中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院法理學(xué)jurisprudence中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁!第九講權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁!節(jié)權(quán)利中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁!一、權(quán)利的概念中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁!（一）西方權(quán)利觀費因伯格在《權(quán)利的本質(zhì)與價值》里斷言，給權(quán)利概念下一個“正規(guī)的定義”是不可能的，因而建議把權(quán)利概念當(dāng)作一個“簡單的、不可思議的、不可分析的原初概念”來接受。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁!（二）中國古代的權(quán)利觀法家商鞅在《商君書注釋》一書中講：“一兔走，百人逐之，非以兔可分為百也，由名分未定也。夫賣兔者滿市，而盜不敢取，由名分定也?！贝笠馐牵阂粋€兔子如果名分未定，眾人就會去爭奪它。反過來，很多賣兔者的兔，由于名分已定，壞人也不敢去取。在這里，他就講到了法律的作用，即定‘名分’，也即后來法律意義上的權(quán)利義務(wù)。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁!（二）中國古代的權(quán)利觀歷史上罕見有權(quán)利一詞《辭?！分薪忉尀闄?quán)勢和勢利，并舉了兩個例證：一是《史記·魏其武安候列傳》：“家累數(shù)萬千，食客日數(shù)百，陂池田園，宗族賓客，為權(quán)利。”一是《鹽鐵論·禁耕》：“夫權(quán)利之處，必在深山窮澤之中，非豪民不能通其利。”"權(quán)利"概念也只是從具體的與實物有關(guān)的"利"來理解"權(quán)"，"權(quán)"能帶來"利"。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁!（二）中國古代的權(quán)利觀但是，他并不知道國氏家人到底偷了什么東西，只是認(rèn)為，"偷"肯定就是一般所講的"偷"。于是，他爬墻打洞，眼到之處手到之處，無所不偷。豈料沒過多久，便被官人拿捕，不僅關(guān)了數(shù)日，而且自己本身已有的財產(chǎn)也被充了公。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁!（二）中國古代的權(quán)利觀不過，你應(yīng)當(dāng)曉得，禾苗百谷、樹木泥土、禽獸魚鱉，都是自然的產(chǎn)物。它們根本不是個人所有的財物。偷它們，能出事兒嗎？能犯罪嗎？至于金銀珠寶、珍品古玩、糧食錢財，那是別人自家的財產(chǎn)，偷這些東西不犯事兒就怪了！"

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁!霍菲爾德的權(quán)利概念美國法學(xué)家霍菲爾德認(rèn)為，權(quán)利包含四種含義：（1）狹義的權(quán)利（right），指人們可以要求他人這樣行為或不行為；（2）特權(quán)（privilege），指人們能不受他人干涉而行為或不行為；（3）權(quán)力（power），指人們通過一定行為或不行為而改變某種法律關(guān)系的能力；（4）豁免（immunity），指人們有不應(yīng)其他人行為或不行為而改變特定法律關(guān)系的自由。這四權(quán)有一個共同之處即資格（優(yōu)勢）。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁!霍菲爾德的權(quán)利概念他認(rèn)為義務(wù)是指一個人應(yīng)當(dāng)做或不應(yīng)當(dāng)做什么，例如，在甲與乙之間的法律關(guān)系中，乙具有離開土地的義務(wù)，那么，與此相關(guān)的就是，甲具有要求乙離開其土地的權(quán)利。霍菲爾德在英語中尋找了一個近義詞來說明嚴(yán)格意義上的權(quán)利（right）這就是claim，即主張和請求的意思?？梢娀舴茽柕碌臋?quán)利概念與大陸法系中的請求權(quán)(Anspruch)概念比較相似。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁!特權(quán)（privilege）和無權(quán)利(no-right)再如，甲已與乙簽定了合同，約定乙可以進(jìn)入甲的土地，這樣，乙就有了進(jìn)入土地的特權(quán)，因為甲與乙的合同免除了乙不進(jìn)入甲的土地的義務(wù)。法諺所曰：“法不禁止即自由”，實際上正是表達(dá)了上述的特權(quán)與義務(wù)的否定關(guān)系。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁!嚴(yán)格意義的權(quán)利(right)與特權(quán)(privilege)的差異

