公司法原理與案例分析課件

1公司法原理與案例分析

ThelawofCorporations:Principles&Cases北京大學(xué)光華管理學(xué)院蔡曙濤副教授2011年7月cst@010-627562481公司法原理與案例分析

ThelawofCorpor2課次

日期

主題17月18日一、現(xiàn)代企業(yè)制度與公司法二、公司法的功能與特點(diǎn)三、公司設(shè)立法律制度27月20日四、公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司控制五、股票期權(quán)與公司高管激勵(lì)六、一人公司、國有獨(dú)資公司37月25日七、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓法律制度八、公司利潤分配法律制度九、股東權(quán)保護(hù)法律制度47月27日十、公司會(huì)計(jì)監(jiān)督和財(cái)務(wù)信息披露法律制度十一、公司資本和組織重大變更法律制度十二、公司解散與清算法律制度考試方式開卷。選課同學(xué)提交個(gè)人課程期末作業(yè)，滿分100分。由同學(xué)自行選擇和編輯案例，運(yùn)用公司法原理分析案例并提出自己的見解，要求獨(dú)立完成，主題、字?jǐn)?shù)不限，8月10日之前提交。2課次日期主題17月18日3一、現(xiàn)代企業(yè)制度與公司法

企業(yè)的概念與企業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)

企業(yè)是依法設(shè)立，以營利為目從事經(jīng)營性活動(dòng)，獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織。1、按企業(yè)所有制的性質(zhì)劃分——全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、股份制企業(yè)。2、按出資者的國籍劃分——內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)。3、按出資者對(duì)其投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的形式劃分——公司制企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。4、按企業(yè)規(guī)模大小劃分——大型企業(yè)、中型企業(yè)、小型企業(yè)。5、按企業(yè)的行政隸屬關(guān)系劃分——中央企業(yè)、地方企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。3一、現(xiàn)代企業(yè)制度與公司法4現(xiàn)代企業(yè)制度的涵義

企業(yè)制度，是指企業(yè)設(shè)立、組織、運(yùn)營、管理、解散等一系列行為規(guī)范和模式的總稱?，F(xiàn)代企業(yè)制度是指適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟(jì)體制要求，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰、治理結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、責(zé)權(quán)關(guān)系對(duì)等、籌資渠道廣泛、制約機(jī)制健全的企業(yè)法律制度。雖然，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)與公司企業(yè)都是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的企業(yè)法律制度，但公司法律制度更具有現(xiàn)代企業(yè)制度的典型特征。一是公司具有法人資格，是獨(dú)立的市場競爭主體。二是公司是多元投資主體設(shè)立的企業(yè)，能夠最大限度地籌措資金，最大限度地分散經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。三是公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)可以分離，采用科學(xué)的公司法人治理模式，責(zé)權(quán)關(guān)系對(duì)等，制衡機(jī)制健全。四是公司行為具有高度的規(guī)范性，便于國家和社會(huì)公眾進(jìn)行普遍監(jiān)督。

4現(xiàn)代企業(yè)制度的涵義企業(yè)制度，是指企業(yè)設(shè)立、5我國企業(yè)法律制度的演變1979年改革開放之前的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，我國公有制經(jīng)濟(jì)（全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)）是社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，僅有少量個(gè)體經(jīng)濟(jì)成分，無私人所有制企業(yè)和外資企業(yè)。1979年改革開放——1993年《公司法》頒布之前，隨著我國改革開放的深入和市場經(jīng)濟(jì)體制逐漸完善，企業(yè)所有制形成國有企業(yè)、民營企業(yè)（私營企業(yè)）、外資企業(yè)三分天下的經(jīng)濟(jì)格局。1993年《公司法》頒布之后，公司制企業(yè)成為最適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的現(xiàn)代企業(yè)形式。傳統(tǒng)國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)大力推進(jìn)以公司制改造為核心的現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)。民營企業(yè)也通過公司化改造推動(dòng)家族企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)變。外資企業(yè)則通過參股、控股等方式進(jìn)入內(nèi)資公司。公司的多元投資主體消除了傳統(tǒng)的國有、民營、外資之間所有制差別和政策差異，為企業(yè)的市場公平競爭奠定了基礎(chǔ)。5我國企業(yè)法律制度的演變1979年改革開放之前的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期6我國現(xiàn)行主要企業(yè)法律制度1、國有企業(yè)——《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(1988年)

廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制；職工代表大會(huì)民主管理。2、集體所有制企業(yè)——《中華人民共和國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》（1996年）。3、私營企業(yè)——《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》（1988年）4、外資企業(yè)——《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（1979年）、《外資企業(yè)法》

（1986年）《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（1988年）。5、混合所有制經(jīng)濟(jì)——《中華人民共和國公司法》（1993），首次依據(jù)市場經(jīng)濟(jì)體制國家通行做法，以出資者的責(zé)任形式而非所有制形式劃分企業(yè)類型?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》（1997），《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》（1999），三部法律共同構(gòu)建了完整的市場經(jīng)濟(jì)企業(yè)法律制度體系。6我國現(xiàn)行主要企業(yè)法律制度1、國有企業(yè)——《中華人民共和國全7現(xiàn)代企業(yè)典型特征（股份有限公司）1、企業(yè)具有法人資格（股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)分離）2、投資主體多元化（投資者所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離）3、投資者（股東）承擔(dān)有限責(zé)任4、股份自由轉(zhuǎn)讓（股東可隨意轉(zhuǎn)讓對(duì)公司的投資，自由退出公司）5、分權(quán)制衡的公司治理結(jié)構(gòu)（股東會(huì)、董事會(huì)、總經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)等公司機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力制約機(jī)制）6、企業(yè)可以向社會(huì)公開籌資（通過公開募集股份迅速擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模）7、公司行為具有高度的規(guī)范性

7現(xiàn)代企業(yè)典型特征（股份有限公司）1、企業(yè)具有法人資格（股東8二、公司法的功能與特點(diǎn)

現(xiàn)代公司規(guī)模大，經(jīng)營范圍廣，資本來源有廣泛的社會(huì)性，對(duì)社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)生活有重要影響。公司法律制度的基本功能是嚴(yán)格規(guī)范公司的設(shè)立、籌資、組織機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)信息披露及利潤分配活動(dòng)，調(diào)節(jié)市場主體經(jīng)濟(jì)合作過程中的利益關(guān)系，使公司形成自我發(fā)展，自我約束的機(jī)制，保護(hù)公司、公司股東、公司債權(quán)人和社會(huì)公眾的合法權(quán)益，平衡公司利益相關(guān)者之間的利益沖突。1、追求經(jīng)濟(jì)效率與保護(hù)交易安全并重2、確立治理機(jī)制健全的現(xiàn)代企業(yè)制度3、兼顧公司不同利益相關(guān)者之間的利益平衡（公司、股東、經(jīng)營管理者、債權(quán)人之間利益平衡）4、建立小股東利益保護(hù)制度體系

8二、公司法的功能與特點(diǎn)9企業(yè)的法律形式

成熟的市場經(jīng)濟(jì)體制國家通常是按照企業(yè)所有人（投資者）對(duì)其投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的形式，將企業(yè)劃分為三種基本形式：1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(SoleProprietorship)2、合伙企業(yè)(Partnership)3、公司(Corporation)

