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文檔簡介
律師執(zhí)業(yè)風險與防范
內(nèi)容提要(一)、律師執(zhí)業(yè)風險的概念(二)、律師執(zhí)業(yè)風險的表現(xiàn)及責任(三)、律師執(zhí)業(yè)風險產(chǎn)生的原因(四)、律師辦理刑事案件的風險與防范(一)、律師執(zhí)業(yè)風險的概念
一般來講,律師的執(zhí)業(yè)風險是指律師在執(zhí)業(yè)中因其執(zhí)業(yè)行為而可能承擔的一切法律責任和后果。案例:2000年底,河南金河律師事務所律師趙炳銀與本所其他律師承辦馬文等五名未成年人涉嫌搶劫案。趙等律師為馬文等作了無罪辯護,法院認定五名被告人無罪。2001年3月15日趙律師卻被馬文一案的承辦單位,鄭州管城公安局依據(jù)《刑法》306條以偽證罪拘留。原因何在呢?原來參與此案偵破的公安人員均因此案而立功受獎,并且已經(jīng)開了表彰大會。公安機關因此遷怒于辯護律師2002年2月28日,受河北省高級人民法院委托,保定市中級人民法院對石家莊律師孫向飛介紹賄賂一案作出終審裁定:維持原判,孫向飛被判處有期徒刑一年,緩刑兩年。
2003年7月7日,章振濤,浙江五金律師事務所的骨干律師。他所代理的一起普通民事案件:陳雀飛訴呂永良買賣合同糾紛一案宣判前夕,對方當事人呂永良伙同另外三四人沖入章振濤的辦公室,以章振濤提供偽證為由,動手毆打章,將章頭部、肩部等多處打傷。
2004年12月13日,北京市第二中級法院的一聲槌響震動了整個律師業(yè):因為受委托的律師失職,導致客戶被騙走1億元資金,3名律師事務所合伙人被法院一審判令賠償客戶800萬元損失,并返還100萬元律師費。這是國內(nèi)律師行業(yè)迄今為止遭遇的最為高昂的賠償。原因是該律師事務所指派的律師起訴時,將被告“深圳分公司”欠工程款不還,寫成“深圳實業(yè)公司”欠工程款不還,導致誤了訴訟時效,100多萬的欠款無法追還。上海律師界的一位巨擘,曾經(jīng)因為一個小小的失誤被其委托人索賠了百萬元之巨。律師執(zhí)業(yè)過程出現(xiàn)的風險越來越多。甚至有這樣的說法:“打錯一起官司,律師賠得傾家蕩產(chǎn)”。
2005年10月本是天渡律所的律師,卻拿著盛安達律所的信函辦案,還私自收取4萬元代理費。北京市朝陽法院以職務侵占罪判處被告人縱瑞峰有期徒刑1年6個月,并追繳其違法所得4萬元。二中院終審裁定維持了一審判決。朝陽法院還發(fā)出司法建議函,建議市司法局對盛安達律師事務所的違法行為予以處理。
2007年3月28下午,北京才良律師事務所律師王令受李開娟等11名天津市南開區(qū)三馬路松盛里大樓被拆遷群眾的委托,他前往天津南開區(qū)法院,辦理訴南開區(qū)建設管理委員會違法拆遷公告一案立案手續(xù)。由于在共同訴訟和單個起訴,對變更拆遷公告是否屬于具體行政行為方面存在分歧,他在天津南開區(qū)法院的立案大廳遭到該院行政庭庭長王學林的侮辱。
2007年9月6日,北京市第二中級法院對“京城最大騙貸案”森豪公寓騙貸案涉案3名銀行職員和2名律師作出一審判決:以出具證明文件重大失實罪分別判處北京嘉惠律師事務所律師孔衛(wèi)東、北京華意律師事務所律師戰(zhàn)軍有期徒刑三年,緩刑四年,并處罰金人民幣30萬元;有期徒刑一年零二個月,緩刑一年零六個月,并處罰金人民幣1萬元。
2008年10月15日曾經(jīng)轟動一時的廣東律師馬克東被控詐騙沈陽“黑老大”百萬元律師費一案結案。遼寧省營口市中級人民法院以詐騙罪,終審判處馬克東有期徒刑11年,罰金50萬元并追繳個人非法所得。
這些事件一經(jīng)媒體報道,猶如強烈地震,在律師界引起極大震動。律師的執(zhí)業(yè)風險及其防范問題成為廣大法律界人士、尤其是律師們關注的焦點。的確,隨著社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,中國的法治化程度不斷加深,律師在以法治為主要特征的市場經(jīng)濟中的作用越來越大,但是,律師的執(zhí)業(yè)風險也越來越大。為此,應當高度重視、認真分析研究律師的執(zhí)業(yè)風險及其個人防范問題。(二)律師執(zhí)業(yè)風險的表現(xiàn)及責任律師執(zhí)業(yè)風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面1、民事方面的風險。