國開（中央電大）本科《國際私法》歷年期末考試論述題題庫

國開(中央電大)本科《國際私法》歷年期末考試論述題題庫(2007年7月至2018年1月)考試形式及比例：形考(30%、紙考)、終考(70%、紙考);其他：資料收集了2007年7月2018年1月的全部試題及答案。2018年1月試題及答案答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定民事案件的權(quán)限范圍和對(duì)特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原地管轄原則可具體分為：以住所、居所、臨時(shí)所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)；以確定管轄權(quán)；以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。(3分)平行管轄原則是指一個(gè)涉外民事案件兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院都2017年6月試題及答案當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機(jī)械作法，其客觀標(biāo)志不是一個(gè)，而(1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實(shí)去靈活尋找所應(yīng)適用(2)它的核心是通過對(duì)合同以及與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析來尋找與(3)它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件2017年1月試題及答案答：“直接適用的法”是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適(1)“直接適用的法”被適用的原因是因?yàn)檫@些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)制度等重大利益的強(qiáng)制性規(guī)范，其立法的目的在于維護(hù)這些重大利益，因此，要求排他地(2)“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠?yàn)榧m紛的解決提供依據(jù)，對(duì)當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的(3)從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于(5)這些“直接適用的法”不是一個(gè)確切的和完整的法律體系，而只是一2016年7月試題及答案答：《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》于1884年7月7生效。后來，英國、美國、日本、丹麥等國家先后加人了該公約。我國于1985年3月19日加人該公約。《巴黎公約》以其歷史久、成員多、影響大而成《巴黎公約》自締結(jié)以來，先后經(jīng)過6次修訂，產(chǎn)生了6個(gè)文本，目前，絕大多數(shù)成員國執(zhí)行的是《巴黎公約》并沒有給締約國提供一套統(tǒng)一適用的專利法和商標(biāo)法，它僅僅為締約國規(guī)定了相互保(2)優(yōu)先權(quán)原則。(4)獨(dú)立性原則。(上述四條原則每條應(yīng)有適當(dāng)闡述，每條3分，共8分)2016年1月試題及答案答：(1)公約于1980年的維也納外交會(huì)議上通過，定名為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》,于1988年共101條。(2)公約的適用范圍。公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。公約以當(dāng)事人營業(yè)地位于不同國家作為判斷貨物買賣第2條規(guī)定不適用于下列六種貨物買賣關(guān)系：①供私人和家庭使用的買賣合同；②以拍賣方式進(jìn)行的買除適用。②非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選(4)我國的保留聲明。我國在1986年12月11日提交核準(zhǔn)書時(shí)，對(duì)《公約》提出了兩項(xiàng)重要保留：2015年7月試題及答案(1)“直接適用的法”被適用的原因是因?yàn)檫@些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)制度等重大(2)“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠?yàn)榧m紛的解決提供依據(jù)，對(duì)當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的(3)從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于(5)這些“直接適用的法”不是一個(gè)確切的和完整的法律體系，而只是一些個(gè)別具體的法律規(guī)范，2015年1月試題及答案答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定民事案件的權(quán)限范圍和對(duì)特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事確定管轄權(quán)；以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。(3分)平行管轄原則是指一個(gè)涉外民事案件兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以2014年7月試題及答案答：傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法規(guī)則常常導(dǎo)致不公正的結(jié)果，因此傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法侵權(quán)行為自體法是英國學(xué)者莫里斯1951年根據(jù)“合同自體法”的概念提出的。侵權(quán)行為自體法指意思自治原則為法國學(xué)者杜摩蘭于16世紀(jì)提出，他主張契約關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人自主選擇的那一2014年1月試題及答案答：(1)意思自治原則是指在合同法律關(guān)系方面，當(dāng)事人既然可以依據(jù)“契約自由”原則按照自己的意有限意思自治原則主張當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法必須與合同有內(nèi)在的聯(lián)系，當(dāng)(4)當(dāng)事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必須以一定的方式表現(xiàn)出來，表現(xiàn)選擇法律意圖的方式有兩種：明示2013年7月試題及答案答：11世紀(jì)以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對(duì)各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)2013年1月試題及答案別法的“法則”,因而法律沖突時(shí)常發(fā)生。這種情況對(duì)各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解決能力的法則，即“人法”,可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)2012年7月試題及答案別法的“法則”,因而法律沖突時(shí)常發(fā)生。這種情況對(duì)各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解決解決法律沖突的問題分為兩個(gè)相互聯(lián)系的方面進(jìn)行探討：城邦法則能否適用于城邦法則，即“人法”,可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)于物的2012年1月試題及答案答：法則區(qū)別說在國際私法領(lǐng)域居于統(tǒng)治地位的局面直到19世紀(jì)才被打破。19世紀(jì)，德國法學(xué)家薩維1849年薩維尼在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系(第8卷)》一書中全面地闡述了他的國際私法理論。(1)為了便于國際交往和減少其法律上的障礙，必須承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的(2)他極力反對(duì)從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關(guān)系，而(3)每一種法律關(guān)系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的“本座”,即一個(gè)他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確(4)薩維尼還分別就身份、物權(quán)、債權(quán)、繼承、家庭等法律關(guān)系討論了它們的“本座”或“本座法”2011年7月試題及答案為兩個(gè)相互聯(lián)系的方面來進(jìn)行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)適用上的絕對(duì)屬地主義基礎(chǔ)上，提出了一條法律適用上的屬入主義，揭示了外國2011年1月試題及答案法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)聯(lián)系，闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從2010年7月試題及答案答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉2.