其中，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)沒有法人資格，是非法人企業(yè)。公司，主要形式是有限責(zé)任公司和股份有限公司，具有獨(dú)立的法人資格，是法人企業(yè)。我國以前主要是按照企業(yè)所有制性質(zhì)劃分企業(yè)形式，如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)。9企業(yè)的法律形式成熟的市場經(jīng)濟(jì)體制國家通常是按10個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征1、只有一個(gè)自然人投資者，業(yè)主是企業(yè)的唯一的所有人。2、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)統(tǒng)一，業(yè)主兼任管理者。3、企業(yè)沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也沒有法人資格，不能脫離業(yè)主而單獨(dú)存在（業(yè)主死亡，企業(yè)解體）。4、業(yè)主對(duì)企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。5、企業(yè)設(shè)立程序簡單，通常沒有最低注冊(cè)資本的要求，企業(yè)商譽(yù)主要源于業(yè)主的個(gè)人財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)。6、企業(yè)財(cái)務(wù)無須公開，業(yè)主自行決定企業(yè)利潤分配。7、企業(yè)本身不是納稅主體，無須繳納企業(yè)所得稅，企業(yè)利潤合并到業(yè)主個(gè)人收入中繳納個(gè)人所得稅。10個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征1、只有一個(gè)自然人投資者，業(yè)主是企11合伙企業(yè)法律特征1、業(yè)主必須是二個(gè)以上的自然人、法人或其他組織的投資者。2、企業(yè)沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也沒有法人資格。普通合伙企業(yè)的合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)的普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。合伙人入伙、退伙有嚴(yán)格限制。3、企業(yè)設(shè)立程序簡單，通常沒有最低注冊(cè)資本的要求，企業(yè)商譽(yù)主要源于合伙人個(gè)人的財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)。4、企業(yè)財(cái)務(wù)無須公開，合伙人自行決定企業(yè)利潤分配。5、企業(yè)本身不是納稅主體，即無須繳納企業(yè)所得稅，企業(yè)利潤分配給合伙人后繳納個(gè)人所得稅。11合伙企業(yè)法律特征1、業(yè)主必須是二個(gè)以上的自然人、法人或其12公司的法律特征1、有兩個(gè)以上的投資者（股東），自然人、法人、國家均可。股權(quán)分散的公司企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，股東不直接經(jīng)營企業(yè)。2、公司是企業(yè)法人，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。股東在公司的財(cái)產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓但不能抽回。3、公司設(shè)立程序比較復(fù)雜，有最低注冊(cè)資本要求，公司商譽(yù)主要源于公司資本狀況。4、公司財(cái)務(wù)不同程度公開，公司利潤分配有法定順序。5、公司是納稅主體，企業(yè)利潤繳納企業(yè)所得稅后，股東從公司獲得股息、紅利后需要繳納個(gè)人所得稅。即同一筆收入雙重納稅。12公司的法律特征1、有兩個(gè)以上的投資者（股東），自然人、法13三種企業(yè)法律形式的主要區(qū)別1、企業(yè)法律地位2、投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的控制方式（直接、間接控制）3、投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)的責(zé)任4、企業(yè)設(shè)立程序5、注冊(cè)資本要求6、經(jīng)營管理方式7、投資人財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和抽回8、財(cái)務(wù)和利潤分配9、納稅10、融資13三種企業(yè)法律形式的主要區(qū)別1、企業(yè)法律地位14三、公司設(shè)立法律制度有限責(zé)任公司的法律特征1、有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；2、公司不能發(fā)行股票，只能向股東簽發(fā)出資證明書作為股東出資的憑證及轉(zhuǎn)讓出資時(shí)的依據(jù)。出資證明書不能轉(zhuǎn)讓；3、公司股份向股東以外的人轉(zhuǎn)讓有比較嚴(yán)格的限制。股東出資后不能退股，只能按法定的條件和程序轉(zhuǎn)讓其所持有的股份；4、公司股東人數(shù)有法定的最低和最高限額；5、公司財(cái)務(wù)情況不必向外界公開，但要按公司章程的規(guī)定將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交公司各個(gè)股東。14三、公司設(shè)立法律制度有限責(zé)任公司的法律特征15公司設(shè)立法律制度股份有限公司法律特征1、股份有限公司資本總額分為金額相等的股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；2、公司可以向社會(huì)公開發(fā)行股票，股票可以自由交易和轉(zhuǎn)讓；3、公司股東人數(shù)只有法定的最低限額，無最高限額；4、公司的財(cái)務(wù)狀況在不同程度上向外界（股東以外的人）公開，如上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表必須在相關(guān)媒體上按照法定的格式和內(nèi)容公開刊登。15公司設(shè)立法律制度股份有限公司法律特征16（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的法定條件1、股東符合法定人數(shù)（50人以下）；2、股東出資符合法定方式并達(dá)到法定資本（注冊(cè)資本）最低限額。（1）出資方式包括：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等。貨幣出資總額不得低于注冊(cè)資本的30%。非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓；（2）注冊(cè)資本最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外；（3）全體股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余在公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。3、股東共同制定公司章程；4、有公司名稱（應(yīng)標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣），建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；5、有公司住所。16（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的法定條件1、股東符合法定人數(shù)（17（二）有限責(zé)任公司設(shè)立的法定程序1、認(rèn)股人共同制訂公司章程；2、認(rèn)股人按照章程規(guī)定繳納各自認(rèn)繳的公司股本，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)。股東繳納出資后，必須經(jīng)過法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資，出具驗(yàn)資證明；股東未按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。3、認(rèn)股人指定代表申請(qǐng)公司設(shè)立登記，核準(zhǔn)登記后領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；4、公司向股東簽發(fā)出資證明書；5、公司設(shè)置股東名冊(cè)。17（二）有限責(zé)任公司設(shè)立的法定程序1、認(rèn)股人共同制訂公司章18（三）股份有限公司設(shè)立的法定條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)（2人以上，200人以下），其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；2、出資方式符合法律規(guī)定（與有限責(zé)任公司相同），并且發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額（￥500萬元）；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定；3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，以募集方式設(shè)立的公司，其章程需經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；5、有公司名稱（應(yīng)標(biāo)明股份有限公司字樣），建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；6、有公司住所。18（三）股份有限公司設(shè)立的法定條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)（19（四）股份有限公司設(shè)立的法定程序1、確立公司設(shè)立方式（發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立）和發(fā)起人；2、發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議；3、發(fā)起人制訂公司章程；4、公司股份認(rèn)繳和募集；發(fā)起設(shè)立的公司，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。發(fā)起人應(yīng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。一次繳納全部出資，或分期繳納出資（首次出資比例及繳清全部出資的期限同有限責(zé)任公司），未按規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。19（四）股份有限公司設(shè)立的法定程序1、確立公司設(shè)立方式（發(fā)20（四）股份有限公司設(shè)立的法定程序