律師在從事訴訟和非訴訟業(yè)務過程中,因自身過錯行為或者案件本身的復雜性等諸多方面的原因致使當事人利益受到損害、或者當事人的要求未得到滿足,主要表現(xiàn)為:(1)工作失職造成當事人損失的賠償。(2)對法律問題理解的偏差,造成錯誤。(3)專業(yè)化程度低,不可能全知全能,造成風險。如泄露商業(yè)秘密、遺失重要證據(jù)、訴訟請求不當、舉證錯誤、越權代理、延誤訴訟期限、對案件性質的判斷出現(xiàn)偏差、為企業(yè)提供法律意見不當或錯誤等等,當事人完全可能以此為由要求律師退還代理費和賠償損失。2、行政方面的風險。行業(yè)處分風險是律師在執(zhí)業(yè)中違反律師法或者律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律而受到司法行政機關或者律師協(xié)會組織的行政制裁。如因私自收案和收費、同行之間惡意競爭、雙方代理、提供偽證等違法違紀行為而受到警告、停止執(zhí)業(yè)、吊銷律師執(zhí)業(yè)證等行政處罰。3、刑事方面的風險。由于法律環(huán)境和司法環(huán)境的原因。辯護律師的處境每況愈下,舉步維艱。甚至到了望刑(辯)生畏的地步。辯護律師要受制于公檢法三家的管制與刁難。稍有不慎,便會成為另一宗刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人。辯護律師就像戴著鐐銬的舞者,在刑事訴訟中扮演著極其尷尬的角色。如律師在調查取證中涉嫌偽證罪、泄露國家機密罪、包庇罪,律師因違法執(zhí)業(yè)而被追究刑事責任的案例越來越多,律師執(zhí)業(yè)遭遇到前所未有的巨大風險。4、個人人身安全方面的風險5、執(zhí)業(yè)聲譽、道德評價的風險(三)律師執(zhí)業(yè)風險產(chǎn)生的主要原因1、當事人因素一般情況下,律師在執(zhí)業(yè)過程中與其當事人之間利益是一致的,雙方并無利害沖突。但這并不排除律師與某些當事人由于種種原因,之間會產(chǎn)生矛盾和對立。個別當事人為了自身利益,或者為了保全自己,把由于自身原因所引起的不利后果的責任推卸給律師,而部分律師由于經(jīng)驗不足,或者過分相信當事人,到頭來吃了啞巴虧,承擔了本不應該承擔的風險。比如,當事人未能如實提供有關資料和信息,對某些關鍵問題的陳述前后不一導致律師工作中的判斷錯誤,事后又將責任推給律師。李莊案。2、律師自身的因素一方面,部分律師法律專業(yè)知識不扎實、不豐富,理論水平不高,實踐經(jīng)驗和辦案能力不強,導致對一些案件的性質判斷錯誤,或者辦案程序出現(xiàn)錯誤,從而使委托人的利益遭受損失;另一方面,部分律師工作態(tài)度不端正,浮躁、不塌實、不謙虛,自以為是,甚至不懂裝懂,這樣工作就很有可能出現(xiàn)失誤,導致風險的產(chǎn)生或其他不良后果;李莊案,陳卓倫案。再一方面,部分律師職業(yè)道德低下,執(zhí)業(yè)紀律差,故意隱瞞事實,曲解法律,損害當事人或其他相關人的利益,從而引火燒身,承擔相應的責任和風險。青年律師容易犯的錯誤是過于投入、過于感情用事,與當事人同甘苦共命運,失去律師的獨立性和冷靜、超脫。3、、管管理理方方面面的的因因素素管理理方方面面的的因因素素主主要要有有兩兩個個,,一一是是律律師師事事務務所所對對律律師師的的管管理理,,二二是是司司法法行行政政機機關關和和律律師師協(xié)協(xié)會會組組織織對對律律師師的的管管理理。。其其中中最最主主要要的的是是律律師師事事務務所所對對律律師師的的管管理理?!,F(xiàn)現(xiàn)在在部部分分律律師師事事務務所所以以創(chuàng)創(chuàng)收收的的多多少少作作為為評評價價律律師師優(yōu)優(yōu)與與劣劣、、強強與與弱弱的的唯唯一一標標準準,,不不重重視視對對律律師師業(yè)業(yè)務務知知識識和和辦辦案案能能力力的的培培養(yǎng)養(yǎng)和和提提高高,,不不重重視視辦辦案案質質量量,,忽忽視視對對律律師師職職業(yè)業(yè)道道德德和和執(zhí)執(zhí)業(yè)業(yè)紀紀律律的的教教育育,,沒沒有有必必要要的的管管理理制制度度與與規(guī)規(guī)定定,,缺缺乏乏對對律律師師必必要要的的監(jiān)監(jiān)管管。。據(jù)了了解解,,有有的的律律師師事事務務所所一一年年不不開開一一次次全全所所律律師師大大會會,,有有的的律律師師幾幾個個月月不不到到事事務務所所,,直直到到違違了了紀紀、、違違了了法法,,甚甚至至犯犯了了罪罪,,事事務務所所才才清清楚楚明明白白。。