奧斯丁曾經(jīng)區(qū)分過嚴(yán)格意義上的權(quán)利(right)和自由(liberty)的差異，他認(rèn)為，前者一般是與他人的義務(wù)相關(guān)，如請求賠償，而后者無須他人的義務(wù)就可以成立，如遷徙自由。奧斯丁發(fā)現(xiàn)自由的本質(zhì)特征就是沒有法律的限制，所以，他最終認(rèn)為自由的概念沒有法律上的意義。相同于奧斯丁的“自由”概念，霍菲爾德所謂特權(quán)的含義也是指一種法律允許的但法律并不通過強加別人以義務(wù)來予以支持的自由。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁!啟示一國法律如果僅僅賦予公民某一特權(quán)，如結(jié)社自由，卻象小蝦沙拉的主人一樣“不答應(yīng)不干預(yù)他”，即不賦予其請求排除干預(yù)的權(quán)利，那么，此種法律所賦予的所謂“自由”只能是形同虛設(shè)。對于這樣的法律和政府，霍菲爾德的小蝦沙拉問題倒是一幅絕妙的諷刺漫畫。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁!公共服務(wù)領(lǐng)域的例子如一位旅游者就具有一種權(quán)力(power)，他通過請求，就可以將一種義務(wù)(duty)加在了客棧老板身上，客棧老板必須收旅游者為客。在旅游者請求之前，客棧老板具有一種承受旅游者通過請求而創(chuàng)設(shè)的法律關(guān)系的責(zé)任(liability)。但客棧老板可以通過“歇業(yè)”的方式取消這種責(zé)任?；舴茽柕绿貏e強調(diào)在旅游者請求之前，客棧老板所承受的是責(zé)任(liability)而不是義務(wù)(duty)。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁!豁免在大陸法系的民法物權(quán)登記制度中，如“不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓一經(jīng)登記，即可對抗第三人”的規(guī)定，其中所謂“對抗第三人”就是霍菲爾德的豁免的概念。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁!主張說法律上有效的、正當(dāng)?shù)目蓮娭茍?zhí)行的主張。

（1）主張指所謂言論行為，其內(nèi)容是以某種正當(dāng)?shù)?、合法的理由要求或吁請承認(rèn)，主張者對事物的占有，或要求返還某物，或要求承認(rèn)某事實（行為）的法律效果。

（2）強調(diào)權(quán)利與主張有深層聯(lián)系，除非一個“權(quán)利”能被主體有效地或強制地主張、要求或堅持，否則，主體無權(quán)利可言。說“某人擁有一個權(quán)利”，這或者指他已經(jīng)實際有效地作出某一主張，或指他仍可有效地作出某一主張。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁!自由說斯賓諾莎認(rèn)為，權(quán)利就是一種免于干擾的條件；霍布斯認(rèn)為，權(quán)利就是法律所允許的自由；康德認(rèn)為，權(quán)利就是意志的自由行使；黑格爾認(rèn)為，每個人真正的權(quán)利就是自由。自由論揭示了權(quán)利的一個重要特征，即權(quán)利主體的意志自由和行動自由，主體在行使權(quán)利時不受法律的干涉，主體做或不做一定行為不受他人強使。正是這一點，現(xiàn)代學(xué)者往往把自由和權(quán)利等同，各國有關(guān)公民權(quán)利的立法也往往把權(quán)利和自由作為內(nèi)涵一致或接近的范疇并列。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁!利益說邊沁，耶林。

缺陷：（1）權(quán)利只是利益的表現(xiàn)與獲取利益的手段，而不是利益本身，把權(quán)利與利益等同，必將造成享有法律權(quán)利就等于獲得實際利益的錯覺。

（2）并不是所有的利益都是權(quán)利，宣布為權(quán)利的利益不能僅僅歸結(jié)為個人利益。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁!能力說缺陷：沒有揭示出權(quán)利的目的到底是什么，即主體何以需要權(quán)利，法律規(guī)定權(quán)利的主要目的究竟是什么。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁!規(guī)范說（允許、要求）

