商事組織法與比較公司法概述課件

第三章商事組織法

商事組織法概述比較公司法本章提要第三章商事組織法本章提要1第一節(jié)商事組織法概述一、個人獨資企業(yè)individualproprietorship不具有法人資格不能獨立承擔民事責任投資人對企業(yè)承擔無限責任在西方國家里，多數(shù)是中小企業(yè)

第一節(jié)商事組織法概述一、個人獨資企業(yè)2二、合伙企業(yè)partnership人合性企業(yè)合伙企業(yè)的存亡與合伙人有密切關系合伙人對合伙企業(yè)承擔無限責任合伙人之間承擔連帶責任不具有法人人格不能夠獨立承擔法律責任二、合伙企業(yè)3小思考法律規(guī)定合伙人對合伙企業(yè)以及對合伙人之間承擔如此之重的法律責任，為什么還有甘愿冒風險，成立合伙企業(yè)甲、乙、丙相約成立合伙企業(yè)，在簽定合伙協(xié)議時，丙提出每年固定分紅，且只愿意承擔有限責任，否則就不加入，請問如果甲、乙均同意，是否違反合伙企業(yè)法的規(guī)定小思考法律規(guī)定合伙人對合伙企業(yè)以及對合伙4分析提示：合伙企業(yè)在西方國家里，以家族企業(yè)居多，由于受人數(shù)、資金等限制，合伙企業(yè)是規(guī)模一般較小。以美國為代表的西方國家，允許有限合伙，我國《合伙企業(yè)法》、《民法通則》以及高院的司法解釋，目前不允許合伙人承擔有限責任。但即將要修改的合伙企業(yè)法，將允許有限合伙存在。分析提示：合伙企業(yè)在西方國家里，以家族5小資料1998年IRS全美稅收統(tǒng)計：個人獨資企業(yè)：15500000個普通合伙企業(yè)：1214000個有限合伙企業(yè)：270748個公司：3868000個從經(jīng)濟實力分析，公司只最重要的，它給美國社會帶來的價值大大超過其他企業(yè)的的總和。小資料1998年IRS全美稅收統(tǒng)計：6三、公司

corporation以營利為目的法人型企業(yè)獨立承擔民事責任股東對公司承擔有限責任公司對外承擔有限責任資本的組合以股份公司為代表，成為國民經(jīng)濟的支柱對社會經(jīng)濟生活舉足輕重的影響

三、公司7四、投資者選擇投資模式應注意的因素

對商業(yè)活動中產(chǎn)生的債務承擔無限責任還是有限責任問題稅法是否把企業(yè)劃入適合投資者納稅類別小思考二者相比，哪個因素更為重要？

四、投資者選擇投資模式應注意的因素8考慮商業(yè)活動的性質是否適合此類企業(yè)的投資者的數(shù)目以及相互關系考慮其內(nèi)部運作的有效性以及從事業(yè)務活動的費用在成立企業(yè)前籌措資金及其他經(jīng)濟資源的可能程度考慮企業(yè)未來發(fā)展是否有通暢的、便捷的融資渠道除此之外，你還能想到哪些？考慮商業(yè)活動的性質是否適合此類企9第二節(jié)比較公司法本節(jié)以我國新《公司法》為背景，以專題的形式介紹西方公司法的主要法律制度，并同我國的新公司法進行比較分析研究第二節(jié)比較公司法本節(jié)以我國新《公司法》為背景，10

本節(jié)提要

一、公司的概念及其基本特征二、各國公司法簡介三、公司的種類四、揭開公司面紗理論五、公司治理結構六、公司的解散與清算本節(jié)提要一、公司的概念及其基11一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念《美國標準公司法》(1999年)對公司下的定義為：公司是按公司法的規(guī)定而設立的，以營利為目的的法人組織。中國《公司法》第2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念12(二)公司的基本法律特征

公司股東所到之處公司承擔有限責任limitedliability公司具有獨立的財產(chǎn)所有權ownershipofproperty公司獨立地享有民事權利和承擔民事責任sueandtobesued公司的永久存在性continuityoflife

(二)公司的基本法律特征公司股東所到之處公司承擔有限13【小知識】

什么是社團法人?