當當然然,,個個別別地地方方的的司司法法行行政政機機關關和和律律師師協(xié)協(xié)會會組組織織對對律律師師的的監(jiān)監(jiān)管管不不力力,,也也是是致致使使律律師師執(zhí)執(zhí)業(yè)業(yè)風風險險增增大大的的一一個個因因素素。。4、、司司法法機機關關方方面面的的因因素素一方方面面,,部部分分執(zhí)執(zhí)法法機機構構和和執(zhí)執(zhí)法法者者將將自自己己的的執(zhí)執(zhí)法法行行為為與與律律師師的的執(zhí)執(zhí)業(yè)業(yè)行行為為對對立立起起來來,,總總認認為為律律師師是是與與自自己己作作對對的的,,對對律律師師抱抱有有歧歧視視和和偏偏見見,,在在錯錯誤誤思思想想的的驅驅使使下下,,許許多多執(zhí)執(zhí)法法者者甚甚至至執(zhí)執(zhí)法法部部門門違違法法違違紀紀對對律律師師故故意意推推委委刁刁難難,,打打擊擊報報復復,,甚甚至至采采取取極極端端措措施施;;另一一方方面面,,部部分分執(zhí)執(zhí)法法或或司司法法機機關關及及其其工工作作人人員員,,不不依依法法辦辦事事,,徇徇私私枉枉法法,,受受賄賄索索賄賄,,逼逼迫迫或或誘誘使使律律師師違違紀紀違違法法辦辦案案。。5、、社社會會公公眾眾方方面面的的因因素素部分分社社會會公公眾眾對對律律師師也也存存在在不不正正確確的的認認識識,,認認為為律律師師就就是是靠靠鉆鉆法法律律的的空空子子,,拉拉關關系系、、走走后后門門辦辦案案,,認認為為律律師師既既然然是是當當事事人人花花錢錢請請的的,,那那么么當當事事人人的的要要求求律律師師就就應應當當無無條條件件滿滿足足,,因因此此,,當當一一些些當當事事人人的的要要求求未未得得到到滿滿足足時時,,極極易易把把不不滿滿和和怨怨恨恨發(fā)發(fā)泄泄到到律律師師身身上上,,甚甚至至直直接接侵侵犯犯律律師師的的合合法法權權益益。。6、立立法方方面的的原因因《律師師法》》:缺缺乏對對律師師特別別保護護的規(guī)規(guī)定,,如刑刑事責責任的的豁免免規(guī)定定等。?!缎谭ǚā?06條::在刑刑事訴訴訟中中,辯辯護人人、訴訴訟代代理人人毀滅滅、偽偽造證證據(jù),,幫助助當事事人毀毀滅、、偽造造證據(jù)據(jù),威威脅、、引誘誘證人人違背背事實實改變變證言言或者者作偽偽證的的,處處三年年以下下有期期徒刑刑或者者拘役役;情情節(jié)嚴嚴重的的,處處三年年以上上七年年以下下有期期徒刑刑。辯護人人、訴訴訟代代理人人提供供、出出示、、引用用的證證人證證言或或者其其他證證據(jù)失失實,,不是是有意意偽造造的,,不屬屬于偽偽造證證據(jù)。?!缎淘V訴法》》:律律師的的會見見權、、閱卷卷權、、調查查權7、律律協(xié)組組織對對律師師權益益保護護能力力不足足。(四))律師師辦理理刑事事案件件法律律風險險防范范61條綜合風風險提提示::11條1、律律師執(zhí)執(zhí)業(yè)期期間,,不得得以非非律師師身份份從事事法律律服務務活動動(其其中包包括刑刑事辯辯護或或代理理)。。2、、曾經(jīng)經(jīng)擔任任法官官、檢檢察官官的律律師,,在離離任后后兩年年內(nèi)不不得擔擔任訴訴訟代代理人人,或或者擔擔任其其任職職期間間承辦辦過的的案件件的代代理人人或者者辯護護人。。3、律律師不不得以以非法法手段段向公公安、、檢察察、審審判人人員或或者其其他辦辦案人人員了了解案案情,,也不不得誤誤導當當事人人的訴訴訟行行為。。律律師師在各各項業(yè)業(yè)務活活動中中,都都要嚴嚴格依依法辦辦事,,忠實實于國國家的的法律律和制制度,,正確確地理理解和和運用用法律律來處處理問問題或或提出出解決決問題題的意意見。。4、律律師不不得明明示或或暗示示公安安、檢檢察、、審判判人員員或者者其他他辦案案人員員為其其介紹紹仲裁裁、代代理、、辯護護等業(yè)業(yè)務。。5、律師不不得向向公安安、檢檢察、、審判判人員員或者者其他他辦案案人員員請客客送禮禮或者者行賄賄;也也不得得指使使、誘誘導當當事人人及其其家屬屬或者者幫助助當事事人及及其家家屬向向上述述人員員請客客送禮禮或者者行賄賄。6、律律師不不得向向司法法機關關或者者有關關部門門提供供虛假假資料料;也也不得得協(xié)助助當事事人向向上述述機關關、部部門提提供9、律律師擔擔任辯辯護人人或者者代理理人的的,應應當在在受委委托的的權限限內(nèi),,維護護委托托人的的合法法權益益。