募集設(shè)立的公司，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說明書。股款繳足后，經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。5、建立公司機(jī)構(gòu)：發(fā)起設(shè)立的公司，發(fā)起人首次繳納出資后，選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。募集設(shè)立的公司，自股款繳足之日起30日內(nèi)由發(fā)起人主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)，通過公司章程，選舉公司董事和監(jiān)事；6、公司設(shè)立登記：由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程、驗(yàn)資證明以及其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。20（四）股份有限公司設(shè)立的法定程序募集設(shè)立的公司，21（五）公司資本制度——概念1、注冊(cè)資本（法定資本、核準(zhǔn)資本、授權(quán)資本），在公司章程中規(guī)定并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的公司股本總額，未經(jīng)法定程序變更，不得隨便增加或減少；2、發(fā)行資本，指公司分期發(fā)行股份時(shí)，在注冊(cè)資本限額之內(nèi)已經(jīng)發(fā)行的股份數(shù)額（資本額）。發(fā)行資本額低于注冊(cè)資本額；3、實(shí)繳資本，是公司通過發(fā)行股份實(shí)際收到的資本。實(shí)繳資本額通常少于發(fā)行資本額；4、實(shí)有資本，是指公司資產(chǎn)減去負(fù)債后實(shí)際可支配的財(cái)產(chǎn)，也稱凈資產(chǎn)，所有者權(quán)益；公司凈資產(chǎn)額根據(jù)公司經(jīng)營狀況不同，可能高于或低于公司注冊(cè)資本額。股東通常是按其實(shí)繳資本的比例行使股東的權(quán)利，分享公司利潤。按其認(rèn)繳資本（或注冊(cè)資本）的比例對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司以其凈資本數(shù)額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。21（五）公司資本制度——概念1、注冊(cè)資本（法定資本、核準(zhǔn)22（五）公司資本制度——基本原則1、資本確定原則：

（1）法定資本制：公司設(shè)立時(shí)，公司股本應(yīng)全部被認(rèn)購并一次繳清；

（2）授權(quán)資本制：公司設(shè)立時(shí)，公司股本無需被全部認(rèn)購，被認(rèn)購部分，也無需一次全部繳清；

（3）認(rèn)可（折衷）資本制；公司設(shè)立時(shí)，公司股本應(yīng)全部被認(rèn)購，但無需一次全部繳清，認(rèn)股人可以分期、分批繳清其出資額。2、資本維持原則（資本充實(shí)原則）：出資財(cái)產(chǎn)作價(jià)評(píng)估和驗(yàn)資制度；固定資產(chǎn)折舊制度；限制公司不合理處置資產(chǎn)相關(guān)制度；公積金提取和股利分配制度；公司投資與擔(dān)保制度。3、資本不變?cè)瓌t：公司注冊(cè)資本額未經(jīng)法定程序不得隨意變更。22（五）公司資本制度——基本原則1、資本確定原則：23（五）公司資本制度——中國特色一、資本確定原則有限責(zé)任公司、發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司，是認(rèn)可資本制。募集方式設(shè)立的股份有限公司，是法定資本制。二、資本維持原則（公司投資與擔(dān)保制度）公司向其他企業(yè)投資時(shí)，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人；公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

23（五）公司資本制度——中國特色一、資本確定原則24

（六）公司章程制度——概念、法律效力

公司章程是規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的法律文件，是公司組織和行為的基本規(guī)范，故制定章程是公司設(shè)立的必經(jīng)程序之一。雖然公司章程通常是由公司的認(rèn)股人或發(fā)起人制定的，其性質(zhì)相當(dāng)于他們之間締結(jié)的集體合同，但在公司核準(zhǔn)登記取得法人資格，章程發(fā)生法律效力后，便對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。所以，公司章程的法律效力并不局限于制定章程的當(dāng)事人之間。公司章程具有合同的性質(zhì)和作用，股東與公司之間，股東與股東之間通過章程形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。24（六）公司章程制度——概念、法律效力25（六）公司章程制度——章程內(nèi)容

有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明的事項(xiàng)1、公司名稱和住所；2、公司經(jīng)營范圍；3、公司注冊(cè)資本額；4、公司股東姓名或名稱；5、公司股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；6、公司機(jī)構(gòu)（董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）及其產(chǎn)生辦法、職責(zé)和議事規(guī)則；7、公司法定代表人；8、股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

25（六）公司章程制度——章程內(nèi)容26（六）公司章程制度——章程內(nèi)容

股份有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明的事項(xiàng)1、公司名稱和住所；2、公司經(jīng)營范圍；3、公司設(shè)立方式（發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立）；4、公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；5、發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；6、董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；7、公司法定代表人；8、監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；9、公司利潤分配辦法；10、公司的解散事由與清算辦法；11、公司的通知和公告辦法；12、股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

26（六）公司章程制度——章程內(nèi)容股份有限27（六）公司章程制度——章程的作用1、明確公司法人的資本狀況、經(jīng)營范圍和組織管理制度，使投資者、交易者、社會(huì)公眾及國家確切了解公司的基本情況和主要特征，判斷公司行為的合法性與非法性，保護(hù)投資和交易安全；2、確定股東與公司之間、股東與股東之間的權(quán)利、義務(wù)；3、確定公司組織機(jī)構(gòu)產(chǎn)生辦法及經(jīng)營管理人員的職責(zé)和管理權(quán)限，保證投資者對(duì)經(jīng)營管理者必要的權(quán)力制約；4、便于國家對(duì)公司依法進(jìn)行管理與監(jiān)督，也有利于公司依法維護(hù)自己的合法權(quán)益。27（六）公司章程制度——章程的作用1、明確公司法人的資本狀28

（七）股份有限公司發(fā)起人制度

公司設(shè)立的三要件：發(fā)起人、公司章程、公司資本。1、股份有限公司的發(fā)起人：是為成立公司而籌劃設(shè)立事務(wù)，從事設(shè)立行為，并在公司章程上簽字蓋章的人。無論公司是否成立，發(fā)起人的身份不受影響。2、發(fā)起人的相關(guān)限制（1）發(fā)起人人數(shù)的限制（2—200人）；（2）發(fā)起人資格的限制：自然人、法人、國家均可作為發(fā)起人，但自然人應(yīng)當(dāng)具有完全行為能力。（3）發(fā)起人住所的限制：發(fā)起人中須有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。28（七）股份有限公司發(fā)起人制度公29（七）股份有限公司發(fā)起人制度——發(fā)起人的權(quán)利

西方國家公司法賦予通過公司章程規(guī)定發(fā)起人享有某些特殊的權(quán)利，如非貨幣出資的權(quán)利；自認(rèn)優(yōu)先股或后配股的權(quán)利；優(yōu)先分配股息和紅利的權(quán)利；優(yōu)先認(rèn)購公司新股的權(quán)利；剩余財(cái)產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)；設(shè)立公司報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)；設(shè)立公司予付費(fèi)用償還權(quán)等。發(fā)起人的特殊權(quán)利必須在公司章程內(nèi)明文規(guī)定（章程要經(jīng)由發(fā)起人與認(rèn)股人共同參加的公司創(chuàng)立大會(huì)通過），以接受其他股東的審查。我國公司法對(duì)發(fā)起人的權(quán)利有兩項(xiàng)主要規(guī)定，一是非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資權(quán)（實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）。二是設(shè)立費(fèi)用償還權(quán)（發(fā)起人在公司設(shè)立時(shí)墊付的一切必要費(fèi)用，有權(quán)請(qǐng)求公司償還）。29（七）股份有限公司發(fā)起人制度——發(fā)起人的權(quán)利30（七）股份有限公司發(fā)起人制度——發(fā)起人的法律責(zé)任1、公司成立后發(fā)起人補(bǔ)足出資的連帶法律責(zé)任（資本維持）股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；發(fā)現(xiàn)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。2、公司不能成立或成立過程中發(fā)起人的法律責(zé)任

公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任（對(duì)債權(quán)人的民事責(zé)任）；

公司不能設(shè)立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任（對(duì)認(rèn)股人的民事責(zé)任）；

