工程建筑法詳解版 課件

建設(shè)法律法規(guī)建設(shè)法律法規(guī)建設(shè)法律體系1．縱向結(jié)構(gòu)建設(shè)法律建設(shè)行政法規(guī)部門規(guī)章：建設(shè)部或與國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定地方性法規(guī)地方規(guī)章技術(shù)法規(guī)：包括設(shè)計規(guī)范、施工規(guī)范、驗收規(guī)范、預(yù)算定額等。建設(shè)法律體系1．縱向結(jié)構(gòu)建設(shè)法律指由全國人民代表大會及其常委會制定頒行的屬于國務(wù)院建設(shè)行政主管部門主管業(yè)務(wù)范圍的各項法律，它們是建設(shè)法規(guī)體系的核心和基礎(chǔ)。

例如：1989年12月26日中華人民共和國主席令第23號公布《中華人民共和國城市規(guī)劃法》；1994年7月5日中華人民共和國主席令第29號公布《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》；1997年11月1日中華人民共和國主席令第91號公布《中華人民共和國建筑法》

建設(shè)法律指由全國人民代表大會及其常委會制定頒行的屬于國務(wù)院建建設(shè)行政法規(guī)指由國務(wù)院制定頒行的屬于建設(shè)行政主管部門主管業(yè)務(wù)范圍的各項法規(guī)。

例如：1992年6月22日國務(wù)院令第100號公布《城市綠化條例》；1995年9月23日國務(wù)院令第184號公布《中華人民共和國注冊建筑師條例》；1998年7月20日國務(wù)院令第248號公布《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》；1999年4月3日國務(wù)院令第262號公布《住房公積金管理條例》；2000年1月30日國務(wù)院令第279號公布《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》建設(shè)行政法規(guī)指由國務(wù)院制定頒行的屬于建設(shè)行政主管部門主管業(yè)務(wù)建設(shè)部門規(guī)章指由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或其與國務(wù)院其它相關(guān)部門聯(lián)合制定頒行的法規(guī)。

例如：1989年9月30日建設(shè)部令第3號公布《工程建設(shè)重大事故報告和調(diào)查程序規(guī)定》；1989年11月21日建設(shè)部令第4號公布《城市危險房屋管理規(guī)定》；1992年12月30日建設(shè)部令第24號公布《工程建設(shè)國家標(biāo)準(zhǔn)管理辦法》；1995年10月6日建設(shè)部令第48號公布《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》；1996年7月1日建設(shè)部令第52號公布《中華人民共和國注冊建筑師條例實施細則》；2000年1月21日建設(shè)部令第75號公布《造價工程師注冊管理辦法》；2000年6月30日建設(shè)部令第80號公布《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》建設(shè)部門規(guī)章指由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或其與國務(wù)院其它相關(guān)部地方性建設(shè)法規(guī)指由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會制定頒行的或經(jīng)其批準(zhǔn)頒行的由下級人大或常委會制定的建設(shè)方面的法規(guī)。地方性建設(shè)法規(guī)指由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會制地方建設(shè)規(guī)章指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定頒行的或經(jīng)其批準(zhǔn)的由其所轄城市人民政府制定的建設(shè)方面的規(guī)章。地方建設(shè)規(guī)章指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定頒行的或經(jīng)其批技術(shù)法規(guī)技術(shù)法規(guī)是國家制定或認可的，在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)程、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、定額、方法等技術(shù)文件。它是建筑業(yè)工程技術(shù)人員從事經(jīng)濟技術(shù)作業(yè)，建設(shè)管理監(jiān)測的依據(jù)。包括設(shè)計規(guī)范、施工規(guī)范、驗收規(guī)范、預(yù)算定額等。

技術(shù)法規(guī)技術(shù)法規(guī)是國家制定或認可的，在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)程、設(shè)計規(guī)范建筑設(shè)計規(guī)范，包括建筑設(shè)計、建筑物理、建筑暖通和空調(diào)等方面的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定。結(jié)構(gòu)設(shè)計規(guī)范，包括建筑結(jié)構(gòu)、工程抗震、勘察及地基與基礎(chǔ)等方面的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定。功能設(shè)計規(guī)范，如防火設(shè)計規(guī)范包括建筑物的耐火性能、建筑物的防火防爆措施、消防給水與排水、通風(fēng)與采暖、疏通通道等技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)程。設(shè)計規(guī)范建筑設(shè)計規(guī)范，包括建筑設(shè)計、建筑物理、建筑暖通和空調(diào)施工規(guī)范施工規(guī)范是指施工操作程序及其技術(shù)要求的標(biāo)準(zhǔn)，如建筑工程施工規(guī)范、安裝工程施工規(guī)范。驗收規(guī)范

驗收規(guī)范是指檢驗、接收竣工工程項目的規(guī)程、辦法與標(biāo)準(zhǔn)。施工規(guī)范建設(shè)定額

建設(shè)定額是指國家規(guī)定的消耗在單位建筑產(chǎn)品上勞動的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，以及用貨幣表現(xiàn)的某些必要費用的額度。工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)

工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)是指建設(shè)工程設(shè)計、施工方法和安全保護的統(tǒng)一的技術(shù)要求及有關(guān)工程建設(shè)的技術(shù)術(shù)語、符號、代號、制圖方法的一般原則。建筑材料檢測標(biāo)準(zhǔn)

建筑材料檢測標(biāo)準(zhǔn)是某種建筑材料對基準(zhǔn)試驗方法、采用儀器設(shè)備、試驗條件、操作步驟以及試驗結(jié)果計算方法等作統(tǒng)一規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。建設(shè)定額

建設(shè)定額是指國家規(guī)定的消耗在單位建筑產(chǎn)品上勞動的數(shù)2．橫向結(jié)構(gòu)◎城市規(guī)劃法◎城市房地產(chǎn)管理法◎建筑法◎住宅法◎市政公用事業(yè)法◎風(fēng)景名勝區(qū)法◎村鎮(zhèn)建設(shè)法2．橫向結(jié)構(gòu)◎城市規(guī)劃法相關(guān)法律與建筑活動關(guān)系密切的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，雖不屬于建設(shè)法規(guī)體系，但其有些規(guī)定對調(diào)整相關(guān)的建設(shè)活動有著十分重要的作用。對此，必須予以密切關(guān)注。

例如1988年12月29日中華人民共和國主席令第11號公布《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》；1999年3月15日中華人民共和國主席令第15號公布《中華人民共和國合同法》；1999年8月30日中華人民共和國主席令第21號公布《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》；1998年8月29日中華人民共和國主席令第8號公布《中華人民共和國土地管理法》；《中華人民共和國水法》；《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法實施條例》國務(wù)院令《中華人民共和國土地管理法實施條例》國務(wù)院令相關(guān)法律與建筑活動關(guān)系密切的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，雖我國的建設(shè)法規(guī)體系并沒有一部“中華人民共和國建設(shè)法”這樣的基本法律，而是由以上八部有關(guān)專項業(yè)務(wù)的法律構(gòu)成我國建設(shè)法規(guī)體系的主體，并由《城市規(guī)劃法實施條例》等38部行政法規(guī)對這些法律加以細化和補充。還有一些與建設(shè)活動關(guān)系密切的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，雖不屬于建設(shè)法規(guī)體系，但其有關(guān)規(guī)定對調(diào)整相關(guān)的建設(shè)活動有著十分重要的作用。例如：合同法、招標(biāo)投標(biāo)法、土地管理法、環(huán)境保護法等。我國的建設(shè)法規(guī)體系并沒有一部“中華人民共和國建設(shè)法”這樣的基課程主要內(nèi)容建筑法的主要內(nèi)容招標(biāo)投標(biāo)法的主要內(nèi)容建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的主要內(nèi)容安全生產(chǎn)法與安全生產(chǎn)管理條例的主要內(nèi)容房地產(chǎn)法規(guī)的主要內(nèi)容城市規(guī)劃法規(guī)的主要內(nèi)容課程主要內(nèi)容建筑法的主要內(nèi)容其他內(nèi)容工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的種類建設(shè)工程項目環(huán)境影響評價和環(huán)境保護“三同時”的有關(guān)規(guī)定保險法與工程建設(shè)相關(guān)的主要內(nèi)容勞動法關(guān)于勞動合同和勞動保護的主要內(nèi)容環(huán)境保護法、水污染防治法、固體廢物污染環(huán)境防治法和噪聲污染環(huán)境防治法等與工程建設(shè)相關(guān)的主要內(nèi)容建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例的主要內(nèi)容其他內(nèi)容工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的種類第一天:建筑法招投標(biāo)法安全生產(chǎn)法與安全生產(chǎn)管理條例第二天房地產(chǎn)法工程質(zhì)量管理條例城市規(guī)劃法第三天其他第一天:建筑法建筑法《建筑法》確定的十八項基本法律制度

一．項目法人責(zé)任制二．建筑工程施工許可制度三．從業(yè)資格審查制度四．建筑工程招標(biāo)投標(biāo)制度五．建筑工程總承包制度六．合同制度七．建筑工程監(jiān)理制度八．建筑安全管理制度九．意外傷害保險制度《建筑法》確定的十八項基本法律制度