律律師不不得超超越代代理權權限進進行代代理活活動,,這在在代理理中尤尤其值值得注注意。。未經(jīng)經(jīng)委托托人書書面認認可,,不得得變更更訴訟訟請求求的范范圍,,不得得從事事與代代理的的法律律事務務無關關的活活動。。律師師行使使代理理權,,應盡盡可能能征詢詢委托托人的的意見見,即即使已已取得得特別別授權權的,,在涉涉及委委托人人重大大利益益和事事項時時,應應盡可可能征征詢委委托人人意見見,并并以書書面形形式備備案。。10、辯辯護或或代理理律師師在出出具法法律意意見書書或者者提出出重大大的法法律建建議時時應當當慎重重、嚴嚴謹、、規(guī)范范,要要嚴格格把好好事實實關,,要立立足于于事實實依據(jù)據(jù)和法法律依依據(jù)。。律律師師出具具錯誤誤或者者虛假假的法法律意意見書書,或或者出出具遺遺漏重重大事事項的的法律律建議議,可可能承承擔相相應的的法律律責任任;其其中給給當事事人造造成重重大損損失的的,應應當承承擔賠賠償責責任。。11、、律師在在辦理理重大大、疑疑難、、復雜雜的刑刑事案案件過過程中中,遇遇有司司法行行政機機關或或律師師協(xié)會會規(guī)定定需要要報告告、請請示或或者通通報、、備案案的情情形,,要及及時向向司法法行政政機關關或律律師協(xié)協(xié)會報報告、、請示示或者者通報報、備備案。。對于案案情疑疑難、、復雜雜或重重大、、“十十分敏敏感””而承承辦的的律師師又不不能完完全把把握的的,應應當將將案件件納入入本所所集體討討論、集體體把關關的軌軌道,,充分分發(fā)揮揮集體體智慧慧的力力量,,從而而有效效減少少或避避免律律師所所可能能出現(xiàn)現(xiàn)的錯錯誤,,也可可盡量量避免免潛在在的責責任風風險。。辦案過過程風風險提提示::50條第一部部分接接受受委托托的風風險防防范提提示1、律律師在在接受受當事事人或或其家家屬的的委托托時,,應當當向委委托人人闡明明律師師正常常辦案案的流流程和和辯護護或代代理職職責,,預先提提示訴訴訟風風險,,不得作作出與與法律律規(guī)定定或者者職業(yè)業(yè)道德德、執(zhí)執(zhí)業(yè)紀紀律相相違背背的解解釋、、提示示。2、律律師不不得為為建立立委托托關系系而夸大其其詞、、大包包大攬攬對委托托人進進行誤誤導,,不得得向委委托人人作虛假承承諾;接受受委托托后,,也不不得違違背事事實和和法律律規(guī)定定向委委托人人作虛虛假承承諾。。嚴格禁禁止律律師為為了承承攬案案件或或者提提高收收費而而向委委托人人作出出“包勝訴訴、包包放人人、包包無罪罪”的承承諾;;也嚴嚴格禁禁止律律師向向委托托人提提出““撈人人”的的承諾諾或者者答應應委托托人所所提出出的““撈人人”的的要求求。3、律律師在在辯護護或代代理案案件之之前及及辦理理業(yè)務務過程程中,,不得得向委托人人夸耀耀或者者宣稱稱自己己與司司法機機關有有關人人員具具有親親朋、同學學、師師生等等關系系;不不得利利用這這種關關系影影響案案件的的辦理理。4、律律師接接受委委托時時,應應根據(jù)據(jù)自己己的專專業(yè)水水平和和本所所的整整體業(yè)業(yè)務能能力能能否勝勝任委委托的的工作作來確確定是是否接接受委委托。。否則則,不不僅會會影響響當事事人合合法權權益的的保護護,而而且還還會影影響自自身的的執(zhí)業(yè)業(yè)形象象。5、律師與與委托托人簽簽訂委委托協(xié)協(xié)議時時,委委托事事項應應當明明確具具體,,特別別注意意明確確授權權內(nèi)容容、委委托期期限及及訴訟訟階段段,避避免出出現(xiàn)歧歧義。當事人、法法定代理人委委托他人代為為訴訟,必須須向人民法院院提交由委托托人簽名或蓋蓋章的授權委委托書。授權權委托書是授授予辯護權、、代理權的憑憑證,其真實實與否,直接接關系到辯護護權、代理權權的有無和大大小。6、律師不得得以個人名義義私自接受委委托,不得私自收取取費用。根據(jù)律師收費費管理的法規(guī)規(guī)、規(guī)章和《《律師事務所所收費程序規(guī)規(guī)則》,承辦辦律師不得私私自向委托人人收取異地辦辦案差旅費用用,律師事務務所向委托人人收取律師服服務費的,應應當及時向委委托人開具合合法票據(jù)。嚴禁律師個人人私自收費,,嚴禁律師以以個人名義出出具收條。7、律師在與與委托人洽談談收費時應當當合理、客觀觀,既不得惡惡性競爭、壓壓價收費,也也不得漫天要要價。辦辦理理刑事案件一一律不得簽訂訂風險服務合合同,禁止律律師進行“風風險代理”或或“風險收費費”。