公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任（對(duì)公司的民事責(zé)任）。

30（七）股份有限公司發(fā)起人制度——發(fā)起人的法律責(zé)任1、公司31

（八）股份有限公司設(shè)立審查制度

募集設(shè)立的股份有限公司，僅發(fā)起人實(shí)際參與公司設(shè)立過程，故各國公司法一般都規(guī)定設(shè)立審查制度，使公司設(shè)立過程中的財(cái)務(wù)情況公開化、透明化，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司之便謀取私利，損害投資人及未來成立的公司的合法權(quán)益。公司設(shè)立審查主要通過創(chuàng)立大會(huì)制度實(shí)現(xiàn)。我國公司法規(guī)定：創(chuàng)立大會(huì)由認(rèn)股人組成，應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

創(chuàng)立大會(huì)的法定職權(quán)是：（1）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；（2）通過公司章程；（3）選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員；（4）對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；（5）對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；（6）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。31（八）股份有限公司設(shè)立審查制度募集設(shè)立的32

（九）公司股本的抽回

股東出資構(gòu)成公司的初始資本。公司依法成立，具有法人資格后，公司資本便脫離個(gè)別股東的意志，由公司經(jīng)營者獨(dú)立運(yùn)作。因此，股東對(duì)公司的出資（股本）只能依法轉(zhuǎn)讓，不得抽回。但是，在公司因故未能成立時(shí)，發(fā)起人、認(rèn)股人可以抽回其股本。我國公司法規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司這三種情形外，不得抽回其股本。32（九）公司股本的抽回股東出資構(gòu)成公司的33四、公司法人治理結(jié)構(gòu)公司法人治理結(jié)構(gòu)的作用與意義

兩人以上共同出資設(shè)立企業(yè)，可以選擇合伙企業(yè)形式，也可以選擇公司形式。合伙企業(yè)無法人資格，合伙人有權(quán)直接管理企業(yè)，主要通過契約（合伙協(xié)議）規(guī)范企業(yè)行為，以合伙人之間的連帶無限責(zé)任為彼此監(jiān)督制約的機(jī)制。公司有法人資格，股東承擔(dān)有限責(zé)任，股權(quán)分散的上市公司，主要通過法律規(guī)范企業(yè)行為，如資本結(jié)構(gòu)、組織制度、信息公開等強(qiáng)制性規(guī)范。還有資本市場、經(jīng)理市場等外部監(jiān)督手段。由于股東并沒有直接管理公司的權(quán)利，但必須承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，因此，需要建立公司法人治理結(jié)構(gòu)，確立民主科學(xué)的決策機(jī)制以及投資者與經(jīng)營者（股東、董事、經(jīng)理）之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以便既能保證公司的獨(dú)立經(jīng)營自主權(quán)，又能保證投資者（股東）對(duì)公司的控制權(quán)。33四、公司法人治理結(jié)構(gòu)公司法人治理結(jié)構(gòu)的作用與意義34（一）公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義

公司法人治理結(jié)構(gòu)，指對(duì)公司經(jīng)營管理和績效進(jìn)行監(jiān)督和控制的一整套制度安排。其核心是如何建立有效率的公司權(quán)力分配結(jié)構(gòu)，以解決分散的所有者如何有效率控制公司的難題。狹義的公司治理結(jié)構(gòu)，主要研究公司經(jīng)營管理者（公司董事與經(jīng)理）與公司所有者（股東）之間的利益沖突及其協(xié)調(diào)問題。廣義的公司治理結(jié)構(gòu)，研究范圍擴(kuò)展到公司利益相關(guān)人（公司、公司股東、公司經(jīng)營管理者、公司雇員、公司債權(quán)人、消費(fèi)者、政府、社會(huì)）之間錯(cuò)綜復(fù)雜的利益沖突及協(xié)調(diào)問題。34（一）公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義公司法人治理結(jié)35（二）公司法人治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)

在兼顧公司股東、公司、公司經(jīng)營管理者利益的基礎(chǔ)上，以公司所有權(quán)、公司經(jīng)營管理權(quán)、公司監(jiān)督權(quán)的分工為依據(jù)，建立起相應(yīng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)），形成各機(jī)構(gòu)各司其職、各負(fù)其責(zé)、分權(quán)制衡的權(quán)力結(jié)構(gòu)，在公司內(nèi)部形成沖突的自我控制與協(xié)調(diào)機(jī)制，從體制上保證公司具有自我發(fā)展、自我約束的能力。由于公司各權(quán)力機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生方式及相互關(guān)系、職責(zé)范圍、活動(dòng)規(guī)則與程序均由法律或章程明文規(guī)定，因而，公司的組織行為具有高度規(guī)范性，便于股東、社會(huì)公眾和國家對(duì)公司進(jìn)行有效的監(jiān)督與管理。35（二）公司法人治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)在兼顧公司股東、公36（三）公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系股東公司董事會(huì)經(jīng)理機(jī)構(gòu)（總經(jīng)理為代表）1、股東投資成立公司，股東是公司的所有人，但只能通過股東大會(huì)決議的投票權(quán)參與公司經(jīng)營管理活動(dòng)。股東對(duì)公司的所有權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)。2、公司（通過股東會(huì)或股東大會(huì)決議）任免董事經(jīng)營管理公司財(cái)產(chǎn)。公司與董事會(huì)之間形成信托關(guān)系。3、董事會(huì)任免經(jīng)理人員管理公司日常事務(wù)。董事會(huì)與經(jīng)理人員之間形成委托代理關(guān)系。股東與公司、公司與董事會(huì)、董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)之間存在法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。36（三）公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系股東公司董事會(huì)37

（1）股東與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系1、股東對(duì)公司的主要權(quán)利：作為公司的出資者，按其投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利。2、股東對(duì)公司的主要義務(wù)：作為公司的出資者，按其在公司章程中或認(rèn)購公司股份的合同中規(guī)定的出資額、出資方式和繳資期限繳納其股款。3、公司對(duì)股東的主要權(quán)利：對(duì)沒有及時(shí)繳納股款的股東，進(jìn)行必要的通知和催告。因少數(shù)股東的不當(dāng)行為造成公司的損失時(shí)，公司有權(quán)要求其賠償損失。4、公司對(duì)股東的主要義務(wù)：平等對(duì)待全體股東，同股同權(quán)，同股同利，不得在同類股東之間實(shí)行差別待遇。37（1）股東與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系1、股東對(duì)公司的主要38“刺破公司面紗”原則

股東對(duì)公司主要是履行出資義務(wù)，故原則上股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，即有限責(zé)任。但若股東濫用股東權(quán)利、濫用公司法人獨(dú)立地位，濫用股東有限責(zé)任損害他人利益的，則適用“刺破公司面紗”原則，股東要承擔(dān)其出資數(shù)額以外的法律責(zé)任。1、公司股東濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益，并給公司或其他股東造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；2、公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。38“刺破公司面紗”原則股東對(duì)公司主要39（2）董事與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

公司（通過股東會(huì)或股東大會(huì)決議）有權(quán)任免公司董事（董事組成董事會(huì)，并選任董事長）并對(duì)其經(jīng)營管理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，確保公司資產(chǎn)保值與增值。同時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)按照法律或公司章程規(guī)定，賦予董事會(huì)完整、充分、獨(dú)立的經(jīng)營管理權(quán)。董事會(huì)有權(quán)拒絕公司對(duì)其經(jīng)營管理活動(dòng)的不適當(dāng)干預(yù)。同時(shí)，董事會(huì)對(duì)公司負(fù)有善良管理人的勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。39（2）董事與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系公司（通40（3）董事會(huì)與經(jīng)理之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