社團法人是指由兩個以上的成員為共同目的而投資設立的法人，是人的集合體。與財團法人相區(qū)別，公司是由兩個以上的股東進行投資的典型的社團法人?！拘≈R】什么是14二、各國公司法簡介

一個國家立法模式的選擇，不僅受到法律內(nèi)容的制約，還受到其立法傳統(tǒng)、立法體系的影響，以及社會發(fā)展的影響，具有可變性。公司法也不例外，各國的公司法有著較大的差異，以下是對幾個主要國家公司法的簡單介紹：二、各國公司法簡介一個國家立法模式的選15

三、公司的種類（一）有限責任公司的基本法律特征（二）股份有限公司的基本法律特征（三）母公司和子公司（四）總公司與分公司（五）其他公司形式三、公司的種類（一）有限責任公司的基本法律特征16三、公司治理結構（一）公司治理結構概述1、公司治理結構的概念公司治理機制，實際上是一種制度性的安排，它是在法律保障的條件下，處理因兩權分離而產(chǎn)生的委托代理關系的一整套制度安排。三、公司治理結構（一）公司治理結構概述172、公司治理產(chǎn)生的必然性

它是西方國家公司法中兩權(即公司所有權與經(jīng)營權)分離的法律原則的一種異化公司代理理論股東作為委托人，管理層作為代理人，公司則作為股東委托管理者進行營利活動的一種工具所有這一切都給股東帶來了一個新問題即采取何種措施來促使管理層為其利益服務2、公司治理產(chǎn)生的必然性它是西方國家公司法中兩權(即公18(二)公司治理結構

1、股東

2、股東大會股東大會的權限美國公司法的股東大會的投票方式

直接投票累積投票分類投票偶爾投票不按比例投票

(二)公司治理結構1、股東19直接投票

每股對公司的每項決議有一個投票權；包括在選擇董事時，也是每股對每個董事只有一個投票權。累積投票是指股東在決定董事人選時，每一股擁有與將當選的董事總人數(shù)相等的投票權并可以把所有這些票數(shù)集中投到其中意的人名下。直接投票20分類投票是指公司發(fā)行在外的表決股為了達到其特定目的而由各類別股作為獨立單位進行投票的一種方式。

偶爾投票是指公司股票在分成兩個以上類別的條件下，當發(fā)生公司章程規(guī)定的偶爾事件時上述股票具有特定的投票權利。在公司偶發(fā)事件解決之后，這類股票又回復到原有狀況的一種表決方式。分類投票21不按比例投票

是指在公司發(fā)行在外的股票分成兩類別以上的股票條件下，某一類別股票具有比其他類別的股票更多或更少的表決權。這種形式比較多發(fā)發(fā)生在大型的跨國合營公司中，外來投資者盡管只占投資比例25%的股權，但在公司章程中卻規(guī)定，在某些事項上，如董事會的選舉上擁有比25%股權更多的投票權，甚至是50%。

不按比例投票22

3、董事會

董事會的產(chǎn)生和結構

董事的選任

董事人數(shù)董事的任期美國的公司法中的董事分組制度董事的權力在西方國家里，股東大會和董事會都是公司的最高權力機構，這二者之間的權力如何分配是問題的關鍵

3、董事會董事會的產(chǎn)生和結構23獨立董事

outsidedirector美國的獨立董事制度評價獨立董事的含義我國獨立董事制度建立的背景我國上市公司的獨立董事的現(xiàn)狀陸家豪事件、樂電事件以及格林柯爾系坍塌事件回放成因分析對策獨立董事

outsidedirector24美國獨立董事制度評價

獨立董事制度首創(chuàng)于美國由美國特殊的公司治理結構所決定的美國的公司治理結構采用的是單一制美國證券交易委員會(SEC)將獨立董事界定為與公司沒有重大關系的董事獨立董事的一個最大特點就是其具有獨立性獨立性表現(xiàn)在：法律地位的獨立