一．項目法人責(zé)任制十．勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度十一．群防群治制度十二．安全事故報告制度十三．工程質(zhì)量責(zé)任制度十四．質(zhì)量體系認證制度十五．施工驗收制度十六．質(zhì)量保修制度十七．質(zhì)量的檢舉、控告、投訴制度十八．連帶責(zé)任制度十．勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度一．項目法人責(zé)任制

計建設(shè)673號文規(guī)定：國有單位經(jīng)營性基本建設(shè)大中型項目在建設(shè)階段必須組建項目法人。項目法人可按《中華人民共和國公司法》的規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司（包括國有獨資公司）和股份有限公司形式。項目法人：具有法人地位的公司制企業(yè)項目法人責(zé)任制：由項目法人對項目的策劃、資金籌措、建設(shè)實施、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)的保值增值，實行全過程負責(zé)。一．項目法人責(zé)任制

計建設(shè)673號文規(guī)定：國有單位經(jīng)營性基本《建筑法》中沒有明確提出項目法人責(zé)任制，但其內(nèi)容貫穿建筑法的全過程，在建筑法中項目法人就是項目投資業(yè)主統(tǒng)稱為建設(shè)單位或發(fā)包方。建筑法關(guān)于項目法人應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的規(guī)定涉及到31條，重點體現(xiàn)在以下三個方面：《建筑法》中沒有明確提出項目法人責(zé)任制，但其內(nèi)容貫穿建筑法的1．在工程建設(shè)程序上《建筑法》規(guī)定了建設(shè)單位必須履行的程序，包括：辦理施工許可證、開工時間的限制、中止時間的約束、組織進行招標(biāo)發(fā)包的程序方式、依法同中標(biāo)單位簽訂合同以及按時支付工程款等內(nèi)容。2．在市場行為方式上

《建筑法》中規(guī)定了不準(zhǔn)受賄、收受回扣、索取其他好處，不得肢解工程，不得指定承包單位購入用于工程的材料構(gòu)配件、設(shè)備和指定生產(chǎn)廠家、供應(yīng)商等。3．在質(zhì)量，安全監(jiān)督管理方面建筑法規(guī)定不得降低質(zhì)量，要提供與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料，辦理現(xiàn)場管理中有關(guān)各種報批手續(xù)等。1．在工程建設(shè)程序上關(guān)于施工許可的主要內(nèi)容關(guān)于建筑工程發(fā)承包的主要內(nèi)容

關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理的主要內(nèi)容

關(guān)于施工許可的主要內(nèi)容二．建筑工程施工許可制度施工許可制度建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級制度建筑業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度二．建筑工程施工許可制度施工許可制度二、施工許可制度（1）建筑工程施工許可的基本規(guī)定建設(shè)單位必須在建設(shè)工程立項批準(zhǔn)后，工程發(fā)包前，向建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)的部門辦理工程報建登記手續(xù)。新建、擴建、改建的建設(shè)工程，建設(shè)單位必須在開工前向建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)的部門申請領(lǐng)取建設(shè)工程施工許可證?！敖ㄖこ涕_工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外?！倍⑹┕ぴS可制度（1）建筑工程施工許可的基本規(guī)定（2）申請建筑工程許可證的條件及法律后果1）《建筑法》第8條規(guī)定申請建筑工程許可證的條件·已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；·在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；·需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；·已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；·有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；·有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；·建設(shè)資金已經(jīng)落實；·法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。根據(jù)《建筑法》，建設(shè)部于1999年10月15日頒布了《建筑工程施工許可管理辦法》（2001年7月4日修訂），明確規(guī)定必須具備一定條件，才可以領(lǐng)取施工許可證。與《建筑法》相比，多了“按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理”一條。（2）申請建筑工程許可證的條件及法律后果2）領(lǐng)取建筑工程許可證的法律后果·建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期：延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止?！ぴ诮ǖ慕ㄖこ桃蚬手兄故┕さ?，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起1個月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告；中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證?！ぐ凑諊鴦?wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機關(guān)報告情況，因故不能按期開工超過6個月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。2）領(lǐng)取建筑工程許可證的法律后果三、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級制度企業(yè)和人員“雙層資格準(zhǔn)入制度”從事建筑工程活動的企業(yè)或單位，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請設(shè)立登記，并由建設(shè)行政主管部門審查，頒發(fā)資格證書。經(jīng)濟組織包括：施工單位、勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他單位（如工程招標(biāo)代理機構(gòu)、工程造價咨詢機構(gòu)等）。（1）有符合國家規(guī)定的注冊資本；（2）有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；（3）有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。三、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級制度企業(yè)和人員“雙層資格準(zhǔn)入制度”工程建設(shè)執(zhí)業(yè)資格法規(guī)立法現(xiàn)狀1998年3月1日正式施行的《中華人民共和國建筑法》明確規(guī)定，我國工程建設(shè)實行執(zhí)業(yè)單位資質(zhì)管理和執(zhí)業(yè)人員資格管理規(guī)定。除此之外，還頒發(fā)了大量行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。注冊建筑師條例（1995）中華人民共和國注冊建筑師條例實施細則（1996）建設(shè)工程勘察和設(shè)計單位資質(zhì)管理規(guī)定（1997）工程建設(shè)監(jiān)理單位資質(zhì)管理試行辦法（1992）工程總承包企業(yè)資質(zhì)管理暫行規(guī)定（1992）

工程建設(shè)執(zhí)業(yè)資格法規(guī)立法現(xiàn)狀1998年3月1日正式施行的《中監(jiān)理工程師資格考試和注冊試行辦法（1992）建筑裝飾設(shè)計資格分級標(biāo)準(zhǔn)（1992）混凝土預(yù)制構(gòu)件和商品混凝土生產(chǎn)企業(yè)資質(zhì)管理（試行）（1993）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定（1993）工程咨詢單位資格認定暫行辦法（1994）建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法（1995）建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定（1995）房地產(chǎn)估價師注冊管理辦法（1998）建筑企事業(yè)單位關(guān)鍵崗位持證上崗管理規(guī)定（1991）注冊結(jié)構(gòu)工程師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定（1997）在中國境內(nèi)承包工程的外國企業(yè)資質(zhì)管理暫行辦法（1994）