辦辦理理刑事案件,,禁止律師采采用拆分案件件或者其他方方法直接或者者變相違反《《律師收費管管理辦法》的的規(guī)定抬高律律師收費標準準。第二部分閱閱卷過程(前前后)的風險險防范提示8、律師在辦辦案過程中,,向檢察機關關、審判機關關摘抄、復制制的卷宗材料料,應當保密,并并妥善保管。律師摘抄、復復制有關材料料時,必須忠忠于事實真相相,不得偽造造、變造,也也不得斷章取取義。9、對于律師師從檢察機關關或審判機關關摘抄、復制制的案件材料料,開庭前應予以以保密。開庭庭前,犯罪嫌嫌疑人、被告告人及其親屬屬要求查閱、、摘抄、復制制案件材料的的,應予以拒拒絕①。開庭后,犯罪罪嫌疑人、被被告人及其親親屬要求查閱閱、摘抄、復復制案件材料料的,律師及及所在事務所所應制作記錄錄單,以備查查考。涉及國國家秘密、個個人隱私的仍仍應嚴格保密密,不得提供供給犯罪嫌疑疑人、被告人人及其親屬查查閱、摘抄、、復制。對于犯罪嫌疑疑人、被告人人及其親屬以以外的人員要要求查閱、摘摘抄、復制案案件材料的,,應一律拒絕絕。第三部分會會見犯罪嫌疑疑人、被告人人的風險防范范提示10、根據(jù)新新《律師法》》第33條和和新《刑事訴訴訟法》第37條的規(guī)定定,受委托的的律師在偵查查階段會見犯犯罪嫌疑人((除了危害國國家安全犯罪罪、恐怖活動動犯罪、特別別重大賄賂犯犯罪的案件以以外)無需偵偵查機關的批批準或者安排排(或者派員員在場、陪同同),而是可可以憑“三證證”(即律師師執(zhí)業(yè)證、律律師事務所證證明和委托書書或法律援助助公函),直直接前往羈押押場所會見犯犯罪嫌疑人并并了解有關案案件情況,看看守所應及時時安排會見,,至遲不得超超過48小時時。但在實踐中,,有可能還會會出現(xiàn)部分偵偵查部門或羈羈押場所仍然然要求偵查部部門安排、派派員在場方予予以律師會見見。在這種情情況下,建議議受委托的律律師注意不同同情況區(qū)別對對待,靈活掌掌握,但不宜宜直接與偵查查機關或羈押押單位沖突、、對抗,更不不宜做出一些些不利于律師師自身安全的的過激言行。。11、在司法法實踐中,看看守所要求會會見犯罪嫌疑疑人、被告人人時必須有兩兩位律師,因因此,會見犯犯罪嫌疑人、、被告人要兩兩位律師。同時,個別地地方的看守所所要求律師會會見犯罪嫌疑疑人、被告人人時需要提交交委托手續(xù)((委托書的原原件或復印件件)給其備案案。對此,盡盡管法律、法法規(guī)和規(guī)范性性文件都無此此要求,但為為了履行律師師職責順利進進行會見,建建議受委托的的律師到外地地辦案時事先先了解、掌握握情況,注意意備好委托手手續(xù)。12、受委托律師不不得攜帶犯罪罪嫌疑人、被被告人的家屬屬、親友或者者其他人員((非律師)隨隨同會見,會會見時也不得得讓犯罪嫌疑疑人、被告人人的家屬、親親友或者其他他人員在場。犯罪嫌疑人、、被告人的家家屬、親友或或者其他人員員向受委托律律師提出一起起前往會見的的要求時,律律師應當明確確予以拒絕,,并講清理由由。13、律師會會見嫌疑人或或被告人時,,不得違反羈羈押場所的管管理規(guī)定和執(zhí)執(zhí)業(yè)規(guī)范,為為他們轉遞信件,,捎帶物品,不得將通訊訊工具提供給給在押犯罪嫌嫌疑人或被告告人使用。律師會見犯罪罪嫌疑人、被被告人,可以以進行錄音、錄像、、拍照等,但事事先應征得犯犯罪嫌疑人、、被告人同意意;如果羈押押場所有明確確禁止規(guī)定的的,應事先取取得羈押場所所的允許。14、律師在在會見犯罪嫌嫌疑人或被告告人時,主要要應該詢問、、了解罪名和和案情,而且且要告知犯罪罪嫌疑人、被被告人涉嫌罪罪名的有關法法律規(guī)定、訴訴訟程序和享享有的訴訟權權利、訴訟義義務。了解案案情和提供法法律咨詢時,,宜正面了解解,正面解答答,不能做出出一些不當?shù)牡陌凳净虺兄Z諾。律師在會見時時,不得以誘誘導、暗示的的方法唆使犯犯罪嫌疑人或或被告人翻供供或者故意向向辦案人員作作出虛假的供供述。15、在偵查查階段會見犯犯罪嫌疑人時時,應當問明明其本次的對對有關問題的的陳述與偵查查人員訊問時時的陳述是否否一致,如果果發(fā)現(xiàn)不一致致,應當詳細細記錄不一致致的原因。16、在審查查起訴階段或或審判階段,,會見犯罪嫌嫌疑人、被告告人時,如果果發(fā)陳現(xiàn)犯罪嫌疑人人、被告人的的口供與卷宗宗口供筆錄回回答不一致時時,應當問明明其前后作了了幾次口供,,為什么與本本次述不一致致的原因并詳詳細記錄。17、在在審查起訴階階段或審判階階段會見犯罪罪嫌疑人、被被告人時,如如果發(fā)現(xiàn)犯罪罪嫌疑人、被被告人的陳述述與卷宗所記記載的其他同同案被告人或或證人的證言言不一致時,,應當問明不不一致的原因因并記錄在案案,但不宜將同案被被告人口供或或證人證言出出示給會見的的嫌疑人或被被告人,也不不宜向其說明明其他人是如如何供述的。