權(quán)利乃是法律所保障或允許的能夠作出一定行為的尺度。是一種可能行為或必要行為，是可能說的翻版。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁!第二節(jié)權(quán)力權(quán)力是指一種能力，“權(quán)力永遠(yuǎn)是控制他人的力量和能力”，其特征是能直接以自己的強力迫使相對人服從自己的意志。它的特征是“我能夠”(實現(xiàn))。權(quán)力的經(jīng)典定義是“行為者影響其它行為者的能力”。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁!第二節(jié)權(quán)力權(quán)力跟腐敗之間存在非常密切的關(guān)聯(lián)性，有權(quán)力就有腐敗，特別是不受制約的權(quán)力絕對會導(dǎo)致大范圍的腐敗。阿克頓勛爵的經(jīng)典名句是：“絕對的權(quán)力將導(dǎo)致絕對的腐敗”。腐敗以及腐敗得不到有效治理，會嚴(yán)重傷害一個社會的正常道德風(fēng)氣，殺傷法律的尊嚴(yán)，意味著一個社會出現(xiàn)了病變。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第23頁!權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系《牛津法律大詞典》有“民法上的權(quán)力”這一詞條，并定義為：“有權(quán)做具有法律效力或作用的事情的法律概念，如立遺囑；不返還借款，債權(quán)人有權(quán)出賣抵押物；通常認(rèn)為權(quán)力只是更廣泛的‘權(quán)利’概念的含義之一?！边@里講的權(quán)力，實即民事權(quán)利。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第24頁!權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系法律上的權(quán)利，就權(quán)利人要求他人作出或不作出一定行為來說，即就這種行為對他人的影響力來說，實際上是一種權(quán)力，即要求他人有作為或不作為的義務(wù)，否則，公民就有權(quán)要求國家運用強制手段進(jìn)行干預(yù)，保護(hù)或幫助實現(xiàn)其權(quán)利，這時，權(quán)利就借國家權(quán)力而顯示其“法律上的力”了。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第25頁!權(quán)利與權(quán)力的區(qū)別（1）在中國現(xiàn)行憲法中，對中央國家機關(guān)使用職權(quán)一詞，對地方國家機關(guān)使用權(quán)限一詞，對公民則使用權(quán)利一詞。（2）行為主體和行為屬性不同。權(quán)利主體一般是公民與法人和其他社會組織（國家機關(guān)進(jìn)行民事活動時，也是權(quán)利主體），權(quán)力主體則只能是被授予權(quán)力的國家機關(guān)及其特定的工作人員。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第26頁!權(quán)利與權(quán)力的區(qū)別（4）強制性不同。權(quán)利和權(quán)力都對相對人具有強制性。法律上享有權(quán)利的主體，可以依法要求相對人為或不為一定的行為，這是一種強制性，但它與權(quán)力的強制性不同。權(quán)力具有國家的直接強制力。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第27頁!第三節(jié)義務(wù)義務(wù)，在一些人的眼中總是把它看作是權(quán)利的對立概念，但也有學(xué)者把權(quán)利和義務(wù)視為相互"關(guān)聯(lián)"的概念，強調(diào)權(quán)利與義務(wù)的聯(lián)系和同一性。本書就強調(diào)后者。義務(wù)一詞在英文中，一般用duty，此處僅指法律上的義務(wù)。

法律上的義務(wù)是指法律規(guī)定，承擔(dān)義務(wù)人應(yīng)這樣或不這樣行為的限制和約束。顯然，作者所持的觀點是與權(quán)利自由說相對應(yīng)理論，即權(quán)利是自由，義務(wù)是不自由，即限制和約束。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第28頁!（二）負(fù)擔(dān)說與法律權(quán)利利益說相對應(yīng)，權(quán)利被認(rèn)為是法律所承認(rèn)或保障的利益，而義務(wù)則是不利或負(fù)擔(dān)，即義務(wù)主體必須作出或抑制一定行為的負(fù)擔(dān)。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第29頁!第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類《牛津法律大詞典》中的分類法，有以下五種基本分類。