監(jiān)理工程師資格考試和注冊試行辦法（1992）根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，我國各類工程建設(shè)從業(yè)單位的資質(zhì)等級劃分情況如下：1）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)：分為一級、二級、三級、四級、五級共5級。2）工程總承包企業(yè)。分為一級、二級、三級共3級。3）工程勘察單位。分為甲級、乙級、丙級、丁級共4級。4）工程設(shè)計單位。分為甲級、乙級、丙級、丁級共4級。5）專業(yè)承包企業(yè)。多數(shù)分為三級或四級。6）勞務(wù)分包施工企業(yè)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定和當(dāng)?shù)厍闆r具體制訂。7）工程監(jiān)理單位。分為甲級、乙級、丙級共3級。各級從業(yè)單位允許的執(zhí)業(yè)范圍不同，不能越級執(zhí)業(yè)。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，我國各類工程建設(shè)從業(yè)單位的資質(zhì)等級劃分情況如下根據(jù)各級工程建設(shè)單位所具備的能力和水平，有關(guān)法規(guī)對各類從業(yè)單位所允許從事的業(yè)務(wù)范圍都作了具體規(guī)定，并嚴(yán)格禁止越級承包業(yè)務(wù)以及無資質(zhì)等級的單位從事建筑活動。根據(jù)各級工程建設(shè)單位所具備的能力和水平，有關(guān)法規(guī)對各類從業(yè)單工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)等級劃分標(biāo)準(zhǔn)工程建設(shè)從業(yè)單位的資質(zhì)等級劃分標(biāo)準(zhǔn)，是從其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員數(shù)量和等級、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等方面來加以規(guī)定的。每一類從業(yè)單位的資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)，都由相應(yīng)的法規(guī)作出了具體的規(guī)定。如《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，各級工業(yè)與民用建筑工程施工企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)為：工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)等級劃分標(biāo)準(zhǔn)工程建設(shè)從業(yè)單位的資質(zhì)等級劃工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)管理辦法工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)的審批工程建設(shè)從業(yè)單位需提交規(guī)定的證明文件，向資質(zhì)主管部門提出申請，經(jīng)審查合格后，可獲相應(yīng)資質(zhì)，并核發(fā)資質(zhì)等級證書。各類工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)審批辦法是不同的。例如：建筑業(yè)企業(yè):一級施工總承包企業(yè)和施工承包企業(yè)的資質(zhì)，由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門審批。二級以下的，屬于地方的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門審批；直屬國務(wù)院有關(guān)部門的，由該部門審批，并將審批結(jié)果送交企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門備案。新設(shè)立的建筑企業(yè)應(yīng)定為最低的資質(zhì)等級。各類工程建設(shè)從業(yè)單位在取得相應(yīng)的資質(zhì)后，資質(zhì)管理部門要定期對其進行檢查，并按有關(guān)規(guī)定對其資質(zhì)進行升級、降級的動態(tài)管理。工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)管理辦法工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)的審批工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)管理辦法各級工程建設(shè)從業(yè)單位的業(yè)務(wù)范圍根據(jù)各級工程建設(shè)單位所具備的能力和水平，有關(guān)法規(guī)對各類從業(yè)單位所允許從事的業(yè)務(wù)范圍都作了具體規(guī)定，并嚴(yán)格禁止越級承包業(yè)務(wù)和無資質(zhì)等級的單位從事建筑活動。例如：建筑業(yè)企業(yè)中工程施工總承包企業(yè)一級企業(yè)，可承擔(dān)各類型工程建設(shè)項目的總承包。二級企業(yè)可承擔(dān)中型工業(yè)、能源、交通工程建設(shè)項目，15萬平方米以下的住宅區(qū)建設(shè)項目，總投資2億元以下的公用工程建設(shè)項目的總承包。工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)管理辦法各級工程建設(shè)從業(yè)單位的業(yè)務(wù)范圍外國建筑企業(yè)在我國從事建筑活動也有相應(yīng)的資質(zhì)管理，由于已經(jīng)加入WTO，有些辦法須作修正。到目前為止，尚未出臺相關(guān)規(guī)定。外國建筑企業(yè)在我國從事建筑活動也有相應(yīng)的資質(zhì)管理，由于已經(jīng)加建筑業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度我國建筑行業(yè)是從1992年開始實行注冊師制度的。已先后實行了注冊建筑師、注冊規(guī)劃師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊土木工程師（巖土）、注冊建造師、注冊建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督師、注冊造價工程師、注冊房地產(chǎn)估價師、注冊咨詢工程師（投資）等制度。其中，與土木工程人員執(zhí)業(yè)有關(guān)的主要是注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊巖土工程師、注冊監(jiān)理工程師和注冊建造師。建筑業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度我國建筑行業(yè)是從1992年開始實案例1995年9月18日，上海文華建筑設(shè)計事務(wù)所與海軍建筑設(shè)計院浦東分院簽訂了聯(lián)合設(shè)計“大鵬商廈”項目協(xié)議。21日，兩單位與被告方簽訂了一份工程設(shè)計合同。在依照約定完成樁基設(shè)計后，即通知被告付費20萬元，被告未支付，經(jīng)催討未果。兩單位向法院提起訴訟，要求判令被告支付樁基設(shè)計費20萬元。被告辯稱，“大鵬商廈”項目屬乙級建設(shè)項目，而原告文華設(shè)計所設(shè)計資質(zhì)為丙級，屬越級設(shè)計，因原告過錯造成原設(shè)計合同無效。1997年12月10日，法院判決被告支付兩原告樁基設(shè)計費20萬元。案例1995年9月18日，上海文華建筑設(shè)計事務(wù)所與海軍建筑設(shè)分析：《中華人民共和國建筑法》于1998年3月1日施行，按該法第二十七條規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。但在《建筑法》施行之前，這種資格認定是比較寬松的，當(dāng)其資質(zhì)等級不同時，一般以級別高的一方為主，并由其對工程質(zhì)量負責(zé)。本案正是發(fā)生在這種情況的。分析：《中華人民共和國建筑法》于1998年3月1日施行，按該單純實行執(zhí)業(yè)資質(zhì)管理的不足：①是只管住了單位資質(zhì)，而對具體執(zhí)業(yè)人員沒有要求，出現(xiàn)高資質(zhì)單位承接任務(wù)，而由低素質(zhì)、低水平的人員來實踐的問題，使工程建設(shè)的質(zhì)量和水平難以保證；②是一些高水平的專業(yè)人員，由于其所在單位資質(zhì)較低的限制，其聰明才智和業(yè)務(wù)能力難以發(fā)揮；③是工程建設(shè)的相關(guān)責(zé)任，只能落實到單位，對具體從業(yè)人員的責(zé)任卻難以追究，一有問題就是集體負責(zé)，表面上是大家共同負責(zé)，實際上卻是大家都不負責(zé)；④另外，大多數(shù)發(fā)達國家和地區(qū)都實行了工程建設(shè)執(zhí)業(yè)人員資格注冊制度，這已形成了建筑行業(yè)管理的國際慣例。單純實行執(zhí)業(yè)資質(zhì)管理的不足：①是只管住了單位資質(zhì)，而對具體執(zhí)建筑法關(guān)于建筑工程發(fā)承包的主要內(nèi)容禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定承攬工程的有關(guān)規(guī)定分包的有關(guān)規(guī)定禁止工程轉(zhuǎn)包和違法分包建筑法關(guān)于建筑工程發(fā)承包的主要內(nèi)容禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定《建筑法》中的二十四條明確規(guī)定：“提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包?！蓖瑫r還規(guī)定：“不得將應(yīng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位”。（一）建筑法規(guī)定的總承包方式有三種1．全過程總包方式2．單項總承包方式3．多項總承包方式禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定《建筑法》中的二十四條明確規(guī)定：“禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定《建筑法》第24條規(guī)定：提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位；但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定《建筑法》第24條規(guī)定：提倡對建筑我國當(dāng)前的建設(shè)工程承包，一般有以下幾種方式：全過程承包。即從項目可行性研究開始，到勘察、設(shè)計、施工、驗收、交付使用為止的建設(shè)項目全過程承包。這樣的工程俗稱“交鑰匙工程”。設(shè)計、施工總承包。即從勘察、設(shè)計，到竣工驗收為止的總承包。施工總承包。即對工程施工的全過程進行總承包。國際上還有由承包商先行墊資承包工程，建成后再轉(zhuǎn)讓給業(yè)主的承包方式，我國目前對此還只處于研究試驗階段，尚未正式實施。隨著改革開放的深入，建設(shè)工程承發(fā)包方式也將日益國際化，因此，我國現(xiàn)行的建設(shè)法規(guī)對工程承發(fā)包方式?jīng)]做強制性規(guī)定，而是采用“提倡總承包”、“可以……”等鼓勵性和選擇性條款來加以規(guī)定

我國當(dāng)前的建設(shè)工程承包，一般有以下幾種方式：國際上現(xiàn)有的總承包方式可分為四類1．全項總承包（以集團公司為主）也就是全過程總承包，包括前期開發(fā)管理、融資管理、方案設(shè)計、施工、分包和后期物業(yè)管理。2．管理型總承包，也就是CM管理（CONTRACTMANAGEMENT），這種總承包管理主要以管理公司為主。建筑工程設(shè)計方案可以委托有設(shè)計能力的設(shè)計院完成，施工可以委托有綜合能力的施工單位進行總包，總包下面再進行分包。3．施工總承包，是以施工單位為主，工程主體必須由施工承包單位自己完成。4．設(shè)計總承包，具有相應(yīng)資質(zhì)的設(shè)計單位對負責(zé)設(shè)計的工程從方案國際上現(xiàn)有的總承包方式可分為四類承攬工程的有關(guān)規(guī)定（1）承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。（2）大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程資質(zhì)等級“就低不就高”！承攬工程的有關(guān)規(guī)定（1）承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的分包的有關(guān)規(guī)定（1）禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。（2）建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可，施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。分包的有關(guān)規(guī)定（1）禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給禁止工程轉(zhuǎn)包和違法分包工程轉(zhuǎn)包：工程轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。工程分包：工程分包是指工程的承包單位（總承包單位）將其承包的工程建設(shè)任務(wù)中的一部分（除主體結(jié)構(gòu)）通過合同委托給其他單位完成的行為。禁止工程轉(zhuǎn)包和違法分包工程轉(zhuǎn)包：工程轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)違法分包是指下列行為：總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

違法分包是指下列行為：總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資《建筑法》第二十八條規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！督ㄖこ藤|(zhì)量管理條例》第七條規(guī)定：建設(shè)單位不得將其建設(shè)工程肢解發(fā)包；第十八條規(guī)定：勘察、設(shè)計單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包所承攬的工程；第二十五條規(guī)定：施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程?！督ㄖā返诙藯l規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑工程國際上，將一個工程的各個部位發(fā)包給不同的施工（或設(shè)計）單位，由各個單位分別完成工程的不同部位也是通行做法，并稱之為“平行發(fā)包”，也即我們所稱的“肢解發(fā)包”。我國當(dāng)前建設(shè)單位的行為很不規(guī)范，隨意性較大，市場競爭規(guī)則也不完善，肢解發(fā)包往往造成相互扯皮，嚴(yán)重影響建設(shè)工程的質(zhì)量和進度，還給貪污犯罪提供了方便，因此，我國現(xiàn)行的建設(shè)法規(guī)做出了禁止將建設(shè)工程肢解發(fā)包的明確規(guī)定。國際上，將一個工程的各個部位發(fā)包給不同的施工（或設(shè)計）單位，建筑法關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理的主要內(nèi)容建設(shè)工程監(jiān)理的法律規(guī)定建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)的法律責(zé)任建筑法關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理的主要內(nèi)容建設(shè)工程監(jiān)理的法律規(guī)定國家推行建筑工程監(jiān)理制度。國務(wù)院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工程的范圍。實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理企業(yè)監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理企業(yè)應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同。建設(shè)工程監(jiān)理的法律規(guī)定國家推行建筑工程監(jiān)理制度。國務(wù)院可以規(guī)建設(shè)工程監(jiān)理的法律規(guī)定

建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)的法律責(zé)任實施建設(shè)工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。建設(shè)工程監(jiān)理的法律規(guī)定