會見時,不得得向犯罪嫌疑疑人或被告人人告知同案人人的到案情況況。18、對于重重大、復雜或或者“敏感””或者爭議很很大的案件,,這這類案件件的會見過程程中,建議每每次會見時都都制作會見筆筆錄并妥善保保管。會見筆筆錄應當交犯犯罪嫌疑人閱閱讀或者向其其宣讀。如果果記錄有遺漏漏或者差錯,,應當允許犯犯罪嫌疑人、、被告人補充充或改正。在在犯罪嫌疑人人、被告人確確認無誤后,,應當要求其其在筆錄上簽簽名(或者捺捺印手印)。。19、會會見犯罪嫌疑疑人、被告人人時,應當嚴嚴格遵守監(jiān)所所管理規(guī)定,,注意自身安安全和防止犯犯罪嫌疑人、、被告人脫逃逃、自殺以及及發(fā)生其他意意外。20、會見后后,當被告人家屬屬、親友詢問問會見情況時時,可以適當當告之以會見見的大致情況況及主要案情情,但不得將將尚未公開的的有關案情告告知委托人;;也可以轉告犯犯罪嫌疑人、、被告人的問問候、生活需需要,但不得得明示或暗示示委托人要去去“拉關系””、請客送禮禮甚至行賄。。第四部分調調查取證的風風險防范提示示21、實踐中中,對于律師師能否在偵查查階段進行調調查取證的問問題,存在一一定的困惑或或爭議。我的的意見是,目目前法律上對對律師能否在在偵查階段調調查取證既沒沒有禁止性規(guī)規(guī)定也沒有授授權性規(guī)定,,但是居于現(xiàn)現(xiàn)行刑事訴訟訟法規(guī)定律師師在偵查階段段的工作是提提供法律幫助助(新刑事訴訴訟法第36條規(guī)定的內(nèi)內(nèi)容是“提供供法律咨詢、、代理申訴、、控告等”))而非“辯護護”,因而建建議偵查階段段介入的律師師不宜進行調調查取證,尤尤其是不宜向向有關證人進進行調查取證證;如果確有有調查取證必必要,也應在在有限度的范范圍內(nèi)進行,,比如被動接接收委托人自自行收集的證證據(jù),向有關關部門調取檔檔案文書等書書證。廣州案案。22、律師接接受委托后,,是否進行調查查取證,應當當對調查取證證的必要性和和顯現(xiàn)或潛在在的風險進行行充分的評估估、研判。如果確有調查查必要的,方方可進行調查查取證;對于于無調查必要要的,不能進進行調查取證證。其中,對對于無關緊要要、不影響定定罪量刑的證證據(jù)最好不調調取,對于已已經(jīng)客觀存在在的書證、物物證可以適當當調查取證,,對于主觀性性較大的證人人證言或者證證人作出的書書面證詞的調調查務必十分分慎重,不能能輕率或盲目目進行。23、從證據(jù)據(jù)效力、審判判實踐中對證證人證言的采采信經(jīng)驗及大大量可以汲取取的反面教訓訓出發(fā),下列情形的證證人,不得進進行調查取證證:(1)受賄案的的行賄人(或或者紀委查辦辦的“雙規(guī)””案件的有關關證人);((2)證證言不明確、、反復、不穩(wěn)穩(wěn)定而公安機機關或檢察機機關已經(jīng)多次次取證的證人人;
(3)證言屬于于“孤證”((即缺乏旁證證或其他證據(jù)據(jù)相互印證))的證人;((4)案案件的處理結結果與其有直直接的利害關關系的證人((如強奸案件件的受害人,,故意殺人、、故意傷害的的被害人及其其家屬,交通通肇事案件的的被害人及其其家屬等)24、認為證證人確有調查查取證必要的的,除了選擇擇自行調查取取證這種方式式外,還應該該盡量考慮::
(1)最最好申請偵查查機關、檢察察機關或人民民法院調查取取證;
(2)最好申請請證人出庭作作證,充分利利用強制證人人出庭制度,,而不直接向向其本人調查查取證。對對于偵查機關關或檢察機關關已經(jīng)多次取取證的證人,,建議一般不不再重新自行行調查取證,,如果對其證證言有異議而而且認為其證證言事關重大大的,可以向向法院申請該該證人出庭作作證以便質證證。
在證證人出庭作證證或者律師當當面調查取證證之前,律師師不宜事先接接觸證人。25、律師向向證人調查取取證的,必須須做到合法、、客觀、全面面,而且要注注意方式方法法。具體來說說:((1)在在調查取證時時,必須有兩兩個律師進行行;(2)律師向向證人調查取取證而詢問證證人時,應當當提醒其他人人員回避(該該回避應注意意做到他人與與證人之間相相互視覺、聽聽覺隔離的程程度),拒絕絕證人以外的的無關人員((尤其是其家家屬、親友))在場,更不不得由被告人人家屬、親友友陪同一起取取證。因為,,詢問證人時時,如果有其其他人員在場場,會影響到到取證的客觀觀、真實性;;更重要的是是,如果有與與犯罪嫌疑人人、被告人有有一定利害關關系或利益關關系的他人在在場,一旦證證人“翻證””(改變證言言),證人可可能以此為由由將所謂受到到他人在場的的心理壓力而而不能如實回回答的責任推推到律師頭上上。