1、公權(quán)利和私權(quán)利。但具有這種權(quán)力的主體一般有國家與個人、法人之分。例如國家的公權(quán)利即政治權(quán)利，與政治權(quán)力相通，有立法、行政和司法等權(quán)利，個人的私權(quán)利如民商法方面的無數(shù)權(quán)利，國家參與一般民事關(guān)系主體時，也享有私權(quán)利。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第30頁!第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類3、原始權(quán)和救濟(jì)權(quán)，也稱位的權(quán)利和第二位的權(quán)利，主權(quán)利和從權(quán)利。劃分的標(biāo)準(zhǔn)是權(quán)利是否獨立存在。位的權(quán)利指這種權(quán)利的成立不必引證已經(jīng)存在的權(quán)利。第二位的權(quán)利的產(chǎn)生僅由于保護(hù)或?qū)嵭形坏臋?quán)利，也可稱為預(yù)防性（保護(hù)性）或救濟(jì)性（賠償性）權(quán)利。前者如所有權(quán),后者如損害賠償權(quán)。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第31頁!第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類5、行動權(quán)和接受權(quán)。這一劃分來自于英國政治學(xué)家拉斐爾，他在1990年的新著中講到，美國法學(xué)家霍菲爾德曾將權(quán)利一詞的含義劃分為四種，其中兩種在權(quán)利的非法律詞語中是經(jīng)常使用的，即一種是作什么的權(quán)利，一種是接受什么的權(quán)利。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第32頁!義務(wù)的分類2、對世義務(wù)與對人義務(wù)，也稱絕對義務(wù)與相對義務(wù)。依據(jù)效力范圍來劃分，前者是一般人都要履行的不作為的義務(wù)，如：依法不得侵犯他人的自由；后者是指特定人對其他特定人的作為的義務(wù)，如：合同締約人相互履行各自的合同義務(wù)。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第33頁!義務(wù)的分類4、專屬義務(wù)與可轉(zhuǎn)移義務(wù)。依義務(wù)的可否轉(zhuǎn)移而定。專屬義務(wù)有兩種情況，一種是因身份而發(fā)生的關(guān)系，如父母與子女、夫妻之間；另一種是依特別的協(xié)議，例如，某劇場與某演員約定的一場演出合同里，演員所承擔(dān)的義務(wù)只能有他本人來履行，而不能由其他人代替。專屬義務(wù)和可轉(zhuǎn)移義務(wù)與專屬權(quán)利和可轉(zhuǎn)移權(quán)利相對應(yīng)。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第34頁!第五節(jié)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系義務(wù)是權(quán)利的關(guān)聯(lián)詞或?qū)?yīng)詞，兩者相輔相成有權(quán)利即有義務(wù)，有義務(wù)即有權(quán)利，沒有無權(quán)利的義務(wù)，也沒有無義務(wù)的權(quán)利，互為目的，互為手段。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第35頁!義務(wù)重心論作為權(quán)利本位的對立面，人們提出了義務(wù)重心論，認(rèn)為，從實效上講，義務(wù)更為重要，法律的重心在于約束，法律首先在于穩(wěn)定秩序，義務(wù)為人們遵守和執(zhí)行法律提供了比權(quán)利更多的信息條件。法律作為社會控制的手段，主要通過義務(wù)性規(guī)范來實現(xiàn)自己的目的。