建設(shè)工程監(jiān)理企業(yè)的法律責(zé)任建筑安全管理制度

在《建筑法》中共有七項預(yù)防措施：第38條（一個措施），建筑施工企業(yè)編制施工組織設(shè)計的同時應(yīng)當(dāng)編制專項安全施工組織設(shè)計，并采取安全技術(shù)措施。第39條（3個措施），建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場采取維護安全的措施、防范危險的措施、預(yù)防火災(zāi)等措施。第40條（1個措施），建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施加以保護。第41條（1個措施），建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境保護和安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)的規(guī)定，對施工現(xiàn)場的各種粉塵、廢水、廢氣、固體廢物和振動采取控制和處理措施。第51條（1個措施）施工發(fā)生事故時，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施，減少人員的傷亡和事故的損失。建筑安全管理制度

在《建筑法》中共有七項預(yù)防措施：1）工程建設(shè)安全責(zé)任制建筑施工企業(yè)必須依法加強對建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制，采取有效措施，防止傷亡和其他安全事故的發(fā)生。安全生產(chǎn)責(zé)任制度是建筑生產(chǎn)中最基本的安全管理制度，是所有安全規(guī)章制度的核心。企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體情況，建立安全機構(gòu)，并按照職工總數(shù)配備相應(yīng)的專職人員，負責(zé)安全管理工作和安全監(jiān)督工作。安全管理人員的主要職責(zé)1）工程建設(shè)安全責(zé)任制2）安全檢查與監(jiān)督安全檢查與監(jiān)督包括行政建設(shè)主管部門及其授權(quán)的建筑安全監(jiān)督管理機構(gòu)對建筑安全生產(chǎn)的檢查與監(jiān)督和生產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部進行的安全檢查。安全生產(chǎn)監(jiān)督機構(gòu)根據(jù)同級人民政府的委托，依據(jù)有關(guān)法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)，對本行政區(qū)域內(nèi)安全生產(chǎn)實施監(jiān)督管理。2）安全檢查與監(jiān)督3)施工現(xiàn)場安全管理《建筑法》規(guī)定：“建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場采取維護安全、防范危險、預(yù)防火災(zāi)等措施：有條件的，應(yīng)當(dāng)對施工現(xiàn)場實行封閉管理”。“施工現(xiàn)場對毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護措施。”加強施工現(xiàn)場安全管理，是建筑安全生產(chǎn)管理的關(guān)鍵?，F(xiàn)場安全管理包括安全組織管理、安全技術(shù)管理、場地設(shè)施安全管理和安全紀(jì)律管理。3)施工現(xiàn)場安全管理意外傷害保險制度《建筑法》第48條明確：“建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，支付保險費”。意外傷害保險制度《建筑法》第48條明確：“建筑施工企業(yè)必須為勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度《建筑法》第46條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度，加強對職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn)；未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的人員，不得上崗作業(yè)?！?/p>

勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度《建筑法》第46條規(guī)定：“建筑施工企群防群治制度《建筑法》第36條規(guī)定：“建筑工程生產(chǎn)管理必須堅持安全第一、預(yù)防為主動的方針，建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制和群防群治制度”。安全第一、預(yù)防為主的方針，體現(xiàn)了國家對建筑安全生產(chǎn)過程中“以人為本”，保護勞動者權(quán)益，保護社會生產(chǎn)力，保護建筑生產(chǎn)的高度重視，確定了建筑安全生產(chǎn)管理在建筑活動管理中的重要位置。

群防群治制度《建筑法》第36條規(guī)定：“建筑工程生產(chǎn)管理必須堅安全事故報告制度《建筑法》第51條規(guī)定：“施工中發(fā)生事故時，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國家有關(guān)規(guī)定及時向有關(guān)部門報告?！卑踩鹿蕡蟾嬷贫取督ㄖā返?1條規(guī)定：“施工中發(fā)生事故時，1）重大事故的等級重大事故分為四個等級：死亡30人以上或直接經(jīng)濟損失300萬元以上為一級重大事故；死亡10人以上29人以下，或直接經(jīng)濟損失100萬元以上300萬元以下為二級重大事故；死亡3人以上9人以下，或直接經(jīng)濟損失30萬元以上100萬元以下為三級重大事故；死亡2人以下或19人以下，或直接經(jīng)濟損失10萬元以上30萬元以下為四級重大事故。1）重大事故的等級2）重大事故的調(diào)查與處理重大事故發(fā)生后，事故發(fā)生單位必須以最快的方式將事故的簡要情況向上級主管部門和當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門及檢查、勞動（有人身傷亡時）部門報告。重大事故發(fā)生后，事故發(fā)生單位應(yīng)在24小時內(nèi)寫出書面報告，并逐級上報。同時嚴(yán)格保護事故現(xiàn)場，采取有效措施搶救人員和財產(chǎn)，防止事故擴大。重大事故的調(diào)查由事故發(fā)生地的市縣級以上建設(shè)行政主管部門或國務(wù)院有關(guān)主管部門組織成立調(diào)查組負責(zé)進行，調(diào)查組由建設(shè)行政主管部門、事故發(fā)生單位的主管部門和勞動等有關(guān)部門的人員組成，并應(yīng)邀請人民檢察機關(guān)和工會派員參加。必要時，調(diào)查組可以聘請有關(guān)專家協(xié)助進行技術(shù)鑒定、事故分析和財產(chǎn)損失的估評工作。2）重大事故的調(diào)查與處理施工驗收制度《建筑法》第61條明確規(guī)定：“建筑工程竣工驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。”該條還規(guī)定“交付竣工驗收的建筑工程必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件?！笔┕を炇罩贫取督ㄖā返?1條明確規(guī)定：“建筑工程竣工驗收合質(zhì)量保修制度《建筑法》第62條規(guī)定“建筑工程實行質(zhì)量保修制度”。這是建筑活動的一個市場信息問題，也可以與一般產(chǎn)品的售后質(zhì)量服務(wù)相比較，是保護消費者合法權(quán)益的一項重要法律制度。質(zhì)量保修制度《建筑法》第62條規(guī)定“建筑工程實行質(zhì)量保修制度質(zhì)量的檢舉、控告、投訴制度

質(zhì)量的檢舉、控告、投訴制度，是社會對建筑工程質(zhì)量進行監(jiān)督。

《建筑法》63條明確規(guī)定：“任何單位和個人對建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門或其他有關(guān)部門進行檢舉、控告、投訴?！辟|(zhì)量的檢舉、控告、投訴制度

