(yīng)于2001年12月前向我方提供該商品，而直至2002年1月，對方仍未向我方提供該商品。我方曾多次要求對方履行合約，對方卻以未簽定正式書面合同為由否認(rèn)合同已達(dá)成。問：雙方的交易是否已達(dá)成？為什么？（一）書面形式1、是合同成立的依據(jù)2、是履行合同的依據(jù)3、有時是合同生效的依據(jù)4、是仲裁、訴訟的依據(jù)12/14/202212國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁!小結(jié)本章主要講述了交易磋商的內(nèi)容及一般程序，合同成立的時間及合同生效的要件和合同的基本內(nèi)容等。本章重點(diǎn)：發(fā)盤、接受本章難點(diǎn)：《公約》對發(fā)盤和接受的解釋12/14/202213國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁!第二節(jié)：交易磋商的一般程序一、詢盤（Inquiry）買賣雙方均可發(fā)出詢盤，買方詢盤又叫遞盤（Bid），賣方詢盤又叫索盤（SellingInquiry）。詢盤對買賣雙方無法律約束力，但在商業(yè)習(xí)慣上，被詢盤一方接到詢盤后應(yīng)盡快給予答復(fù)。合同的商訂一般包括詢盤、發(fā)盤、還盤和接受四個環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是合同商訂過程中必不可少的兩個環(huán)節(jié)。12/14/202214國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁!2、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定(SufficientlyDefinite)

（1）《公約》規(guī)定，所謂十分確定應(yīng)包括三個基本因素：品名、數(shù)量和價格。（2）我國外貿(mào)實踐中應(yīng)列明主要交易條件，包括：品名和品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付方法等。3、表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思發(fā)盤必須表明訂約意旨（ContractualIntent），如：發(fā)盤、實盤、遞實盤或訂貨等。若發(fā)盤中附有保留條件，如：“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”，或“有權(quán)先售”等，則此建議不能構(gòu)成發(fā)盤，只能視為邀請發(fā)盤（InvitationforOffer）。12/14/202215國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁!案例分析：H公司有一批羊毛待售，4月2日公司銷售部以信件的形式向某市紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、質(zhì)量、價格等主要條款做了規(guī)定，約定若發(fā)生爭議將提交某仲裁委員會仲裁。并特別注明希望在15日內(nèi)得到答復(fù)。但由于工作人員疏忽，信件沒有說明要約的起算日期，信件的落款也沒有寫日期。4月4日公司人員將信件投出，4月17日紡織廠收到信件。恰巧紡織廠急需一批羊毛，第二天即拍發(fā)電報請其準(zhǔn)備盡快發(fā)貨。郵局于4月19日送達(dá)H公司。不料H公司卻在4月18日由于未收到紡織廠的回信，已將羊毛賣給另一紡織廠。紡織廠幾次催貨未果，向仲裁委員會提請仲裁，要求H公司賠償其損失。試對此案例進(jìn)行分析。12/14/202216國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁!（五）發(fā)盤的撤回與撤銷1、發(fā)盤的撤回（Withdrawal）（發(fā)盤未生效）（1）英美法和大陸法對發(fā)盤撤回的不同意見（2）《公約》的精神（3）發(fā)盤撤回的適用場合：發(fā)盤的撤回一般只在使用信件或電報向國外發(fā)盤時才適用2、發(fā)盤的撤銷（Revocation）（發(fā)盤生效后）（1）英美法和大陸法對發(fā)盤撤銷的不同意見（2）《公約》采取了折衷的規(guī)定明確發(fā)盤生效時間的意義：關(guān)系到受盤人能否表示接受；關(guān)系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容。12/14/202217國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁!案例分析：我某公司向美國A公司發(fā)盤出售一批大宗商品，對方在發(fā)盤有效期內(nèi)復(fù)電表示接受，同時指出：“凡發(fā)生爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁?！钡谌?，我方收到A公司通過銀行開來的信用證。因獲知該商品的國際市場價格已大幅度上漲，我公司當(dāng)天將信用證退回，但A公司認(rèn)為其接受有效，合同成立。雙方意見不一，于是提交仲裁機(jī)構(gòu)解決。試問：如果你是仲裁員，你將如何裁決？《公約》規(guī)定：受盤人對貨物的價格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時間與地點(diǎn)、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的辦法等提出添加或更改均視為實質(zhì)性變更發(fā)盤條件。三、還盤（CounterOffer，還價或反要約）1、受盤人的答復(fù)若實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成還盤。12/14/202218國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁!1、接受必須由受盤人做出。案例分析：香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請我方發(fā)盤，我于6月8日向A方發(fā)盤并限6月15日復(fù)到有效。12日我方收到美國B商人按我方發(fā)盤條件開來的信用證，同時收到中間商A的來電稱：“你8日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國B商”。經(jīng)查該商品的國際市場價格猛漲，于是我將信用證退回開證銀行，再按新價直接向美商B發(fā)盤，而美商B以信用證于發(fā)盤有效期內(nèi)到達(dá)為由，拒絕接受新價并要求我方按原價發(fā)貨，否則將追究我方的責(zé)任。問對方的要求是否合理？為什么？2、接受必須表示出來12/14/202219國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁!4、接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)做出5、接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求（三）接受生效的時間英美法采用“投郵生效”的原則大陸法和《公約》采用“到達(dá)生效”的原則接受還可以在受盤人采取某種行為時生效（四）逾期接受（LateAcceptance）1、受盤人主觀上有過錯，導(dǎo)致接受逾期2、受盤人主觀上沒有過錯，而接受逾期無論哪種情況，逾期接受是否有效關(guān)鍵看發(fā)盤人如何表態(tài)12/14/202220國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁!（五）接受的撤回或修改接受撤回的條件：見《公約》第22條。接受一旦生效，合同即告成立，所以不存在撤銷問題。以行為表示接受時，不涉及接受的撤回問題。采用傳真、EDI、電子郵件等形式訂立合同，發(fā)盤和接受都不可能撤回。12/14/202221國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁!第四節(jié)：合同的形式及主要內(nèi)容一、合同的形式相關(guān)鏈接：《公約》第11條規(guī)定：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。《合同法》第10條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。12/14/202222國際貿(mào)易實務(wù)講義交易磋商,合同訂立履行共24頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁!案例分析：我某公司與外商洽商進(jìn)口某商品一批，經(jīng)往來電傳洽談，已談妥合同的主要交易條件，但我方在電傳中表明交易于簽定確認(rèn)書時生效。事后對方將草擬的合同條款交我方確認(rèn)，但因有關(guān)條款的措辭尚需研究，故我方未及時給對方答復(fù)。不久該商品的市場價格下跌，對方電催我方開立信用證，而我方以合同未成立