意思獨立

美國獨立董事制度評價獨立董事制度首創(chuàng)于美國254、監(jiān)事會公司監(jiān)事會制度是公司法人機關權力制衡機制的重要組成部分，是維護公司健康、穩(wěn)定發(fā)展的保證。然而，在過去的經(jīng)濟生活中，由于觀念、體制和立法等因素的影響，我國公司監(jiān)事會的功能難以發(fā)揮，甚至產(chǎn)生監(jiān)事會虛化現(xiàn)象。

4、監(jiān)事會公司監(jiān)事會制度是公司法人機關權力264、監(jiān)事會

在西方國家，公司的監(jiān)督機制以內(nèi)部監(jiān)督機制為主，以外部監(jiān)督機制為輔，內(nèi)外部監(jiān)督機制相得益彰，共同維護公司的正常運作。僅就公司的外部監(jiān)督機制而言，雖因各國的法律傳統(tǒng)、公司制度以及市場環(huán)境的不同，其規(guī)定有很大區(qū)別，但其又蘊含著諸多相似之處。4、監(jiān)事會在西方國家，公司的監(jiān)督機制以內(nèi)部274、監(jiān)事會一方面，西方國家的外部監(jiān)督機制大多是建立在成熟發(fā)達的市場經(jīng)濟以及濃厚的民商法律傳統(tǒng)之上的。另一方面，公司的內(nèi)部監(jiān)督機制是公司的自我約束和監(jiān)督，而公司的外部監(jiān)督機制是憑借司法權和政府的行政權對受害人以權益救濟，防止公司權力的肆意，是一種事后救濟。4、監(jiān)事會一方面，西方國家的外部監(jiān)督機制大多是建28（1）董事會成員的任命權；（2）對董事會執(zhí)行業(yè)務的監(jiān)督權；（3）對公司帳薄、文件的查閱權；（4）對公司財務的檢查權；（5）股東會的召集權；（6）部分業(yè)務決策的同意權；（7）對董事會的起訴權《聯(lián)邦德國股份公司法》規(guī)定監(jiān)事會的職權有:

（1）董事會成員的任命權；《聯(lián)邦德國股份公司法》規(guī)定監(jiān)事會的29思考題技能訓練分析訓練思考題技能訓練30本章主要參考資料：

杜景林、盧湛譯：《德國有限責任公司法、德國公司改組法、德國參與決定法》，中國政法大學出版社2000年版，第44-50頁。

倪建林著：《公司治理結構：法律與實踐》，法律出版社2001年版，第187頁。

青木昌彥等主編：《日本銀行體制》，張櫓等譯，中國金融出版社1998年版，第528-529頁。

本章主要參考資料：杜景31

湯欣著：《公司治理與上市公司收購》，中國人民大學出版社2001年版，第143頁。

殷少平：《關于獨立董事制度的思考》，載《中國證券報》2001年4月25日第16版。

(德)羅伯特·霍恩等著：《德國民商法導論》，楚建譯，中國大百科全書出版社1996年版，第288頁。李哲、董海峰：《獨立董事：在中國現(xiàn)實下的于思考》，載《法學》2001年第7期湯欣著：《公司治理與上市公司收購》，中國人民大學出版社32

網(wǎng)絡資源：網(wǎng)絡資源：33關鍵性詞

個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)公司揭開公司面紗理論公司治理結構累積投票權獨立董事關鍵性詞34第三章商事組織法

商事組織法概述比較公司法本章提要第三章商事組織法本章提要35第一節(jié)商事組織法概述一、個人獨資企業(yè)individualproprietorship不具有法人資格不能獨立承擔民事責任投資人對企業(yè)承擔無限責任在西方國家里，多數(shù)是中小企業(yè)