質(zhì)量的檢舉、控告、投訴制度，是社十八．連帶責(zé)任制度所謂連帶責(zé)任，是一種嚴(yán)格的、加重的民事責(zé)任形式。民事責(zé)任按責(zé)任承擔(dān)范圍，可分成按份責(zé)任和連帶責(zé)任。按份責(zé)任是義務(wù)人應(yīng)單獨承擔(dān)或者區(qū)分份額的義務(wù)或不履行義務(wù)的后果。連帶責(zé)任則是義務(wù)人負共同義務(wù)或?qū)餐x務(wù)的不履行而應(yīng)共同承擔(dān)的法律后果。所謂連帶賠償責(zé)任，是連帶責(zé)任中最常見的一種。對合同義務(wù)的連帶責(zé)任通常包括連帶實際履行與連帶賠償。連帶實際履行即如《建筑法》第27條：“共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任”。但對侵權(quán)的連帶責(zé)任一般不包括實際履行，只體現(xiàn)為連帶賠償責(zé)任，例如《建筑法》第35條就是針對監(jiān)理單位與承包單位對建設(shè)單位的共同侵權(quán)行為而設(shè)立的連帶賠償責(zé)任。十八．連帶責(zé)任制度所謂連帶責(zé)任，是一種嚴(yán)格的、加重的民事責(zé)任第27條第一款規(guī)定：“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以有兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。”第29條第二款規(guī)定：“建筑工程總承包單位按照承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)?？偝邪鼏挝缓头殖邪鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任”。第55條規(guī)定：“建筑工程實行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。”第27條第一款規(guī)定：“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可案例分析—施工合同經(jīng)濟案件案件一：1996年4月28日，某建筑工程公司與某建材有限公司簽訂了一項建造辦公樓、傳達室的建筑工程承包合同。合同規(guī)定工程期限從1996年4月28日開工至1996年7月28日竣工驗收；工程質(zhì)量確保合格，力爭優(yōu)良；工程價款支付方式按補充協(xié)議。補充協(xié)議規(guī)定，傳達室工程竣工驗收合格后一次性結(jié)算工程款；辦公樓主體完成一層時預(yù)付工程款30%，屋面工程完成時，預(yù)付工程款30%；竣工驗收結(jié)算后，留尾款40%在半年內(nèi)付清。該工程在當(dāng)年5月開工，同年10月底竣工，所耗資金全部向銀行貸款，但建材有限公司卻未按補充協(xié)議規(guī)定支付工程款。案例分析—施工合同經(jīng)濟案件案件一：1996年12月1日，建材有限公司在建筑工程的一再要求下，派出公司管理人員與建筑工程公司進行工程結(jié)算，并立下工程結(jié)算單，工程款為88.4萬元。次年，該建筑工程公司向建材有限公司提出工程變更補充結(jié)算報告，經(jīng)建材有限公司管理人員確認，工程變更增加費用5896元，合計應(yīng)付工程款為88.9萬元。之后，建筑工程公司多次向建材公司催討，但后者仍未付款。建造完工的辦公樓、傳達室一直由建筑公司使用。建筑公司在催討無果的情況下，向市中級人民法院提起訴訟。原告在訴訟狀中要求法院判令被告支付工程款及逾期支付的違約金，并要求對原告建造的價值88.9萬元的辦公樓、傳達室及水泥路面享有留置權(quán)，在拍賣后優(yōu)先支付原告的工程款。1996年12月1日，建材有限公司在建筑工程的一再要求下，派市中級法院在審理后認為，原、被告雙方自愿簽訂的建筑安裝承包合同及補充協(xié)議內(nèi)容不違反國家法律政策，屬于有效合同。原告按合同規(guī)定履行義務(wù)，但被告未按規(guī)定支付工程款，屬于違約行為?，F(xiàn)原告要求支付工程款及逾期支付工程款的違約金，合理合法，法院予以采納。市中院于1998年6月24日做出一審判決，判令被告建材有限公司支付原告建筑工程公司工程款88.9萬元，支付逾期付款總金額每日萬分之五的違約金。對原告其他的訴訟請求予以駁回。市中級法院在審理后認為，原、被告雙方自愿簽訂的建筑安裝承包合法院判決生效后，建材有限公司仍未在規(guī)定期限內(nèi)償還工程款及違約金。當(dāng)年8月13日，原告向法院申請執(zhí)行。在執(zhí)行過程中查清建材有限公司早已負債累累，根本無力償還債務(wù)。被執(zhí)行人建材有限公司已于1998年11月2日被市工商行政管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照，其法定代表人下落不明。該公司兩幢廠房及約400平方米的招待所、餐廳，已被省高級法院判給某土建建筑工程公司所有。其它辦公樓、簡易倉庫、土地使用權(quán)、傳達室等財產(chǎn)，由市中院執(zhí)行裁定移交給權(quán)力人市農(nóng)村信用社所有。建材公司已根本無財產(chǎn)可執(zhí)行。法院判決生效后，建材有限公司仍未在規(guī)定期限內(nèi)償還工程款及違約分析：建筑公司雖然勝訴，但是工程款已無法追回，造成這種情況是由于施工企業(yè)在簽訂合同之前，未做好前期工作，對建設(shè)方的社會信譽與經(jīng)濟實力缺乏了解，為承包工程埋下極大隱患，最后造成惡果。該案件帶有普遍性。分析：案件二：1997年9月24日，某房地產(chǎn)公司與某建筑工程公司四分公司簽訂施工合同，房地產(chǎn)公司將其開發(fā)的公寓1號樓工程交由四分公司承建。后四分公司按約定進場施工，完成了該工程基礎(chǔ)部分和主體一、二層。由于某房地產(chǎn)公司的原因，1998年9月28日雙方達成結(jié)算協(xié)議，約定：雙方所簽訂的施工合同作廢，四公司已建部分工程量及材料費、人工費、保證金等款項在工程驗收一個月內(nèi)付清（不計利息）。由于某房地產(chǎn)公司拒不按約支付工程款，四分公司與2000年5月起訴至法院。一審法院認為雙方簽訂的工程款決算協(xié)議，符合法律規(guī)定，應(yīng)該有效。該工程已實際驗收合格，某房地產(chǎn)公司未按決算協(xié)議書及書面承諾的驗收時間付清工程款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。對四分公司要求支付工程款的主張予以支持。被告方某房地產(chǎn)公司不服判決，上訴至當(dāng)?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ骸６彿ㄔ赫J為，上訴人所稱工程未經(jīng)驗收，無充分證據(jù)，不予采納，其上訴理由不能成立。判決駁回上訴，維持原判。案件二：1997年9月24日，某房地產(chǎn)公司與某建筑工程公司四分析:案件2的焦點是工程是否已經(jīng)驗收，雙方商定的價款給付條件是否已經(jīng)具備?，F(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定工程竣工驗收由發(fā)包人組織進行?！逗贤ā返?79條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第16條對此做出了專門的規(guī)定。案例2公寓1號樓工程竣工后依法已由發(fā)包人通過驗收，法定代表人已在決算協(xié)議上簽字。根據(jù)我國法律規(guī)定，建設(shè)工程驗收合格的，方可交付使用；未經(jīng)驗收的不得交付使用。四分公司提供了充分的證據(jù)，確保勝訴。案件2之所以能勝訴，是由于施工企業(yè)在合同管理上比較嚴(yán)格。分析:案件2的焦點是工程是否已經(jīng)驗收，雙方商定的價款給付條件案例三---民工的一只手被砸碎了

1998年，鐵道部某工程公司（以下簡稱鐵道公司）在某大橋施工中與該公司職工羅某簽訂承包合同，約定由羅某承包大橋行車道板的架設(shè)安裝。該合同還約定，施工中發(fā)生傷、亡、殘事故，由羅某負責(zé)。合同簽訂后，羅某曾在開工前召集民工開會強調(diào)安全問題，要求民工在安放道板下的膠墊時必須使用鐵勾，防止道板墜落傷人。沒想到事故還是發(fā)生了，10月6日下午，民工劉某在安放道板下的膠墊時未使用鐵勾，直接用手放置。由于支撐道板的千斤頂滑落，重達10多噸的道板墜下并將劉某的左手砸傷。羅某立即送劉某到醫(yī)院住院治療，21天后出院。其間醫(yī)療費、護理費、交通費、伙食費，以及出院后的治療費用總計5308.91元，已由羅某全部承擔(dān)。但是經(jīng)過醫(yī)生診斷，劉某左手失去了勞動能力。之后，劉某多次要求鐵道公司和羅某賠償誤工費等費用。但是都被他們以劉某違反安全操作規(guī)定造成工傷為由，拒絕賠償。1999年3月，無可奈何的劉某只得向法院提起訴訟。

案例三---民工的一只手被砸碎了

1998年，鐵道部某工程公判決結(jié)果：羅某和鐵道公司都有過錯。很明顯，劉某在這起安全事故中是有責(zé)任的，但是鐵道公司與羅某是否可以就此推拖賠償責(zé)任呢？

法院在審理中認為：首先，根據(jù)我國《憲法》和《勞動法》規(guī)定，羅某作為工程承包人和雇主，依法對雇員的勞動保護承擔(dān)責(zé)任。采用人工安裝橋梁行車道板本身具有較高的危險性，對此，羅某應(yīng)采取相應(yīng)的安全措施并臨場加以監(jiān)督和指導(dǎo)，但羅某僅口頭強調(diào)，而疏于現(xiàn)場管理，以致劉某發(fā)生安全事故。雖然劉某在施工中也有違反安全操作規(guī)則的過失，但其并非鐵道建設(shè)專業(yè)人員，違章情節(jié)較輕，故不能免除羅某應(yīng)負的民事責(zé)任。判決結(jié)果：羅某和鐵道公司都有過錯。很明顯，劉某在這起安全事故其次，法院在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：該大橋行車道板的架設(shè)安裝工程，無論從現(xiàn)場環(huán)境還是從施工單位的技術(shù)與設(shè)備看，都允許使用吊車直接起吊道板進行安裝。鐵道公司作為該大橋的施工企業(yè)，在有條件采用危險性較小的工作方法施工的情況下，為了降低費用而將該項工程發(fā)包給個人，采用人工安裝，增加了勞動者的安全風(fēng)險。鐵道公司顯然對這起事故負有責(zé)任。第三，鐵道公司與羅某簽訂的承包合同中約定“施工中發(fā)生傷、亡、殘事故，由羅某負責(zé)”，實際上是把只有企業(yè)才有能力承擔(dān)的安全風(fēng)險，推給能力有限的自然人承擔(dān)，該條款損害了勞動者的合法權(quán)益，違反了我國《憲法》和《勞動法》有關(guān)規(guī)定，因此，該約定屬于無效條款。

其次，法院在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：該大橋行車道板的架設(shè)安裝工程，無論從據(jù)此，法院判決：羅某付給劉某醫(yī)療、誤工、住院生活補助、護理、交通、傷殘補助金、傷殘就業(yè)補助金18679.56元；鐵道工程公司對上述費用承擔(dān)連帶責(zé)任。