((3))調查證人時時,應當向證證人單獨取證證,不得向多多個證人同時時取證。向未未成年人取證證時,應有監(jiān)監(jiān)護人在場,,并請監(jiān)護人人在筆錄上簽簽字。(4)調查證證人時,必須須向證人說明明作偽證所負負的法律責任任,必須強調調證人應當如如實作證,詢詢問切忌粗糙糙、簡單而應應該盡可能詳詳細、具體,,提問不能含含糊其詞或模模棱兩可,更更不得帶有主主觀傾向進行行提問。((5)詢問證人人制作的筆錄錄字跡要清晰晰,修改處和和每一頁都要要簽字、捺印印手印,最后后形成的筆錄錄要由證人閱閱看或向其宣宣讀并簽字確確認。((6))為了自我保保護和防止調調查證人出現(xiàn)現(xiàn)不必要的紕紕漏、麻煩,,對于重大、、復雜或者敏敏感、爭議較較大的案件向向證人進行調調查取證時,,建議盡量做做到全程錄音錄像像或請公證機機關予以公證證或證人同時時親筆書寫證證詞等多種形式式的配合及相相互補充,并并一并提交給給法庭。26、在調查查證據(jù)時,不不得威脅、引引誘或者采取取其他方式((如收買)唆唆使證人違背背事實改變證證言或者作偽偽證以及進行行其他干擾司司法機關訴訟訟活動的行為為;不得毀滅滅、偽造證據(jù)據(jù),也不得幫幫助犯罪嫌疑疑人、被告人人或者證人隱隱匿、毀滅、、偽造證據(jù)。。第五部分處處理與委托人人(當事人及及其家屬)關關系的風險防防范提示27、、律律師師在在辦辦理理辯辯護護或或代代理理委委托托事事項項過過程程中中,,不不能能接接受受或或遷遷就就委委托托人人各各種種形形式式的的違違法法或或不不當當要要求求。。律律師師應應注注意意加強強與與當當事事人人的的溝溝通通,,避避免免因因溝溝通通不不暢暢,,造造成成當當事事人人誤誤解解或或曲曲解解。。律律師師應應盡盡量量注注意意制制作作必必要要的的工工作作記記錄錄,,對對重重要要談談話話應應制制作作談談話話筆筆錄錄存存檔檔備備查查。。28、、律律師師在在執(zhí)執(zhí)業(yè)業(yè)過過程程中中,,為為防防范范因因不不慎慎丟丟失失委委托托人人的的重重要要證證據(jù)據(jù)而而引引發(fā)發(fā)糾糾紛紛,,應應特特別別注注意意盡盡可可能能只只保保留留證證據(jù)據(jù)復復印印件件,,必必須須保保留留證證據(jù)據(jù)原原件件的的,,應應妥妥善善保保管管。。在在可可行行的的情情況況下下,,應應當當及及時時將將證證據(jù)據(jù)原原件件交交還還當當事事人人保保管管。。29、、辦辦理理刑刑事事代代理理業(yè)業(yè)務務時時,,為為避避免免律律師師與與當當事事人人之之間間因因代代領領法法律律文文書書、、未未及及時時交交接接或或保保管管不不善善而而導導致致糾糾紛紛,,律律師師應應特特別別注注意意在在履履行行代代理理職職務務的的不不同同階階段段,,及及時時與與當當事事人人辦辦理理相相關關法法律律文文書書交交接接手手續(xù)續(xù),,并并應應做做到到手手續(xù)續(xù)齊齊備備。。委托托人人與與律律師師之之間間所所簽簽訂訂的的特特別別授授權權委委托托書書中中往往往往有有代代簽簽、、代代領領法法律律文文書書的的情情形形,,如如果果律律師師未未及及時時交交接接,,或或因因保保管管不不善善導導致致遺遺失失,,會會產(chǎn)產(chǎn)生生極極其其嚴嚴重重的的法法律律后后果果,,例例如如不不能能按按時時出出庭庭,,超超過過上上訴訴時時效效等等,,因因此此律律師師在在辦辦案案過過程程中中應應予予以以充充分分注注意意。。30、律律師師不不得得假假借借辦辦第六六部部分分審審判判環(huán)環(huán)節(jié)節(jié)的的風風險險防防范范提提示示35、、受受委委托托律律師師接接到到人人民民法法院院開開庭庭通通知知后后應應當當按按時時出出庭庭參參加加訴訴訟訟活活動動。。因因下下列列情情形形之之一一不不能能出出庭庭的的,,應應及及時時與與法法院院聯(lián)聯(lián)系系,,申申請請延延期期開開庭庭::((1))律律師師收收到到兩兩個個案案件件的的開開庭庭通通知知,,只只能能按按時時參參加加其其中中之之一一的的;;((2))庭庭審審前前律律師師發(fā)發(fā)現(xiàn)現(xiàn)重重大大證證據(jù)據(jù)線線索索,,需需要要進進一一步步調調查查取取證證或或申申請請新新的的證證人人出出庭庭作作證證的的;;((3))由由于于客客觀觀原原因因律律師師無無法法按按時時出出庭庭的的。。