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第36頁!（一）西方權(quán)利觀康德：“問一位法學(xué)家‘什么是權(quán)力？’就象問一位邏輯學(xué)家一個眾所周知的問題‘什么是真理？’那樣使他感到為難。他們的回答很可能是這樣，且在回答中極力避免同義語的反復(fù)，而僅僅承認(rèn)這樣的事實，即指出某個國家在某個時期的法律認(rèn)為唯一正確的東西是什么，而不正面回答聞?wù)咛岢鰜淼哪莻€普遍性的問題?！敝袊茖W(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第37頁!（一）西方權(quán)利觀權(quán)利指廣義的法律，在英語中可用law，權(quán)利有一個專業(yè)詞right。在拉丁語中，權(quán)利指廣義的法律，即jus。權(quán)利有一個專用詞right，權(quán)力有一個專用詞power，人民享有權(quán)利，政府享有權(quán)力，有時這兩個詞是通用的。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第38頁!（二）中國古代的權(quán)利觀法即是刑，以刑為主，私法處于依附地位，所以就少有權(quán)利一詞的存在。在傳統(tǒng)的中國，沒有權(quán)利的概念，只有"名分"，即名義與身份，它充其量只能算得上是一種初級的權(quán)利，根本不是每個人都有的根本的、不可讓渡的、不可剝奪的權(quán)利。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第39頁!（二）中國古代的權(quán)利觀《列子》關(guān)于“偷盜”的故事。春秋戰(zhàn)國時期，齊國有一世族，人稱國氏，特別富有。宋國有一世族，人稱向氏，特別窮困。一天，向氏家族的一個人專門來到齊國，向國氏請教發(fā)財?shù)脑E竅。國氏一家族人說："我的絕活兒就是'偷盜'。頭一年偷時，僅僅夠一年用的。第二年偷時，有點富了。第三年再偷時，已經(jīng)大大地闊起來了。打這以后，就連本鄉(xiāng)本土的窮人都要靠我來施舍救濟(jì)。"向氏家族的那個人一聽，異常興奮。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第40頁!（二）中國古代的權(quán)利觀向氏家人想不明白，為什么國氏家人偷了東西不僅富了，而且"安然無恙"？他覺得，一定是國氏家人捉弄他，沒教"偷"的絕活兒，接著便去國氏家里大吵大鬧。國氏家人問："你是怎樣偷盜的？"向氏家人將自己偷盜的情況一一描述。國氏家人說："咳！這種偷法就錯到家了。告訴你吧，我是偷天的寒暑冷熱，地的肥沃寶藏，來使禾苗百谷生長，各種作物收割，并且建造了我的圍墻，蓋起了我的房屋。我得到的飛禽走獸、蝦蟹魚鱉，沒有不是'偷'的'盜'的。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第41頁!二、各種權(quán)利學(xué)說中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第42頁!霍菲爾德的權(quán)利概念霍菲爾德認(rèn)為，人們在用權(quán)利(right)這一概念時總是將特權(quán)(privilege)、權(quán)力(power)、豁免(immunity)的含義也包括進(jìn)來，而不是使用嚴(yán)格意義上的權(quán)利(right)的含義。既然權(quán)利一詞已在很大程度上被濫用了，那么在法律話語中如何限制這一詞語的使用，并給予其確定的含義呢？霍菲爾德采用確定權(quán)利(right)的相關(guān)概念義務(wù)(duty)的內(nèi)涵來確定權(quán)利(right)的內(nèi)涵的辦法。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第43頁!特權(quán)（privilege）和無權(quán)利(no-right)