安全責(zé)任推不掉

在本案中我們可以看到，鐵道公司在將一部分勞務(wù)分包出去的同時，企圖將勞動安全責(zé)任也“分包”出去，但是本案的判決明確指出：鐵道公司的這種行為是“把只有企業(yè)才有能力承擔(dān)的安全風(fēng)險，推給能力有限的自然人承擔(dān)”。這不僅對于羅某不公平，而且也是對勞動者的不負責(zé)任。我國《憲法》和《勞動法》明確規(guī)定用人單位有義務(wù)給勞動者提供安全的工作環(huán)境，即使是如本案中鐵道公司一樣將勞務(wù)分包出去，也要確保進行分包工作人員的安全，安全責(zé)任推不掉。據(jù)此，法院判決：羅某付給劉某醫(yī)療、誤工、住院生活補助、護理、「案例四」A服務(wù)公司因建辦公樓與B建設(shè)工程總公司簽訂了建筑工程承包合同。其后，經(jīng)A服務(wù)公司同意，B建設(shè)工程總公司分別與市C建筑設(shè)計院和市D建筑工程公司簽訂了建設(shè)工程勘察設(shè)計合同和建筑安裝合同。建筑工程勘察設(shè)計合同約定由C建筑設(shè)計院對A服務(wù)公司的辦公樓水房、化糞池、給水排水、空調(diào)及煤氣外管線工程提供勘察、設(shè)計服務(wù)，做出工程設(shè)計書及相應(yīng)施工圖紙和資料。建筑安裝合同約定由D建筑工程公司根據(jù)C建筑設(shè)計院提供的設(shè)計圖紙進行施工，工程竣工時依據(jù)國家有關(guān)驗收規(guī)定及設(shè)計圖紙進行質(zhì)量驗收。合同簽訂后，C建筑設(shè)計院按時做出設(shè)計書并將相關(guān)圖紙資料交付D建筑工程公司，D建筑公司依據(jù)設(shè)計圖紙進行施工。工程竣工后，發(fā)包人會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進行驗收，發(fā)現(xiàn)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，主要是由于設(shè)計不符合規(guī)范所致。原來C建筑設(shè)計院未對現(xiàn)場進行仔細勘察即自行進行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理，給發(fā)包人帶來了重大損失。由于設(shè)計人拒絕承擔(dān)責(zé)任，B建設(shè)工程總公司又以自己不是設(shè)計人為由推卸責(zé)任，發(fā)包人遂以C建筑設(shè)計院為被告向法院起訴。法院受理后，追加B建設(shè)工程總公司為共同被告，讓其與C建筑設(shè)計院一起對工程建設(shè)質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任?！赴咐摹笰服務(wù)公司因建辦公樓與B建設(shè)工程總公司簽訂了建筑工分析:本案中，A服務(wù)公司是發(fā)包人，市B建設(shè)工程總公司是總承包人，C建筑設(shè)計院和市D建筑工程公司是分包人。對工程質(zhì)量問題，B建設(shè)工程總公司作為總承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，而C建筑設(shè)計院和D建筑工程公司也應(yīng)該依法分別向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。總承包人以不是自己勘察設(shè)計和建筑安裝的理由企圖不對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，以及分包人以與發(fā)包人沒有合同關(guān)系為由不建設(shè)工程承擔(dān)連帶責(zé)任是沒有法律依據(jù)的。所以本案判決B建設(shè)工程總公司和C建筑設(shè)計院共同承擔(dān)連帶責(zé)任是正確的。

分析:本案中，A服務(wù)公司是發(fā)包人，市B建設(shè)工程總公司是總承包根據(jù)《合同法》第二百七十二條中的“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人”的規(guī)定，所以本案判決市建設(shè)工程總公司和市建筑設(shè)計院共同承擔(dān)連帶責(zé)任是正確的。值得說明的是：依《合同法》這一條及《建筑法》第二十八條、第二十九條的規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人，施工總承包的建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。本案中建設(shè)工程總公司作為總承包人不自行施工，而將工程全部轉(zhuǎn)包他人，雖經(jīng)發(fā)包人同意，但違反禁止性規(guī)定，亦為違法行為。根據(jù)《合同法》第二百七十二條中的“總承包人或者勘察、設(shè)計、[案例五]1993年9月，山西萬家寨引黃工程管理局（以下簡稱引黃工程局）就萬家寨引黃工程施工舉行公開招標(biāo)，同年10月，浙江溫州市水利電力工程處（以下簡稱溫州工程處）中標(biāo)，該處是具有水利水電工程施工二級資質(zhì)的國有單位。11月26日，雙方簽訂了引黃工程施工協(xié)議，后于1994年12月簽訂了承包合同。合同簽訂后，溫州工程處于1995年3月正式開工，該處業(yè)務(wù)主辦周時選為項目經(jīng)理。1997年1月，引黃工程局要求終止合同，并要求溫州工程處限期撤離。其理由是：溫州工程處違反合同將主體工程分包、轉(zhuǎn)包；溫州工程處在工地的管理人員全部是外雇人員，施工隊伍全部是社會閑散人員拼湊而成，并非溫州工程處職工；施工進度拖延，施工質(zhì)量存在問題，工地管理混亂等等。[案例五]1993年9月，山西萬家寨引黃工程管理局（以下簡稱雙方發(fā)生糾紛并向法院提起訴訟。山西省高級人民法院經(jīng)審理認為：企業(yè)自主行使人事管理權(quán)，可以聘用符合標(biāo)準(zhǔn)的外地人員，周時選又是該處員工，故不存在將主體工程分包、轉(zhuǎn)包的事實；萬家寨引黃工程作為國家重點工程，只有具備一、二級資質(zhì)的企業(yè)才具有投標(biāo)、施工資格。項目經(jīng)理周時選在施工時聘用的管理及施工人員均達不到上述要求，即在具體施工中達不到二級資質(zhì)的要求。其主體資格確有瑕疵，引黃工程局發(fā)現(xiàn)這一問題終止合同并非不當(dāng)，不構(gòu)成違約；溫州工程處已完成的施工質(zhì)量完全合格，雙方應(yīng)根據(jù)已完工程量及約定的價款據(jù)實結(jié)算，并由引黃工程局適當(dāng)補償因終止合同給溫州工程處造成的損失。雙方發(fā)生糾紛并向法院提起訴訟。山西省高級人民法院經(jīng)審理認為：對《合同法》第286條的答復(fù)《合同法》第二百八十六條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價，也可以申請人民法院將工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！北緱l顯然是對建筑施工企業(yè)一項十分必要的保護性規(guī)定。然而，“目前缺乏可操作性?！逗贤ā返诙侔耸鶙l所規(guī)定是優(yōu)先權(quán)，而不是典型的抵押權(quán)。在發(fā)生優(yōu)先權(quán)與約定抵押權(quán)并存的情形時，無論約定抵押權(quán)發(fā)生在前或在后，均應(yīng)優(yōu)先于約定抵押權(quán)行使。對《合同法》第286條的答復(fù)《合同法》第二百八十六條規(guī)定：“主要理由是：法定權(quán)利應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于約定權(quán)利；優(yōu)先權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)中相當(dāng)部分是建筑工人的勞動工資，應(yīng)予優(yōu)先確保；建筑工程是靠承包人付出勞動和墊付資金建造的，如果允許約定抵押權(quán)優(yōu)先行使，則無疑于以承包人的資金清償發(fā)包人的債務(wù)，等于發(fā)包人將自己的欠款轉(zhuǎn)嫁給屬于第三人之承包人，違背公平及誠實信用原則；承包人優(yōu)先權(quán)，是法律為保護承包人的利益而特別賦予的權(quán)利，具有保護勞動者利益和鼓勵建筑、創(chuàng)造社會財富的政策目的。因此，即使建設(shè)方以其尚未建成或者正在建造的房屋或者其他建筑物設(shè)定的抵押有效，其行使權(quán)力的順序也應(yīng)當(dāng)在建筑施工企業(yè)之后。主要理由是：法定權(quán)利應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于約定權(quán)利；最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款

優(yōu)先受償權(quán)的司法解釋一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。二、消費者交付購買商品房的全部或大部分款項后，承包人就商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。三、建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款

優(yōu)先受償權(quán)的司法解釋一、人民法工程分包如何應(yīng)用“286”在工程分包時要嚴(yán)格依法分包，不合法的分包非但不能討論優(yōu)先受償權(quán)，而且還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。工程分包如何應(yīng)用“286”在工程分包時要嚴(yán)格依法分包，不合在合法分包的前提下，分包工程所涉的工程價款應(yīng)根據(jù)以下不同情況作不同的處理：第一、總分包雙方就分包工程共同與發(fā)包人簽訂工程承包合同的，總、分包共同享有工程價款的優(yōu)先受償權(quán)；第二、總、分包就分包工程單獨簽訂分包合同，發(fā)包人已向總包單位支付了相應(yīng)的分包工程的價款，而總包人拖欠分包人分包工程款的，是總包人未按約定支付分包人的工程價款，不屬于《合同法》第286條規(guī)定的發(fā)包人的拖欠，因此分包人不能享有對總包人的優(yōu)先受償權(quán)，更不能代位向發(fā)包人行使優(yōu)先受償權(quán)。如果是由于發(fā)包人未支付總包人相應(yīng)的分包工程價款，造成總包人不能支付給分包人分包工程價款的，在合法分包的前提下，分包工程所涉的工程價款應(yīng)根據(jù)以下不同情況總、分包共同向發(fā)包人行使優(yōu)先受償權(quán)能夠成立，分包人單獨向發(fā)包人或總包人行使優(yōu)先受償權(quán)的則均不能成立，因為總包人不是發(fā)包人，而發(fā)包人與分包人沒有合同關(guān)系。第三、勞務(wù)分包的，如勞務(wù)報酬被拖欠，勞務(wù)提供人向總包人或者發(fā)包人可以行使優(yōu)先受償權(quán)，其法律依據(jù)并不是《合同法》第286條的規(guī)定，而是我國《民事訴訟法》第97條規(guī)定的屬于生存權(quán)利的先予執(zhí)行權(quán)利。