第一節(jié)商事組織法概述一、個人獨資企業(yè)36二、合伙企業(yè)partnership人合性企業(yè)合伙企業(yè)的存亡與合伙人有密切關系合伙人對合伙企業(yè)承擔無限責任合伙人之間承擔連帶責任不具有法人人格不能夠獨立承擔法律責任二、合伙企業(yè)37小思考法律規(guī)定合伙人對合伙企業(yè)以及對合伙人之間承擔如此之重的法律責任，為什么還有甘愿冒風險，成立合伙企業(yè)甲、乙、丙相約成立合伙企業(yè)，在簽定合伙協(xié)議時，丙提出每年固定分紅，且只愿意承擔有限責任，否則就不加入，請問如果甲、乙均同意，是否違反合伙企業(yè)法的規(guī)定小思考法律規(guī)定合伙人對合伙企業(yè)以及對合伙38分析提示：合伙企業(yè)在西方國家里，以家族企業(yè)居多，由于受人數(shù)、資金等限制，合伙企業(yè)是規(guī)模一般較小。以美國為代表的西方國家，允許有限合伙，我國《合伙企業(yè)法》、《民法通則》以及高院的司法解釋，目前不允許合伙人承擔有限責任。但即將要修改的合伙企業(yè)法，將允許有限合伙存在。分析提示：合伙企業(yè)在西方國家里，以家族39小資料1998年IRS全美稅收統(tǒng)計：個人獨資企業(yè)：15500000個普通合伙企業(yè)：1214000個有限合伙企業(yè)：270748個公司：3868000個從經(jīng)濟實力分析，公司只最重要的，它給美國社會帶來的價值大大超過其他企業(yè)的的總和。小資料1998年IRS全美稅收統(tǒng)計：40三、公司

corporation以營利為目的法人型企業(yè)獨立承擔民事責任股東對公司承擔有限責任公司對外承擔有限責任資本的組合以股份公司為代表，成為國民經(jīng)濟的支柱對社會經(jīng)濟生活舉足輕重的影響

三、公司41四、投資者選擇投資模式應注意的因素

對商業(yè)活動中產(chǎn)生的債務承擔無限責任還是有限責任問題稅法是否把企業(yè)劃入適合投資者納稅類別小思考二者相比，哪個因素更為重要？

四、投資者選擇投資模式應注意的因素42考慮商業(yè)活動的性質是否適合此類企業(yè)的投資者的數(shù)目以及相互關系考慮其內(nèi)部運作的有效性以及從事業(yè)務活動的費用在成立企業(yè)前籌措資金及其他經(jīng)濟資源的可能程度考慮企業(yè)未來發(fā)展是否有通暢的、便捷的融資渠道除此之外，你還能想到哪些？考慮商業(yè)活動的性質是否適合此類企43第二節(jié)比較公司法本節(jié)以我國新《公司法》為背景，以專題的形式介紹西方公司法的主要法律制度，并同我國的新公司法進行比較分析研究第二節(jié)比較公司法本節(jié)以我國新《公司法》為背景，44

本節(jié)提要

一、公司的概念及其基本特征二、各國公司法簡介三、公司的種類四、揭開公司面紗理論五、公司治理結構六、公司的解散與清算本節(jié)提要一、公司的概念及其基45一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念《美國標準公司法》(1999年)對公司下的定義為：公司是按公司法的規(guī)定而設立的，以營利為目的的法人組織。中國《公司法》第2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念46(二)公司的基本法律特征

公司股東所到之處公司承擔有限責任limitedliability公司具有獨立的財產(chǎn)所有權ownershipofproperty公司獨立地享有民事權利和承擔民事責任sueandtobesued公司的永久存在性continuityoflife

(二)公司的基本法律特征公司股東所到之處公司承擔有限47【小知識】

什么是社團法人?

社團法人是指由兩個以上的成員為共同目的而投資設立的法人，是人的集合體。與財團法人相區(qū)別，公司是由兩個以上的股東進行投資的典型的社團法人?！拘≈R】什么是48二、各國公司法簡介

一個國家立法模式的選擇，不僅受到法律內(nèi)容的制約，還受到其立法傳統(tǒng)、立法體系的影響，以及社會發(fā)展的影響，具有可變性。公司法也不例外，各國的公司法有著較大的差異，以下是對幾個主要國家公司法的簡單介紹：二、各國公司法簡介一個國家立法模式的選49

三、公司的種類（一）有限責任公司的基本法律特征（二）股份有限公司的基本法律特征（三）母公司和子公司（四）總公司與分公司（五）其他公司形式三、公司的種類（一）有限責任公司的基本法律特征50三、公司治理結構（一）公司治理結構概述1、公司治理結構的概念公司治理機制，實際上是一種制度性的安排，它是在法律保障的條件下，處理因兩權分離而產(chǎn)生的委托代理關系的一整套制度安排。三、公司治理結構（一）公司治理結構概述512、公司治理產(chǎn)生的必然性