公司董事會(huì)有權(quán)聘任或解聘公司高級(jí)管理人員（指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員），并對(duì)其業(yè)績和管理活動(dòng)進(jìn)行評(píng)價(jià)、監(jiān)督與獎(jiǎng)懲。同時(shí)，應(yīng)充分授權(quán)予公司高級(jí)管理人員，保證其擁有充分的管理權(quán)力。公司高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在法定及公司董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)履行代理人的職責(zé)，完成董事會(huì)要求的經(jīng)營目標(biāo)、計(jì)劃或任務(wù)。同時(shí)，有權(quán)要求董事會(huì)按照合同規(guī)定的方式和數(shù)額支付其報(bào)酬。40（3）董事會(huì)與經(jīng)理之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系公司董41

（四）公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系

公司法規(guī)定的公司決策分工體系遵循如下邏輯——股東會(huì)控制董事會(huì)人選和負(fù)責(zé)公司有限的重要決策（組織、資本、人事、分配等事項(xiàng)）。董事會(huì)負(fù)責(zé)公司重大經(jīng)營決策。以總經(jīng)理為代表的公司高級(jí)管理人員負(fù)責(zé)公司日常管理活動(dòng)決策?！邢挢?zé)任公司的股東會(huì)與股份有限責(zé)任公司的股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，實(shí)行集體決策（股東會(huì)或股東大會(huì)決議）制度，股東以通過決議的方式實(shí)際行使其股東的基本權(quán)利。董事會(huì)和經(jīng)理人員組成公司經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，全面代表公司進(jìn)行經(jīng)營管理活動(dòng)。董事會(huì)實(shí)行集體決策（董事會(huì)決議）制度，董事會(huì)直接對(duì)股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理機(jī)構(gòu)實(shí)行個(gè)人決策制度，總經(jīng)理直接對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。有些國家規(guī)定在公司內(nèi)部設(shè)置獨(dú)立的監(jiān)督機(jī)構(gòu)（如監(jiān)事會(huì)），則監(jiān)督機(jī)構(gòu)通常直接對(duì)股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)。41（四）公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系42（四）公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系

由于股東個(gè)人與董事、經(jīng)理之間不存在直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故個(gè)別股東不能直接干預(yù)董事、經(jīng)理的經(jīng)營活動(dòng)，只能通過股東（大）會(huì)決議（代表公司意志）任免董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員、對(duì)股東大會(huì)法定職權(quán)內(nèi)的事項(xiàng)進(jìn)行投票表決，或在股東（大）會(huì)上行使股東權(quán)，向公司董事、經(jīng)理提出質(zhì)詢。同樣，如果董事、經(jīng)理在經(jīng)營活動(dòng)中因過錯(cuò)直接造成公司重大損失，間接造成股東個(gè)人損失的，即便可以追究其個(gè)人責(zé)任，通常也只能以公司名義，而不是股東名義提出賠償要求。公司法人治理結(jié)構(gòu)充分體現(xiàn)了法人的本質(zhì)與特征。通過公司內(nèi)部權(quán)力分配與制衡結(jié)構(gòu)，使法人真正具有了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、意志及責(zé)任。

42（四）公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系由于43（四）公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系

股東（大）會(huì)董事會(huì)總經(jīng)理等高管監(jiān)事會(huì)選舉、更換執(zhí)行股東會(huì)決議向股東會(huì)匯報(bào)工作執(zhí)行股東會(huì)決議向股東會(huì)匯報(bào)工作聘任、解聘監(jiān)督執(zhí)行董事會(huì)決議，向董事會(huì)匯報(bào)工作監(jiān)督監(jiān)督43（四）公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系44（五）股東（大）會(huì)法律制度

股東是公司的所有人，對(duì)公司經(jīng)營失誤而導(dǎo)致的投資風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任。在股權(quán)相對(duì)集中的有限責(zé)任公司，公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)可以不分離（如大股東兼任董事長或總經(jīng)理），股東可以有效控制公司經(jīng)營活動(dòng)，解決因經(jīng)營者委托代理問題而產(chǎn)生的投資風(fēng)險(xiǎn)。在股權(quán)相對(duì)分散的股份有限公司（特別是上市公司），對(duì)于眾多小股東而言，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離是必然結(jié)果，經(jīng)營管理者的委托代理風(fēng)險(xiǎn)無法回避。此外，分散的股東意志如何形成統(tǒng)一的公司意志也是公司決策機(jī)制必須解決的難題。股東（大會(huì)）法律制度通過制定股東（大）會(huì)的職權(quán)、召集、主持、議事方式、表決程序、股東（大）會(huì)決議的法律效力等規(guī)范，形成股東（大）會(huì)科學(xué)決策的機(jī)制，為股東有效控制公司，監(jiān)督經(jīng)營管理者提供了制度保障。44（五）股東（大）會(huì)法律制度股東是公司45（1）股東（大）會(huì)的法定地位和職權(quán)

股東大（會(huì)）是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成。股東（大）會(huì)決定公司重大事項(xiàng)，其法定職權(quán)是：1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；2、選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；3、審議、批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的報(bào)告；4、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；5、對(duì)公司增加、減少注冊(cè)資本以及對(duì)公司發(fā)行債券作出決議；6、對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散、清算作出決議；7、對(duì)修改公司章程作出決議。45（1）股東（大）會(huì)的法定地位和職權(quán)46（2）股東（大）會(huì)的召集

股東（大）會(huì)由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，有限責(zé)任公司代表1/10以上表決權(quán)的股東，股份有限公司連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東，可以自行召集和主持。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于股東會(huì)會(huì)議召開15日前通知全體股東；但公司章程另有規(guī)定或全體股東另有約定的除外。股份有限公司應(yīng)當(dāng)將股東大會(huì)會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開20日前通知各股東。

46（2）股東（大）會(huì)的召集股東（大）會(huì)由董事47（3）股東（大）會(huì)的議事規(guī)則和程序

股東（大）會(huì)的議事方式和表決程序除法律有明文規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。對(duì)股東會(huì)法定職權(quán)內(nèi)的事項(xiàng)作出決議，股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

股份有限公司股東大會(huì)會(huì)議，每一股份有一表決權(quán)。但公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東（大）會(huì)有關(guān)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。47（3）股東（大）會(huì)的議事規(guī)則和程序股東（大）會(huì)的48

（4）股東（大）會(huì)會(huì)議的形式

有限責(zé)任公司股東會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議按照公司章程規(guī)定時(shí)間召開。臨時(shí)會(huì)議需經(jīng)代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提議，才能召開。股份有限公司股東大會(huì)分為股東年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。年會(huì)每年召開一次，下列情況下，公司應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：1、董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；2、公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)；3、單獨(dú)或合計(jì)持有公司股份10％以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；4、董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；5、監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；6、公司章程規(guī)定的其他情形。

48（4）股東（大）會(huì)會(huì)議的形式有限責(zé)任49（5）股份有限公司股東大會(huì)的提案與決議

臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。公司法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。49（5）股份有限公司股東大會(huì)的提案與決議臨時(shí)股東50（6）股東（大）會(huì)會(huì)議表決方式