總、分包共同向發(fā)包人行使優(yōu)先受償權(quán)能夠成立，分包人單獨向發(fā)包墊資施工是法律的禁區(qū)嗎？墊資施工是否違法？對含有墊資內(nèi)容的合同是否可以認定為無效合同？長期以來，法學(xué)理論界、律師界、建筑界，包括司法界對這個問題的認識都存在許多不同的甚至對立的看法墊資施工是法律的禁區(qū)嗎？墊資施工是否違法？對含有墊資內(nèi)容的合一份有墊資條款的協(xié)議1996年12月，昆明官房建筑經(jīng)營公司（簡稱官房公司）與昆明柏聯(lián)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡稱柏聯(lián)公司）簽訂了一份《工程協(xié)議書》。雙方約定由官房公司承建滇池路開發(fā)區(qū)金碧路拆遷安置房工程，總建筑面積約6萬平方米，每平方米造價739元，合同總價款為4300余萬元。其中協(xié)議第四條第二款約定：“本工程甲方（柏聯(lián)公司）要求乙方（官房公司）全過程墊資施工，施工過程中發(fā)生的所有貸款利息由甲方承擔(dān)”。一天以后，雙方又簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，除了將工程造價改為500元/平方米，以及未約定墊資外，其余主要條款均與協(xié)議基本一致。工程開工不久，雙方對電氣、自來水等配套工程是否包括在先期雙方約定的每平方米739元的造價中發(fā)生爭議。為此雙方多次往來函件進行協(xié)商，并于1997年4月形成一份《會議紀(jì)要》：“雙方約定由甲方（柏聯(lián)公司）負責(zé)上述配套工程?！敝?，柏聯(lián)公司于1997年11月出具一份付款承諾書，承諾工程款在當(dāng)年12月底以前結(jié)清并支付完畢。

一份有墊資條款的協(xié)議1996年12月，昆明官房建筑經(jīng)營公司（后來雙方對是否要在工程總造價中扣除配套工程款后才支付給官房公司又產(chǎn)生分歧。到1997年12月底，柏聯(lián)公司除支付了部分工程款外，其余款項一直未付。官房公司在數(shù)次要求柏聯(lián)公司付清款項未果的情況下，于1998年向昆明市中級人民法院提起訴訟，請求判令由柏聯(lián)公司償還拖欠工程款及違約金。后來雙方對是否要在工程總造價中扣除配套工程款后才支付給官房公一、二審法院認為：含有墊資內(nèi)容的協(xié)議無效昆明中院經(jīng)調(diào)查認為，官房公司與柏聯(lián)公司雖然分別簽訂了《工程協(xié)議書》和《建設(shè)工程施工合同》。但雙方實際履行的是《工程協(xié)議書》。由于雙方在《工程協(xié)議書》中有約定官房公司墊資施工的條款，違反了建設(shè)部、國家計委、財政部下發(fā)的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》（以下簡稱《通知》）的第四條規(guī)定：“任何建設(shè)單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標(biāo)設(shè)標(biāo)的條件，更不得強行要求施工單位將此類內(nèi)容寫入工程承包合同?！焙偷谖鍡l規(guī)定：“施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程”。據(jù)此法院判定雙方執(zhí)行的《工程協(xié)議書》為無效協(xié)議；雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》雖沒有墊資條款，但雙方并未實際按該合同履行，因此該合同也不認為是有效合同。而基于無效的《工程協(xié)議書》基礎(chǔ)上簽訂的《會議紀(jì)要》及還款承諾都不具有法律約束力。因此法院不能按雙方約定的方法以及工程量來作為定案的依據(jù)，而只能依據(jù)鑒定部門出具的鑒定意見。據(jù)此，法院裁決：柏聯(lián)公司支付官房公司拖欠工程款744326元及利息。

一、二審法院認為：含有墊資內(nèi)容的協(xié)議無效一審判決下達后，官房公司不服并上訴至云南省高級人民法院。但云南高院審理后也認為，原審法院依據(jù)《通知》確認《工程協(xié)議書》無效并無不當(dāng)。同時考慮到柏聯(lián)公司對協(xié)議無效也有過錯，應(yīng)對官房公司墊資產(chǎn)生的利息承擔(dān)賠償責(zé)任。因此云南高院判決：維持昆明市中級法院的一審判決；柏聯(lián)公司賠償官房公司部分損失。

一審判決下達后，官房公司不服并上訴至云南省高級人民法院。但云最高院認定：不應(yīng)以墊資條款判合同無效之后，官房公司又向最高人民法院提出申訴。最高人民法院研究后發(fā)函要求云南高院對此案進行復(fù)查。云南高院復(fù)查的焦點集中在“國務(wù)院各部委的規(guī)范性文件能否作為審判民事經(jīng)濟案件依據(jù)”的問題上。該院就這個問題形成兩種意見：

一種意見認為，國務(wù)院部委的規(guī)范性文件，不屬于法律規(guī)定的行政法規(guī)范疇，不能作為人民法院審判案件的依據(jù)，原判決以兩部一委通知確認承包合同無效是不當(dāng)?shù)模ㄔ撘庖姙閮A向性意見）。

另一種意見認為，國務(wù)院兩部一委的規(guī)范性文件，是針對各行業(yè)在實際經(jīng)濟生活中出現(xiàn)的問題而制發(fā)的，目的在于規(guī)范管理，維護市場有序發(fā)展；原判決確認合同無效有利于避免建設(shè)單位在資金不實的情況下盲目上新的建設(shè)項目，有利于規(guī)范建設(shè)市場，預(yù)防和減少糾紛。最高院認定：不應(yīng)以墊資條款判合同無效云南高院就這兩種意見向最高人民法院請示。

2000年10月，最高人民法院經(jīng)研究對該請示做出如下答復(fù)：人民法院在審理民事、經(jīng)濟糾紛案件時，應(yīng)當(dāng)以法律和行政法規(guī)為依據(jù)。建設(shè)部、國家計委、財政部《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》，不屬于行政法規(guī)，也不是部門規(guī)章。從該通知內(nèi)容看，主要以行政管理手段對建筑工程合同當(dāng)事人帶資承包進行限制，并給予行政處罰，而對于當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，仍應(yīng)按照合同承擔(dān)責(zé)任。因此，不應(yīng)以當(dāng)事人約定了帶資承包條款，違反《通知》而認定合同無效。

云南高院就這兩種意見向最高人民法院請示。

2000年10月，原來墊資不違法

該案爭論的焦點在于合同雙方約定了墊資條款，能否就此認定合同無效？或者說，《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》這樣一個部門文件是否具有法律約束力？從最高人民法院的答復(fù)中可以看出，最高人民法院認為該通知并不具有法律約束力。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，要判定一個合同無效，必須證明該合同違反了法律和行政法規(guī)，而部門規(guī)章僅僅可以參照執(zhí)行。但是云南高院認定本案合同無效的依據(jù)——二部一委通知不是部門規(guī)章，而是屬于“部門規(guī)章之下的規(guī)范性文件”，它的法律效力是很弱的，不能作為判定合同無效的依據(jù)。也就是說，墊資并不在法律禁止的范圍內(nèi)。原來墊資不違法

該案爭論的焦點在于合同雙方約定了墊資條款，能建設(shè)法律法規(guī)建設(shè)法律法規(guī)建設(shè)法律體系1．縱向結(jié)構(gòu)建設(shè)法律建設(shè)行政法規(guī)部門規(guī)章：建設(shè)部或與國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定地方性法規(guī)地方規(guī)章技術(shù)法規(guī)：包括設(shè)計規(guī)范、施工規(guī)范、驗收規(guī)范、預(yù)算定額等。建設(shè)法律體系1．縱向結(jié)構(gòu)建設(shè)法律指由全國人民代表大會及其常委會制定頒行的屬于國務(wù)院建設(shè)行政主管部門主管業(yè)務(wù)范圍的各項法律，它們是建設(shè)法規(guī)體系的核心和基礎(chǔ)。

例如：1989年12月26日中華人民共和國主席令第23號公布《中華人民共和國城市規(guī)劃法》；1994年7月5日中華人民共和國主席令第29號公布《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》；1997年11月1日中華人民共和國主席令第91號公布《中華人民共和國建筑法》

建設(shè)法律指由全國人民代表大會及其常委會制定頒行的屬于國務(wù)院建建設(shè)行政法規(guī)指由國務(wù)院制定頒行的屬于建設(shè)行政主管部門主管業(yè)務(wù)范圍的各項法規(guī)。

例如：1992年6月22日國務(wù)院令第100號公布《城市綠化條例》；1995年9月23日國務(wù)院令第184號公布《中華人民共和國注冊建筑師條例》；1998年7月20日國務(wù)院令第248號公布《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》；1999年4月3日國務(wù)院令第262號公布《住房公積金管理條例》；2000年1月30日國務(wù)院令第279號公布《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》建設(shè)行政法規(guī)指由國務(wù)院制定頒行的屬于建設(shè)行政主管部門主管業(yè)務(wù)建設(shè)部門規(guī)章指由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或其與國務(wù)院其它相關(guān)部門聯(lián)合制定頒行的法規(guī)。