霍菲爾德認(rèn)為，特權(quán)(privilege)的法律含義是指一個人可以做某事的自由。例如，甲襲擊了乙，則乙就有自我防衛(wèi)的特權(quán)。在特許經(jīng)營（Franchise）中，許可人所授予被許可人的一種法律利益也是特權(quán)。

特權(quán)（privilege）的相反概念是義務(wù)（duty），例如，甲有進(jìn)入土地的特權(quán)，這就是說甲沒有不進(jìn)入土地的義務(wù)，可以進(jìn)入土地的特權(quán)是對不可以進(jìn)入土地的義務(wù)的否定。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第44頁!特權(quán)（privilege）和無權(quán)利(no-right)無權(quán)利(no-right)，X的“進(jìn)入土地”的特權(quán)的相關(guān)概念顯然是Y無權(quán)利“要求X不進(jìn)入”?；舴茽柕抡J(rèn)為，在英語中與特權(quán)（privilege）的意思最為相近的詞是自由（liberty）。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第45頁!小蝦沙拉問題(theShrimpSaladProblem)霍菲爾德從格雷（Gray）的著作《法律的本質(zhì)和淵源》借用了一個例子來說明嚴(yán)格意義的權(quán)利和特權(quán)這兩個概念的差異ABCD是小蝦沙拉的所有者，他們對X說：“如果你愿意，你可以吃小蝦沙拉，我們允許你這樣做，但是我們并不答應(yīng)不干預(yù)你?！痹谶@樣的情況中，X就有了特權(quán)（privilege）“吃小蝦沙拉”，但X卻沒有權(quán)利（right）“要求ABCD不干預(yù)他吃小蝦沙拉”，當(dāng)然，ABCD也沒有權(quán)利(right)要求X“不吃小蝦沙拉”。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第46頁!權(quán)力權(quán)力就是指A與B之間存在一種法律關(guān)系，A能夠通過自己的行為創(chuàng)設(shè)A與B或B與其他人之間的法律關(guān)系?；舴茽柕抡J(rèn)為，無論權(quán)力是否行使，只要在一法律主體上存在權(quán)力，那么，在另一法律主體上就必然存在與之相關(guān)聯(lián)的法律上的不利益，這就是責(zé)任。關(guān)于權(quán)力（power）的一些例子：X是一個有體物的主人，他有權(quán)力去消滅他的法律利益，如通過拋棄等行為。他也可以創(chuàng)造他人對于物的所有權(quán)關(guān)系，如通過轉(zhuǎn)讓行為。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第47頁!豁免豁免(immunity)的相關(guān)概念是無能力(disability)，所謂豁免-無能力的關(guān)系就是指存在于A與B之間的一種法律關(guān)系，在這種關(guān)系中，B不具有法律權(quán)力去改變現(xiàn)存的A與B或A與其他人的法律關(guān)系，此種法律關(guān)系對于A來說即豁免，而對于B來說即無權(quán)力(disability)。

如X是一片土地的所有者，Y無權(quán)力處分X的土地，X可以對抗Y的處分其土地的行為，此既“豁免”。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第48頁!資格說米爾恩在《人的權(quán)利和人權(quán)的多樣性》一書中認(rèn)為：“權(quán)利的要旨是‘資格’，說你對某事享有權(quán)利，就是說你被賦予某種資格。例如，選舉，領(lǐng)取養(yǎng)老金，堅持自己的看法，享受隱秘的家庭生活。義務(wù)就是權(quán)利的反題，義務(wù)就是不可以，權(quán)利就是可以。一個人被賦予某種資格具有權(quán)利主體的身份，才能向別人提出作為不作為的主張。

缺陷：定義的循環(huán)――我被賦予某種資格，我就有了某種權(quán)利；我有了某種權(quán)利，就意味著我被賦予了某種資格，因而資格具有分析的功能，不具有定義的功能。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第49頁!主張說（3）從典型的狹義的權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，權(quán)利義務(wù)的相關(guān)性，如，我有權(quán)主張甲付給我5元錢，甲就有義務(wù)付給我。換言之，只有甲有義務(wù)付給我5元錢，我才能有效主張，如果我的主張無人應(yīng)答，就不可能成為權(quán)利。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第50頁!自由說缺陷：沒有區(qū)別廣義的自由和狹義的自由（自由權(quán)），另一方面，雖然權(quán)利總是包含著自由，但不能把權(quán)利僅僅歸結(jié)為自由。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第51頁!能力說能力說最早出現(xiàn)在洛克、盧梭的著作里，他們認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)是由法律或國家權(quán)力保證為實現(xiàn)某種特定利益而進(jìn)行一定行為的力。

霍菲爾德認(rèn)為，權(quán)利是指一個人通過一定行為或不行為而改變法律關(guān)系的能力或權(quán)力?！拔矣袡?quán)處分我的財產(chǎn)的權(quán)利”，即意味著我在法律上有能力或權(quán)力出賣、贈與、放棄我的財產(chǎn)。權(quán)利就是改變或創(chuàng)立一定法律關(guān)系的影響力。能力說將權(quán)利視作手段，它創(chuàng)造或改變了法律關(guān)系。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第52頁!可能說前蘇聯(lián)學(xué)者所持的主要觀點權(quán)利乃是法律規(guī)范規(guī)定的有權(quán)人作出一定行為的可能性，以及請求國家強制力給予協(xié)助的可能性。