股東（大）會(huì)決議表決方式，除法律有明文規(guī)定外，由公司章程決定。股東（大）會(huì)決議表決形式一般分為普通決議和特別決議兩種形式。前者，以簡單多數(shù)（1/2以上）股東表決權(quán)即可通過，通常是對(duì)公司經(jīng)營中的一般事項(xiàng)進(jìn)行決議，如任免董事，通過利潤分配方案等。后者，以絕對(duì)多數(shù)（2/3以上）股東表決權(quán)才能通過。通常是有關(guān)公司資本、經(jīng)營或組織變動(dòng)的重大事項(xiàng)，如增加或者減少公司注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程的決議等。50（6）股東（大）會(huì)會(huì)議表決方式股東（大）51

（7）股東表決權(quán)的行使

股東在股東（大）會(huì)會(huì)議中的表決權(quán)可以由股東自己親自行使，也可以委托他人代為行使。其中法人股東必須由自然人作為投票的代表人。通常情況下，大股東可以通過擔(dān)任公司的董事直接參與公司的經(jīng)營管理，并親自行使表決權(quán)。小股東因參加股東會(huì)成本太高，可以通過委托人代理其行使表決權(quán)。委托代理投票有兩種形式，一是股東之間相互委托投票。二是股東委托為其代管股票的公司或信托機(jī)構(gòu)代理其投票。無論那種情況，受委托投票的人都應(yīng)向公司提交委托人的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。

51（7）股東表決權(quán)的行使股東在股東（52

（8）股東（大）會(huì)的會(huì)議記錄

有限責(zé)任公司的股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。股份有限公司股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，主持人、出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。會(huì)議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊(cè)及代理出席的委托書一并保存。

52（8）股東（大）會(huì)的會(huì)議記錄53

（9）股東（大）會(huì)決議的性質(zhì)及決議無效

股東（大）會(huì)決議是公司意志的體現(xiàn)，對(duì)公司、公司股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員行為均有法律約束力（執(zhí)行效力）。但股東（大）會(huì)決議若無法律效力，則對(duì)公司及相關(guān)人員均無法律約束力。股東（大）會(huì)決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東（大）會(huì)會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求法院撤銷。經(jīng)法院撤銷的股東（大）會(huì)決議無效。股東依法提起撤銷股東（大）會(huì)決議訴訟的，法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東（大）會(huì)決議已辦理變更登記的，法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。53（9）股東（大）會(huì)決議的性質(zhì)及決議無效54

（六）董事會(huì)和經(jīng)理法律制度

董事會(huì)在公司法人治理結(jié)構(gòu)中具有承上啟下的樞紐作用。股東（大)會(huì)董事會(huì)總經(jīng)理等公司高管決策執(zhí)行決策執(zhí)行董事會(huì)法律制度，規(guī)定了董事會(huì)的構(gòu)成、職權(quán)、任期、召集、議事方式、表決程序以及董事會(huì)的法律效力等，為董事會(huì)規(guī)范運(yùn)作提供制度保障。54（六）董事會(huì)和經(jīng)理法律制度股東（大)會(huì)董事會(huì)總經(jīng)理55（1）董事會(huì)的法律地位和職權(quán)

董事會(huì)是股東（大）會(huì)決議執(zhí)行機(jī)構(gòu)及公司經(jīng)營決策機(jī)關(guān)，其成員（董事）由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)。有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為3-13人。股份有限公司董事會(huì)成員為5-19人。公司設(shè)董事長，一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事選任。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以不設(shè)立董事會(huì)，設(shè)一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。兩個(gè)以上的國有企業(yè)或兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。其他公司可以有職工代表董事。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過３年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無故解除其職務(wù)。55（1）董事會(huì)的法律地位和職權(quán)56（2）董事會(huì)的法定職權(quán)1、召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；2、執(zhí)行股東會(huì)的決議；3、決定公司經(jīng)營計(jì)劃、投資方案；4、制定公司年度財(cái)務(wù)預(yù)算、決算、利潤分配與彌補(bǔ)虧損諸方案；5、制定公司增加或減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券方案；6、制定公司合并、分立、變更公司形式或解散的方案；7、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；8、決定聘任或解聘公司經(jīng)理及報(bào)酬事項(xiàng)。根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；9、制定公司的基本管理制度等。

執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

56（2）董事會(huì)的法定職權(quán)1、召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作57（3）董事會(huì)會(huì)議的召集與主持

董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。股份有限公司董事會(huì)每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

股份有限公司代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

董事會(huì)召開臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。57（3）董事會(huì)會(huì)議的召集與主持董事會(huì)會(huì)議由董58（4）董事會(huì)議事規(guī)則和董事會(huì)決議責(zé)任

董事會(huì)的議事方式和表決程序，除法律有明確規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1/2以上董事出席方可舉行。董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。應(yīng)由董事本人出席董事會(huì)會(huì)議。因故不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。股份有限公司的董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。58（4）董事會(huì)議事規(guī)則和董事會(huì)決議責(zé)任董事會(huì)59（5）上市公司的獨(dú)立董事制度

上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。依照中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，上市公司設(shè)立獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書。董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士(指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士)。

59（5）上市公司的獨(dú)立董事制度60（6）上市公司獨(dú)立董事的特別職權(quán)

獨(dú)立董事除行使公司董事的一般職權(quán)外，還被賦予以下特別職權(quán)：1、重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。2、向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；3、向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；4、提議召開董事會(huì)；5、獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；6、可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

60（6）上市公司獨(dú)立董事的特別職權(quán)獨(dú)61（7）上市公司董事會(huì)會(huì)議的特殊規(guī)定

上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)（利害關(guān)系董事表決權(quán)排除制度）。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。61（7）上市公司董事會(huì)會(huì)議的特殊規(guī)定62

（8）董事會(huì)與（總）經(jīng)理的關(guān)系

（總）經(jīng)理、副（總）經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等屬于公司高級(jí)管理人員，由董事會(huì)聘任和解聘，負(fù)責(zé)公司日常管理事務(wù)，執(zhí)行董事會(huì)決議，并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。董事和（總）經(jīng)理等公司高管都屬于公司經(jīng)營管理者，只是管理分工各有側(cè)重。董事會(huì)主持公司重大經(jīng)營決策，總經(jīng)理等公司高管主持公司日常管理事務(wù)。因此，董事兼任（總）經(jīng)理等高管職位為法律所允許。但是，董事會(huì)負(fù)責(zé)聘任和解聘（總）經(jīng)理等公司高管人員，為其設(shè)定經(jīng)營業(yè)績指標(biāo)，并進(jìn)行業(yè)績考核，即董事會(huì)對(duì)公司高管有監(jiān)督和管理的職責(zé)。若董事兼任經(jīng)理，則公司法人治理結(jié)構(gòu)中董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層高管人員的管理監(jiān)督可能難以奏效。

62（8）董事會(huì)與（總）經(jīng)理的關(guān)系（63（9）（總）經(jīng)理的法律地位和職權(quán)

有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，經(jīng)理的法定職權(quán)是：1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；2、組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；3、擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案、公司的基本管理制度。制定公司的具體規(guī)章；4、提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；5、董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從規(guī)定。