例如：1989年9月30日建設(shè)部令第3號公布《工程建設(shè)重大事故報告和調(diào)查程序規(guī)定》；1989年11月21日建設(shè)部令第4號公布《城市危險房屋管理規(guī)定》；1992年12月30日建設(shè)部令第24號公布《工程建設(shè)國家標(biāo)準(zhǔn)管理辦法》；1995年10月6日建設(shè)部令第48號公布《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》；1996年7月1日建設(shè)部令第52號公布《中華人民共和國注冊建筑師條例實施細則》；2000年1月21日建設(shè)部令第75號公布《造價工程師注冊管理辦法》；2000年6月30日建設(shè)部令第80號公布《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》建設(shè)部門規(guī)章指由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或其與國務(wù)院其它相關(guān)部地方性建設(shè)法規(guī)指由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會制定頒行的或經(jīng)其批準(zhǔn)頒行的由下級人大或常委會制定的建設(shè)方面的法規(guī)。地方性建設(shè)法規(guī)指由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會制地方建設(shè)規(guī)章指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定頒行的或經(jīng)其批準(zhǔn)的由其所轄城市人民政府制定的建設(shè)方面的規(guī)章。地方建設(shè)規(guī)章指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定頒行的或經(jīng)其批技術(shù)法規(guī)技術(shù)法規(guī)是國家制定或認可的，在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)程、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、定額、方法等技術(shù)文件。它是建筑業(yè)工程技術(shù)人員從事經(jīng)濟技術(shù)作業(yè)，建設(shè)管理監(jiān)測的依據(jù)。包括設(shè)計規(guī)范、施工規(guī)范、驗收規(guī)范、預(yù)算定額等。

技術(shù)法規(guī)技術(shù)法規(guī)是國家制定或認可的，在全國范圍內(nèi)有效的規(guī)程、設(shè)計規(guī)范建筑設(shè)計規(guī)范，包括建筑設(shè)計、建筑物理、建筑暖通和空調(diào)等方面的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定。結(jié)構(gòu)設(shè)計規(guī)范，包括建筑結(jié)構(gòu)、工程抗震、勘察及地基與基礎(chǔ)等方面的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定。功能設(shè)計規(guī)范，如防火設(shè)計規(guī)范包括建筑物的耐火性能、建筑物的防火防爆措施、消防給水與排水、通風(fēng)與采暖、疏通通道等技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)程。設(shè)計規(guī)范建筑設(shè)計規(guī)范，包括建筑設(shè)計、建筑物理、建筑暖通和空調(diào)施工規(guī)范施工規(guī)范是指施工操作程序及其技術(shù)要求的標(biāo)準(zhǔn)，如建筑工程施工規(guī)范、安裝工程施工規(guī)范。驗收規(guī)范

驗收規(guī)范是指檢驗、接收竣工工程項目的規(guī)程、辦法與標(biāo)準(zhǔn)。施工規(guī)范建設(shè)定額

建設(shè)定額是指國家規(guī)定的消耗在單位建筑產(chǎn)品上勞動的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，以及用貨幣表現(xiàn)的某些必要費用的額度。工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)

工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)是指建設(shè)工程設(shè)計、施工方法和安全保護的統(tǒng)一的技術(shù)要求及有關(guān)工程建設(shè)的技術(shù)術(shù)語、符號、代號、制圖方法的一般原則。建筑材料檢測標(biāo)準(zhǔn)

建筑材料檢測標(biāo)準(zhǔn)是某種建筑材料對基準(zhǔn)試驗方法、采用儀器設(shè)備、試驗條件、操作步驟以及試驗結(jié)果計算方法等作統(tǒng)一規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。建設(shè)定額

建設(shè)定額是指國家規(guī)定的消耗在單位建筑產(chǎn)品上勞動的數(shù)2．橫向結(jié)構(gòu)◎城市規(guī)劃法◎城市房地產(chǎn)管理法◎建筑法◎住宅法◎市政公用事業(yè)法◎風(fēng)景名勝區(qū)法◎村鎮(zhèn)建設(shè)法2．橫向結(jié)構(gòu)◎城市規(guī)劃法相關(guān)法律與建筑活動關(guān)系密切的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，雖不屬于建設(shè)法規(guī)體系，但其有些規(guī)定對調(diào)整相關(guān)的建設(shè)活動有著十分重要的作用。對此，必須予以密切關(guān)注。

例如1988年12月29日中華人民共和國主席令第11號公布《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》；1999年3月15日中華人民共和國主席令第15號公布《中華人民共和國合同法》；1999年8月30日中華人民共和國主席令第21號公布《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》；1998年8月29日中華人民共和國主席令第8號公布《中華人民共和國土地管理法》；《中華人民共和國水法》；《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法實施條例》國務(wù)院令《中華人民共和國土地管理法實施條例》國務(wù)院令相關(guān)法律與建筑活動關(guān)系密切的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，雖我國的建設(shè)法規(guī)體系并沒有一部“中華人民共和國建設(shè)法”這樣的基本法律，而是由以上八部有關(guān)專項業(yè)務(wù)的法律構(gòu)成我國建設(shè)法規(guī)體系的主體，并由《城市規(guī)劃法實施條例》等38部行政法規(guī)對這些法律加以細化和補充。還有一些與建設(shè)活動關(guān)系密切的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，雖不屬于建設(shè)法規(guī)體系，但其有關(guān)規(guī)定對調(diào)整相關(guān)的建設(shè)活動有著十分重要的作用。例如：合同法、招標(biāo)投標(biāo)法、土地管理法、環(huán)境保護法等。我國的建設(shè)法規(guī)體系并沒有一部“中華人民共和國建設(shè)法”這樣的基課程主要內(nèi)容建筑法的主要內(nèi)容招標(biāo)投標(biāo)法的主要內(nèi)容建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的主要內(nèi)容安全生產(chǎn)法與安全生產(chǎn)管理條例的主要內(nèi)容房地產(chǎn)法規(guī)的主要內(nèi)容城市規(guī)劃法規(guī)的主要內(nèi)容課程主要內(nèi)容建筑法的主要內(nèi)容其他內(nèi)容工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的種類建設(shè)工程項目環(huán)境影響評價和環(huán)境保護“三同時”的有關(guān)規(guī)定保險法與工程建設(shè)相關(guān)的主要內(nèi)容勞動法關(guān)于勞動合同和勞動保護的主要內(nèi)容環(huán)境保護法、水污染防治法、固體廢物污染環(huán)境防治法和噪聲污染環(huán)境防治法等與工程建設(shè)相關(guān)的主要內(nèi)容建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例的主要內(nèi)容其他內(nèi)容工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的種類第一天:建筑法招投標(biāo)法安全生產(chǎn)法與安全生產(chǎn)管理條例第二天房地產(chǎn)法工程質(zhì)量管理條例城市規(guī)劃法第三天其他第一天:建筑法建筑法《建筑法》確定的十八項基本法律制度

一．項目法人責(zé)任制二．建筑工程施工許可制度三．從業(yè)資格審查制度四．建筑工程招標(biāo)投標(biāo)制度五．建筑工程總承包制度六．合同制度七．建筑工程監(jiān)理制度八．建筑安全管理制度九．意外傷害保險制度《建筑法》確定的十八項基本法律制度

一．項目法人責(zé)任制十．勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度十一．群防群治制度十二．安全事故報告制度十三．工程質(zhì)量責(zé)任制度十四．質(zhì)量體系認證制度十五．施工驗收制度十六．質(zhì)量保修制度十七．質(zhì)量的檢舉、控告、投訴制度十八．連帶責(zé)任制度十．勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度一．項目法人責(zé)任制

計建設(shè)673號文規(guī)定：國有單位經(jīng)營性基本建設(shè)大中型項目在建設(shè)階段必須組建項目法人。項目法人可按《中華人民共和國公司法》的規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司（包括國有獨資公司）和股份有限公司形式。項目法人：具有法人地位的公司制企業(yè)項目法人責(zé)任制：由項目法人對項目的策劃、資金籌措、建設(shè)實施、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)的保值增值，實行全過程負責(zé)。一．項目法人責(zé)任制

計建設(shè)673號文規(guī)定：國有單位經(jīng)營性基本《建筑法》中沒有明確提出項目法人責(zé)任制，但其內(nèi)容貫穿建筑法的全過程，在建筑法中項目法人就是項目投資業(yè)主統(tǒng)稱為建設(shè)單位或發(fā)包方。建筑法關(guān)于項目法人應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的規(guī)定涉及到31條，重點體現(xiàn)在以下三個方面：《建筑法》中沒有明確提出項目法人責(zé)任制，但其內(nèi)容貫穿建筑法的1．在工程建設(shè)程序上《建筑法》規(guī)定了建設(shè)單位必須履行的程序，包括：辦理施工許可證、開工時間的限制、中止時間的約束、組織進行招標(biāo)發(fā)包的程序方式、依法同中標(biāo)單位簽訂合同以及按時支付工程款等內(nèi)容。2．在市場行為方式上

《建筑法》中規(guī)定了不準(zhǔn)受賄、收受回扣、索取其他好處，不得肢解工程，不得指定承包單位購入用于工程的材料構(gòu)配件、設(shè)備和指定生產(chǎn)廠家、供應(yīng)商等。3．在質(zhì)量，安全監(jiān)督管理方面