屬地管轄原則屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域(1)以住所、居所、臨時(shí)所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國確立本國涉外民事案件管轄權(quán)，大量(3)以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契約成立地、3.協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)4.平行管轄原則2010年1月試題及答案為了協(xié)調(diào)屬人法本國法原則和住所地法原則的對(duì)立，國際社會(huì)在制定追溯到薩維尼的“法律關(guān)系本座說”,但這一法律適用原則的真正確立是在20世紀(jì)70年代。最密切聯(lián)2009年7月試題及答案《民法通則》第146條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！币庖?試行)》第187條作了解釋：侵權(quán)行為地法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如2009年1月試題及答案1.屬人管轄原則屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民2.屬地管轄原則屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域3.協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)4.平行管轄原則5.專屬管轄原則2008年7月試題及答案屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域地管轄原則可具體分為：A.以住所、居所、臨時(shí)所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國確立本國涉外民事案件管轄權(quán)，大量地、普遍地是以實(shí)體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的。B.以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種：一種是訴訟標(biāo)的物，即訴訟當(dāng)事人之間訟爭(zhēng)的財(cái)產(chǎn)，一種是為被告所有但與訴訟案件無關(guān)的財(cái)產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國普遍承認(rèn)。C.以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契約成立地、契約履行地，侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地。各國普遍承認(rèn)契約糾紛案件、侵權(quán)案件由契約成立地、契約履行地、侵權(quán)行為地法院管轄。3.協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，把他們之間的爭(zhēng)議交由某一國法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書面協(xié)議，將爭(zhēng)議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國法院提起訴訟，另一方當(dāng)事人參加訴訟并進(jìn)行答辯，從而構(gòu)成對(duì)法院管轄權(quán)的確認(rèn)。各國在承認(rèn)協(xié)議管轄的同時(shí)，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是：A.協(xié)議管轄僅適用于合同法律關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議。B.當(dāng)事人之間的協(xié)議應(yīng)是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明。C.當(dāng)事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關(guān)國家的法律規(guī)定。D.協(xié)議管轄僅限于一審法院。E.當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實(shí)際聯(lián)系國家的法院。F.專屬管轄案件當(dāng)事人不得以協(xié)議予以變更。4.平行管轄原則。平行管轄原則是指一個(gè)涉外民事案件兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)。5.專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護(hù)本國公共秩序，保護(hù)本國當(dāng)事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權(quán)。2008年1月試題及答案論意大利法則區(qū)別說。答：11世紀(jì)以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)生。這時(shí)的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發(fā)生羅馬法在與城邦的法則之間，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發(fā)生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對(duì)各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規(guī)則，這就是意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生的時(shí)代背景。意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀(jì)，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學(xué)家一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則的基礎(chǔ)上，提出了自己的理論。巴托魯斯抓住了法律的域內(nèi)效力與域外效力這個(gè)法律沖突的根本點(diǎn)，并且把解決法律沖突的問題分為兩個(gè)相互聯(lián)系的方面來進(jìn)行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個(gè)問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區(qū)分為物法、人法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同來進(jìn)行這巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學(xué)派的影響，但他已經(jīng)把新興資產(chǎn)階級(jí)的文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)所鼓吹的人文主義帶人了國際私法領(lǐng)域。這主要表現(xiàn)在他在過去封建主義法律適用上的絕對(duì)屬地主義基礎(chǔ)上，提出了一條法律適用上的屬入主義，揭示了外國人法與本國物法之間的聯(lián)系，闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從真正意義上創(chuàng)立了國際私2007年7月試題及答案答：《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于1988年10月在海牙國際私法會(huì)議第16屆大會(huì)獲得通過，該公約有5章31條。其主要內(nèi)容有：1.公約的適用范圍除遺產(chǎn)處分方式、處分遺產(chǎn)的能力、有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)的爭(zhēng)議、非因繼承而設(shè)vri而ik與的財(cái)產(chǎn)權(quán)利、利益或財(cái)產(chǎn)事項(xiàng)不適用公約外，一切遺產(chǎn)繼承的法律適用問題均適用公約。即使應(yīng)適用的法律是一非締約國法律，公約仍應(yīng)適用。2.公約采用了“同一制”繼承制度公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個(gè)不可分割的整體，規(guī)定適用統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法。這一準(zhǔn)據(jù)法原則上是死者死亡時(shí)的慣常居所地國家的法律，只要他那時(shí)具有該國國籍，或者他在該國至少居住5年時(shí)間。在其他情況下，繼承受死者死亡時(shí)的國籍國法律支配，除非死者當(dāng)時(shí)與另一國有更密切的聯(lián)系。(3分)3.意思自治原則公約規(guī)定當(dāng)事人