優(yōu)點：使人們注意到法律規(guī)范宣告的權(quán)利始終處于待用狀態(tài)（等待使用）。

缺點：只看到本本上的權(quán)利義務(wù)，而忽視了運行中的權(quán)利義務(wù)，無法解釋在具體法律關(guān)系中權(quán)利主體實際享有和正在行使的權(quán)利。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第53頁!選擇說指它對某一物或關(guān)系的選擇優(yōu)于他人的選擇。義務(wù)即無選擇，不自由。

缺陷：有些權(quán)利是不可以選擇的，如公民的人身自由是不可剝奪或放棄的，兒童接受父母照料的權(quán)利是不可拒絕的。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第54頁!第二節(jié)權(quán)力公共權(quán)力的來源只有一個：是每個享有權(quán)能和承擔(dān)責(zé)任的個人讓渡一部分權(quán)力給公共機構(gòu)的。因此，政府的權(quán)力是有限這一結(jié)論是順理成章之事。“有限政府”的概念與其說是保障個人自由的觀念的產(chǎn)物，不妨說是個人自主、自治、自由權(quán)前提下政府政治理論的邏輯必然結(jié)果。但如何才能做到政府的權(quán)力是有限的？政府的權(quán)力具有天然的侵犯性和擴張性，用孟德斯鳩的話說就是：“有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止”

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第55頁!權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系

1、權(quán)利與權(quán)力的相互滲透

權(quán)利一詞的復(fù)雜性就在于權(quán)利和權(quán)力的關(guān)系：有時可以通用，有時又有所區(qū)別（在憲法中），這種現(xiàn)象的形成可能同法律上權(quán)利這一概念的歷史發(fā)展有聯(lián)系。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第56頁!權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系權(quán)利和權(quán)力是互相滲透的。權(quán)利中有權(quán)力，權(quán)力中有權(quán)利，廣義的權(quán)利即包括權(quán)力在內(nèi)，權(quán)力也是一種權(quán)利。

如，同一主體可同時享有權(quán)利和擁有權(quán)力，如，國家機關(guān)工作人員擁有國家授予他們的職權(quán)，又享有一般公務(wù)員所享有的薪金權(quán)和福利待遇權(quán)。又如國家對內(nèi)享有主權(quán)（權(quán)力），對外享有不容外國侵犯的權(quán)利。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第57頁!權(quán)利與權(quán)力的區(qū)別我國漢語詞匯和法律規(guī)定中，權(quán)利和權(quán)力，特別是公民權(quán)利和國家權(quán)力是有嚴(yán)格區(qū)分的。

從字面上講，職權(quán)（職權(quán)是國家權(quán)力的具體化與法律形式）、權(quán)限、權(quán)力等詞，與權(quán)利一樣，也可以理解為法律關(guān)系主體具有自己這樣行為或不這樣行為，或要求他人這樣行為或不這樣行為的能力或資格。但它與權(quán)利有很重要的區(qū)別。中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第58頁!權(quán)利與權(quán)力的區(qū)別（3）在自由度上不同。權(quán)利包含自由的意味，而權(quán)力則具有擴張性和侵犯性的特征，因此就有了關(guān)于權(quán)利和權(quán)力的兩個不同的原則，即“法不禁止即自由”與“權(quán)力制衡的原則”（即以權(quán)力制約權(quán)力），這在一定程度上說明了權(quán)利和權(quán)力的自由度不同。

中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第59頁!權(quán)利與權(quán)力的沖突（1）權(quán)力否定權(quán)利

專制權(quán)力統(tǒng)治下，政府或其工作人員濫用權(quán)力，侵犯壓制公民權(quán)利；公民濫用權(quán)利遭到國家法律的否定性的評價。

（2）權(quán)利否定權(quán)力

人民代表行使檢舉、控告、罷免等權(quán)利。

（3）權(quán)力限制權(quán)利

計劃生育以限制人口從而限制生育權(quán)；不規(guī)定遷徙自由，以限制城市人口；緊急戒嚴(yán)等。

（4）權(quán)利制衡權(quán)力中國科學(xué)技術(shù)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院共69頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第60頁!（一）規(guī)范說規(guī)范說同法學(xué)中的規(guī)范主義聯(lián)系在一起，其中心思想是：權(quán)利是法律所保障或允