它是西方國家公司法中兩權(即公司所有權與經(jīng)營權)分離的法律原則的一種異化公司代理理論股東作為委托人，管理層作為代理人，公司則作為股東委托管理者進行營利活動的一種工具所有這一切都給股東帶來了一個新問題即采取何種措施來促使管理層為其利益服務2、公司治理產(chǎn)生的必然性它是西方國家公司法中兩權(即公52(二)公司治理結構

1、股東

2、股東大會股東大會的權限美國公司法的股東大會的投票方式

直接投票累積投票分類投票偶爾投票不按比例投票

(二)公司治理結構1、股東53直接投票

每股對公司的每項決議有一個投票權；包括在選擇董事時，也是每股對每個董事只有一個投票權。累積投票是指股東在決定董事人選時，每一股擁有與將當選的董事總人數(shù)相等的投票權并可以把所有這些票數(shù)集中投到其中意的人名下。直接投票54分類投票是指公司發(fā)行在外的表決股為了達到其特定目的而由各類別股作為獨立單位進行投票的一種方式。

偶爾投票是指公司股票在分成兩個以上類別的條件下，當發(fā)生公司章程規(guī)定的偶爾事件時上述股票具有特定的投票權利。在公司偶發(fā)事件解決之后，這類股票又回復到原有狀況的一種表決方式。分類投票55不按比例投票

是指在公司發(fā)行在外的股票分成兩類別以上的股票條件下，某一類別股票具有比其他類別的股票更多或更少的表決權。這種形式比較多發(fā)發(fā)生在大型的跨國合營公司中，外來投資者盡管只占投資比例25%的股權，但在公司章程中卻規(guī)定，在某些事項上，如董事會的選舉上擁有比25%股權更多的投票權，甚至是50%。

不按比例投票56

3、董事會

董事會的產(chǎn)生和結構

董事的選任

董事人數(shù)董事的任期美國的公司法中的董事分組制度董事的權力在西方國家里，股東大會和董事會都是公司的最高權力機構，這二者之間的權力如何分配是問題的關鍵

3、董事會董事會的產(chǎn)生和結構57獨立董事

outsidedirector美國的獨立董事制度評價獨立董事的含義我國獨立董事制度建立的背景我國上市公司的獨立董事的現(xiàn)狀陸家豪事件、樂電事件以及格林柯爾系坍塌事件回放成因分析對策獨立董事

outsidedirector58美國獨立董事制度評價

獨立董事制度首創(chuàng)于美國由美國特殊的公司治理結構所決定的美國的公司治理結構采用的是單一制美國證券交易委員會(SEC)將獨立董事界定為與公司沒有重大關系的董事獨立董事的一個最大特點就是其具有獨立性獨立性表現(xiàn)在：法律地位的獨立

意思獨立

美國獨立董事制度評價獨立董事制度首創(chuàng)于美國594、監(jiān)事會公司監(jiān)事會制度是公司法人機關權力制衡機制的重要組成部分，是維護公司健康、穩(wěn)定發(fā)展的保證。然而，在過去的經(jīng)濟生活中，由于觀念、體制和立法等因素的影響，我國公司監(jiān)事會的功能難以發(fā)揮，甚至產(chǎn)生監(jiān)事會虛化現(xiàn)象。

4、監(jiān)事會公司監(jiān)事會制度是公司法人機關權力604、監(jiān)事會

在西方國家，公司的監(jiān)督機制以內(nèi)部監(jiān)督機制為主，以外部監(jiān)督機制為輔，內(nèi)外部監(jiān)督機制相得益彰，共同維護公司的正常運作。僅就公司的外部監(jiān)督機制而言，雖因各國的法律傳統(tǒng)、公司制度以及市場環(huán)境的不同，其規(guī)定有很大區(qū)別，但其又蘊含著諸多相似之處。4、監(jiān)事會在西方國家，公司的監(jiān)督機制以內(nèi)部614、監(jiān)事會