公司董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。63（9）（總）經(jīng)理的法律地位和職權(quán)有限責(zé)任公64（10）董事對(duì)公司的義務(wù)1、勤勉義務(wù)：其涵義是：董事應(yīng)懷有善意為公司經(jīng)營管理財(cái)產(chǎn)；董事在經(jīng)營公司過程中應(yīng)當(dāng)象普通的謹(jǐn)慎人在類似情況下那樣具有責(zé)任心，履行其職責(zé)?！扒诿懔x務(wù)”強(qiáng)調(diào)董事執(zhí)行職務(wù)時(shí)的主觀努力和責(zé)任心，與其才智有關(guān)。2、忠實(shí)義務(wù)：其涵義是：董事應(yīng)以其全部才能履行其職責(zé)；董事應(yīng)忠實(shí)于公司，最大限度的實(shí)現(xiàn)和維護(hù)公司的利益；在董事的個(gè)人利益和公司利益發(fā)生沖突時(shí)，必須以公司利益為重?！爸覍?shí)義務(wù)”強(qiáng)調(diào)董事執(zhí)行職務(wù)時(shí)對(duì)公司要忠誠，與其商業(yè)道德有關(guān)。64（10）董事對(duì)公司的義務(wù)1、勤勉義務(wù)：其涵義是：董事應(yīng)65（11）公司高管的內(nèi)部交易與競業(yè)禁止1、“忠實(shí)義務(wù)”與董事、經(jīng)理與公司之間的交易董事、經(jīng)理與公司之間是否可以進(jìn)行交易，公司法經(jīng)歷了從絕對(duì)禁止到有限度允許的過程。我國公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)、股東大會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。2、“董事、經(jīng)理競業(yè)禁止義務(wù)”董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務(wù)。指董事、經(jīng)理不得從事與其任職公司同類的營業(yè)，包括自營或?yàn)樗私?jīng)營這類業(yè)務(wù)和擔(dān)任有競爭關(guān)系的公司董事、經(jīng)理等。我國公司法規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

65（11）公司高管的內(nèi)部交易與競業(yè)禁止1、“忠實(shí)義務(wù)”與董66（七）監(jiān)事會(huì)法律制度

監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部監(jiān)察機(jī)構(gòu)，代表公司監(jiān)督公司經(jīng)營管理者（董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員）的活動(dòng)。隨著證券市場的國際化程度加深，股份有限公司的股東遍布世界各地，股權(quán)高度分散，股東大會(huì)的決策職能逐漸弱化，董事會(huì)和經(jīng)理層權(quán)力日益集中，并實(shí)際控制著公司。依據(jù)分權(quán)制衡的原則，股東會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)是法律地位平行的執(zhí)行機(jī)關(guān)(執(zhí)行股東會(huì)決議）。但公司的經(jīng)營活動(dòng)由董事會(huì)及下屬的經(jīng)理等高級(jí)管理人員直接負(fù)責(zé)，監(jiān)事會(huì)只有監(jiān)督經(jīng)營管理者的職責(zé)，無經(jīng)營管理決策的職責(zé)。監(jiān)事會(huì)在保護(hù)股東利益，防止董事會(huì)專權(quán)、維護(hù)債權(quán)人利益等方面都有獨(dú)特的功能。66（七）監(jiān)事會(huì)法律制度監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部監(jiān)察機(jī)67（1）監(jiān)事會(huì)的法律地位及成員構(gòu)成

監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部監(jiān)察機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)監(jiān)督公司經(jīng)營管理活動(dòng)，由股東會(huì)推選，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，其成員不得少于３人。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)１至２名監(jiān)事。監(jiān)事任期每屆為３年。連選可以連任。監(jiān)事會(huì)的人員應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，職工代表比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，負(fù)責(zé)召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。公司董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。67（1）監(jiān)事會(huì)的法律地位及成員構(gòu)成監(jiān)事會(huì)是公68（2）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的法定職權(quán)1、檢查公司財(cái)務(wù)；2、對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免建議；3、當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；4、提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行法律規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；5、向股東會(huì)會(huì)議提出提案；6、公司董事、高級(jí)管理人員違反其對(duì)公司的勤勉和忠實(shí)義務(wù)，對(duì)公司造成損害的，代表公司對(duì)有侵害行為的董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；7、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。

68（2）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的法定職權(quán)1、檢查公司財(cái)務(wù)；69（3）監(jiān)事行使職權(quán)的方式及議事規(guī)則

監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或建議。監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)每年度至少召開1次會(huì)議，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開1次會(huì)議。監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除法律另有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

69（3）監(jiān)事行使職權(quán)的方式及議事規(guī)則監(jiān)事可70（4）獨(dú)立董事監(jiān)督與監(jiān)事會(huì)監(jiān)督的區(qū)別1、監(jiān)事會(huì)是對(duì)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的外部監(jiān)督，職權(quán)由公司法規(guī)定。獨(dú)立董事是經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的內(nèi)部自我監(jiān)督，職權(quán)由證監(jiān)會(huì)規(guī)定；2、監(jiān)事會(huì)是事中監(jiān)督和事后監(jiān)督（事后檢查與矯正），獨(dú)立董事是事前監(jiān)督；3、監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督注重經(jīng)營管理者（董事、高級(jí)管理人員）行為合法性的監(jiān)督，通常不能就公司決策的合理性提出不同意見。獨(dú)立董事屬于經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)成員，可以就決策合理性進(jìn)行監(jiān)督；4、監(jiān)事會(huì)不參與公司經(jīng)營問題決策。監(jiān)事會(huì)提出的相關(guān)建議，董事會(huì)可以接受，也可以不接受。如不接受，監(jiān)事會(huì)只能提議召開股東（大）會(huì)，使監(jiān)督升級(jí)。獨(dú)立董事則直接參與公司經(jīng)營決策過程，并在關(guān)聯(lián)交易過程中擁有很大的否決權(quán)。70（4）獨(dú)立董事監(jiān)督與監(jiān)事會(huì)監(jiān)督的區(qū)別1、監(jiān)事會(huì)是對(duì)經(jīng)營71（八）公司機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的任職資格限制

下列人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：1、無民事行為能力或者限制民事行為能力；2、因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾５年；或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾５年；3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事、或廠長、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾３年；4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾３年；5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。

71（八）公司機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的任職資格限制下列人不得擔(dān)任72（九）公司經(jīng)營管理者的禁止性行為

公司董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：1、挪用公司資金；2、將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；3、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；4、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；5、未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；6、接受他人與公司交易的傭金歸為己有；7、擅自披露公司秘密；8、違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。72（九）公司經(jīng)營管理者的禁止性行為73（十）公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的禁止性行為

公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司不得直接或通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反相關(guān)規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事；

73（十）公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員74公司高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人、

關(guān)聯(lián)關(guān)系的涵義

高級(jí)管理人員，指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員；控股股東，指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東；實(shí)際控制人，指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人；關(guān)聯(lián)關(guān)系，指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。74公司高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人、

關(guān)聯(lián)關(guān)系的涵75五、股票期權(quán)與公司高管激勵(lì)