36、、律律師師申申請請延延期期開開庭庭,,未未獲獲批批準準,,又又確確定定不不能能出出庭庭的的,,應應當當與與委委托托人人協(xié)協(xié)商商,,妥妥善善解解決決。。37、、辯辯護護律律師師若若需需要要法法庭庭通通知知證證人人出出庭庭作作證證或或者者鑒鑒定定人人出出庭庭的的,,應應當當及及時時在在開開庭庭5日日前前提提供供出出庭庭作作證證證證人人的的身身份份、、住住址址、、通通訊訊處處和和明明確確的的證證人人、、鑒鑒定定人人名名單單。。同同理理,,辯辯護護律律師師若若有有自自行行調調查查取取證證的的證證據(jù)據(jù)需需要要提提交交法法庭庭以以便便在在庭庭審審中中質質證證的的,,宜宜在在開開庭庭5日日前前提提供供給給法法庭庭。。38、、庭庭審審中中,,公公訴訴人人向向被被告告人人提提出出威威逼逼性性、、誘誘導導性性或或與與本本案案無無關關問問題題的的,,辯辯護護律律師師有有權權提提出出反反對對意意見見。。法法庭庭駁駁回回反反對對意意見見的的,,辯辯護護律律師師應應當當尊尊重重法法庭庭的的決決定定。。39、、公公訴訴人人對對律律師師的的發(fā)發(fā)問問提提出出反反對對意意見見的的,,律律師師可可以以進進行行爭爭辯辯。。法法庭庭支支持持公公訴訴人人反反對對意意見見的的,,律律師師應應當當尊尊重重法法庭庭的的決決定定,,改改變變發(fā)發(fā)問問內(nèi)內(nèi)容容或或方方式式。。40、、法法庭庭辯辯論論中中,,律律師師辯辯護護應應向向法法庭庭陳陳述述自自己己的的意意見見和和觀觀點點,,以以期期得得到到采采納納,,不應應以以旁旁聽聽人人員員為為發(fā)發(fā)言言對對象象,,嘩嘩眾眾取取寵寵。41、律律師發(fā)發(fā)現(xiàn)辯辯護意意見應應當以以理服服人,,尊重重法庭庭,尊尊重對對方,,不得得諷刺刺、挖挖苦、、謾罵罵、嘲嘲笑他他人,,不得得對公公訴人人進行行人身身攻擊擊。42、、一審審宣判判后,,辯護護律師師有權權及時時獲得得判決決書。。律師師收到到判決決書后后,要要注意意上訴訴期限限,在在上訴訴期間間內(nèi)應應及時時會見見被告告人,,聽取取其對對判決決書內(nèi)內(nèi)容及及是否否上訴訴的意意見,,并給給予法法律幫幫助和和提出出建議議。對對一審審判決決有意意見的的,辯辯護律律師不不得強強行主主張上上訴或或者一一味鼓鼓動被被告人人上訴訴或替替被告告人做做主進進行上上訴。。辯護護律師師應當當幫助助被告告人分分析上上訴的的利弊弊,是是否上上訴由由被告告人決決定。。43、、二審審辯護護律師師接受受委托托后,,應當當及時時與二二審法法院取取得聯(lián)聯(lián)系,,立即即進行行閱卷卷、會會見被被告人人或者者開展展調查查取證證工作作,并并且及及時向向法庭庭提交交書面面辯護護意見見或者者提供供新的的證據(jù)據(jù)。44、、律師師認為為一審審判決決事實實不清清、證證據(jù)不不足或或者存存在其其他應應當開開庭事事由的的,應應當要要求二二審法法院開開庭審審理。。但是是,在在二審審法庭庭沒有有明確確答復復是否否開庭庭審理理之前前,辯辯護律律師宜宜及時時提交交書面面辯護護意見見或者者新的的證據(jù)據(jù),不不宜被被動地地等候候法庭庭的通通知。。第七部部分其其他他方面面的風風險防防范提提示45、、律師師向偵偵查機機關了了解犯犯罪嫌嫌疑人人涉嫌嫌的罪罪名及及會見見犯罪罪嫌疑疑人后后,如如果認認為被被羈押押的犯犯罪嫌嫌疑人人符合合法律律規(guī)定定的取取保候候審條條件的的,可可以主主動為為其申申請取取保候候審。。在押押的犯犯罪嫌嫌疑人人、被被告人人及其其法定定代理理人、、近親親屬要要求為為犯罪罪嫌疑疑人、、被告告人申申請取取保候候審,,承辦辦律師師認為為符合合取保保候審審條件件的,,可以以為其其申請請取保保候審審,也也可以以協(xié)助助其直直接向向承辦辦案件件的公公安機機關、、檢察察機關關或人人民法法院申申請取取保候候審。。申申請請取保保候審審的過過程中中,律律師不不得為為犯罪罪嫌疑疑人、、被告告人作作保證證人,,也不不得為為其提提供財財產(chǎn)擔擔保。。46、律律師擔擔任自自訴案案件原原告人人代理理人或或者附附帶民民事訴訴訟原原告人人的代代理人人的,,應當當指導導、協(xié)協(xié)助委委托人人收集集證據(jù)據(jù),開開展調調查取取證,,申請請鑒定定。代代理律律師應應當注注意并并告知知委托托人,,經(jīng)人
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