股票期權(quán)(StockOptions)是上市公司給予激勵(lì)對(duì)象在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格購買公司股票的權(quán)利。股票期權(quán)的本質(zhì)是一種受益權(quán)，即享受期權(quán)項(xiàng)下的股票因價(jià)格上漲而帶來的利益的權(quán)利。公司實(shí)施股票期權(quán)的目的是建立長期激勵(lì)機(jī)制，即通過向公司內(nèi)部關(guān)鍵人員（公司董事（不含獨(dú)立董事）、高層管理人員、核心管理人員及核心技術(shù)（專業(yè)）骨干）提供獲得個(gè)人利益和增加個(gè)人資產(chǎn)的機(jī)會(huì)，確保他們勤勉盡職地為公司的長期發(fā)展服務(wù)，降低代理成本，引進(jìn)和保留關(guān)鍵人才。從理論上講，任何企業(yè)，只要存在委托代理問題，都可引進(jìn)期權(quán)制度。股東決定實(shí)施期權(quán)方案意味著公司股東愿意將公司經(jīng)營的一部分風(fēng)險(xiǎn)和收益轉(zhuǎn)移給期權(quán)持有人，使股票期權(quán)的激勵(lì)對(duì)象與股東形成共同的利益同盟。75五、股票期權(quán)與公司高管激勵(lì)76股東對(duì)經(jīng)營管理者的激勵(lì)機(jī)制

基本做法是實(shí)施利潤分享計(jì)劃，使經(jīng)營管理者的報(bào)酬與其經(jīng)營業(yè)績及企業(yè)長期盈利能力直接掛鉤，而不是只限于領(lǐng)取固定的薪金和短期效益獎(jiǎng)勵(lì)。西方發(fā)達(dá)國家經(jīng)營管理者的報(bào)酬通常由三部分組成：基本工資與福利；短期效益獎(jiǎng)金；長期資本收益（股票期權(quán)）。股票期權(quán)的作用：（1）激勵(lì)公司經(jīng)營管理者關(guān)注公司的長期績效。（2）留住關(guān)鍵人才；（3）降低公司薪酬成本；（4）減少激勵(lì)對(duì)象的收入稅負(fù)（薪酬所得和資本收入所得稅率差異）。激勵(lì)機(jī)制本質(zhì)是讓經(jīng)營管理者分享股東對(duì)公司的所有權(quán)帶來的收益，產(chǎn)生努力經(jīng)營公司提高長期經(jīng)濟(jì)效益的動(dòng)力。激勵(lì)機(jī)制的功能，是通過利潤分享促使經(jīng)營管理者的利益與股東利益最大限度趨向一致。76股東對(duì)經(jīng)營管理者的激勵(lì)機(jī)制77股東對(duì)經(jīng)營管理者的約束機(jī)制

公司內(nèi)部股東所有權(quán)約束：股東通過股東大會(huì)行使重大事項(xiàng)決策權(quán)和選舉、更換董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的權(quán)利，“用手投票”約束經(jīng)營管理者的行為。大股東對(duì)確定董事、監(jiān)事人選有決定性影響。同時(shí)，監(jiān)事會(huì)代表股東、公司員工對(duì)經(jīng)營管理者進(jìn)行直接監(jiān)督。公司外部股東所有權(quán)約束：當(dāng)股東對(duì)公司業(yè)績不滿意時(shí)，會(huì)在股票市場上拋售股票回避投資風(fēng)險(xiǎn)，影響公司股票價(jià)格，形成公司被“接管的威脅”，“用腳投票”監(jiān)督經(jīng)營管理者。小股東在此過程中往往起著關(guān)鍵作用。約束機(jī)制的本質(zhì)是對(duì)經(jīng)營管理者延續(xù)職業(yè)生涯形成必要的壓力。約束機(jī)制的功能，是通過懲罰促使經(jīng)營管理者利益與股東利益最小限度背離。77股東對(duì)經(jīng)營管理者的約束機(jī)制78西方發(fā)達(dá)國家股票期權(quán)計(jì)劃操作模式1、董事會(huì)下設(shè)股票期權(quán)計(jì)劃委員會(huì)或薪酬委員會(huì)負(fù)責(zé)股票期權(quán)計(jì)劃實(shí)施；2、根據(jù)公司擴(kuò)股計(jì)劃，經(jīng)股東大會(huì)審批，在公司歷次增資擴(kuò)股時(shí)預(yù)留一部分普通股份作為公司股票期權(quán)備用股份。由公司期權(quán)計(jì)劃委員會(huì)或薪酬委員會(huì)每年核定執(zhí)行一次授予與獎(jiǎng)勵(lì)方案；3、依據(jù)規(guī)定的原則確定股票期權(quán)的執(zhí)行價(jià)格；4、確定股票期權(quán)的執(zhí)行期限（通常期權(quán)協(xié)議書簽訂4年后，股票期權(quán)方可全部執(zhí)行）；5、確定期權(quán)有效期（通常為期權(quán)協(xié)議書簽訂后10年以內(nèi)或員工離職之前）6、公司配股或分割股份時(shí)，期權(quán)按同比例增加。股票期權(quán)合同中可以規(guī)定在出現(xiàn)特定情況時(shí)，公司有權(quán)收回股票期權(quán)中的未執(zhí)行部分。78西方發(fā)達(dá)國家股票期權(quán)計(jì)劃操作模式1、董事會(huì)下設(shè)股票期權(quán)計(jì)79股票期權(quán)的負(fù)面作用

股票期權(quán)激勵(lì)，股票認(rèn)購價(jià)與股票市價(jià)之間的差距越大，期權(quán)持有人的利益越大，這種關(guān)聯(lián)性使公司管理層有造假的內(nèi)在的驅(qū)動(dòng)力。1、股票期權(quán)大范圍實(shí)施，在缺乏有效監(jiān)督機(jī)制時(shí)，誘導(dǎo)上市公司管理層過分關(guān)注本公司股票價(jià)格波動(dòng)而非真實(shí)業(yè)績，違背設(shè)立股票期權(quán)的初衷。2.為贏得激勵(lì)性報(bào)酬弄虛作假虛報(bào)利潤。公司管理層有動(dòng)機(jī)采用激進(jìn)的會(huì)計(jì)政策來抬高股價(jià)，使認(rèn)股權(quán)的收益最大化，如通過收購、兼并等資本運(yùn)作推高公司股價(jià)，或利用虛報(bào)利潤等欺詐手段推動(dòng)股價(jià)。在已發(fā)生的會(huì)計(jì)欺詐案中，都存在著股票期權(quán)影響的痕跡。3.會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)范機(jī)制存在缺陷。美國原有的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則無法準(zhǔn)確界定形式多樣的金融工具及交易方法的合法性和真實(shí)性，對(duì)未付諸實(shí)施的承諾和合同責(zé)任不要求對(duì)外報(bào)告，導(dǎo)致上市公司在會(huì)計(jì)信息披露方面不能真實(shí)反映企業(yè)的實(shí)際情況。安然事件推動(dòng)美國的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則修改和完善。

79股票期權(quán)的負(fù)面作用股票期權(quán)激勵(lì)80六、一人有限責(zé)任公司

一人有限責(zé)任公司，指只有1個(gè)自然人股東或者1個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)1人有限責(zé)任公司。該1人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的1人有限責(zé)任公司。1人有限責(zé)任公司在公司營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資。

1人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出公司經(jīng)營方針和投資計(jì)劃決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。

1人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

1人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。80六、一人有限責(zé)任公司一人81國有獨(dú)資公司（1）

國有獨(dú)資公司，指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

1、國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

81國有獨(dú)資公司（1）國有獨(dú)資公司，指國家單獨(dú)82國有獨(dú)資公司（2）2、國有獨(dú)資公司的董事會(huì)

國有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，其法定職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會(huì)相同。董事每屆任期不得超過3年，應(yīng)當(dāng)有職工代表董事。

董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

董事會(huì)設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。

國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在