貪賄瀆職案例分析課件

貪賄瀆職案例分析貪賄瀆職案例分析1案例1某甲被聘在國有公司擔(dān)任職務(wù)，后因該國有公司與某外商企業(yè)合資，國有公司占8％的股份，某甲被該國有公司委派到合資企業(yè)擔(dān)任副總經(jīng)理。在任職期間，某甲利用職務(wù)上的便利將合資企業(yè)價(jià)值5萬元的財(cái)物非法據(jù)為己有。某甲的行為構(gòu)成何罪?貪污罪，是指國家工作人員和受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的行為。案例1某甲被聘在國有公司擔(dān)任職務(wù)，后因該國有公司與某外商企業(yè)2貪污罪的主體貪污罪的主體原則上必須是國家工作人員，但本條第2款同時(shí)規(guī)定，受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上便利、非法占有國有財(cái)物的，也以貪污罪定罪處罰。可見，貪污罪主體并非必須為國家工作人員，雖不具有國家工作人員身份，但依法受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員也可成為貪污罪主體。關(guān)于國家工作人員的范圍，應(yīng)依照《刑法》第93條確定，具體包括如下四類人：貪污罪的主體貪污罪的主體原則上必須是國家工作人員，但本條3(1)在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，即國家機(jī)關(guān)工作人員。(2)國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。(3)國家機(jī)關(guān)以及其他國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員。(4)其他依照法律從事公務(wù)的人員。“其他依照法律從事公務(wù)的人員”是否包括農(nóng)村村民委員會(huì)等村基層組織人員呢?(1)在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，即國家機(jī)關(guān)工作人員。42000年4月29日全國人大常委會(huì)《關(guān)于{中華人民共和國刑法}第九十三條第二款的解釋》做了相應(yīng)規(guī)定：當(dāng)村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助基層人民政府從事行政管理工作時(shí)屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利、非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪定罪處罰。但是，關(guān)于村民小組組長可否成為貪污罪主體，最高人民法院1999年6月18日《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公有財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》(法釋[1999]12號)作了否定性的規(guī)定.2000年4月29日全國人大常委會(huì)《關(guān)于{中華人民共和國刑法5貪污罪的對象關(guān)于貪污罪的對象，根據(jù)《刑法》第382條的規(guī)定，貪污罪的犯罪對象原則上為公共財(cái)產(chǎn)。關(guān)于公共財(cái)產(chǎn)的范圍，應(yīng)參照《刑法》第91條的規(guī)定．如在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企、業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，也是作為公共財(cái)產(chǎn)對待的。同時(shí)，還有如下兩點(diǎn)需要注意：貪污罪的對象關(guān)于貪污罪的對象，根據(jù)《刑法》第382條的規(guī)定，6(1)當(dāng)行為人是受國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位的委托而管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員時(shí)，構(gòu)成貪污罪的對象僅為國有財(cái)產(chǎn)，而非其他公共財(cái)產(chǎn)。(2)非公共財(cái)產(chǎn)在特定情況下也有可能成為貪污罪的犯罪對象，不僅包括《刑法》第91條第2款的規(guī)定，而且當(dāng)行為人是國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位委派到非國有公司、企、業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員時(shí)，其利用職務(wù)之便，非法占有所在的非國有性質(zhì)單位的財(cái)產(chǎn)而構(gòu)成貪污的，犯罪對象可能不屬于公共財(cái)產(chǎn).(1)當(dāng)行為人是受國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位的委托而管理、7公務(wù)活動(dòng)中貪污對象的認(rèn)定國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而未交公，數(shù)額較大的，根據(jù)《刑法》第394條的規(guī)定，也應(yīng)以貪污罪定罪處罰，這是貪污罪的一種特殊形式?？梢?，應(yīng)當(dāng)交公的禮物也可能成為貪污罪的犯罪對象，典型實(shí)例，如陳希同案件。對于在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對外交往中接受的禮物應(yīng)當(dāng)交公而不交的構(gòu)成貪污罪，說明本罪也可以由不作為的方式構(gòu)成，作為國家工作人員在這種與其職務(wù)、職權(quán)密切相關(guān)的場合所接受的禮物，有義務(wù)如實(shí)申報(bào)并依規(guī)定如實(shí)交公，但卻沒有積極履行的。公務(wù)活動(dòng)中貪污對象的認(rèn)定國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對外交8分析結(jié)論:根據(jù)案情，本題中某甲原本被聘在國有公司中任職，或被國有公司委派到該國有公司參股的合資企業(yè)擔(dān)任副總經(jīng)理，屬于刑法第93條規(guī)定的國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，即屬于國家工作人員，其利用職務(wù)上的便利，將所在單位的財(cái)產(chǎn)非法據(jù)為已有的行為，數(shù)額較大．應(yīng)構(gòu)成貪污罪。雖然所侵占的財(cái)物主要成分是非公共財(cái)產(chǎn)，但不影響貪污罪的成立。分析結(jié)論:根據(jù)案情，本題中某甲原本被聘在國有公司中任職，或被9討論案例:盜竊無形財(cái)產(chǎn)案被告人廖某,男,捕前系某國有公司工程師.該公司成功開發(fā)研制了一種先進(jìn)技術(shù),后該技術(shù)被應(yīng)用,取得了很好的效益。另一家公司也想生產(chǎn)同類產(chǎn)品,但苦于沒有技術(shù),因此提出:”對于能提供該項(xiàng)技術(shù)的人員除了給予住房\安家費(fèi)以外,還將從年利潤中提成1%.此時(shí),廖某正好對領(lǐng)導(dǎo)不滿,就利用其保管該技術(shù)圖紙的便利,將該技術(shù)秘密送到這家公司,并獲得對方承諾的報(bào)酬.討論案例:盜竊無形財(cái)產(chǎn)案被告人廖某,男,捕前系某國有公司工程10上述案件在處理中主要有以下幾種意見:1.盜竊罪2.受賄罪3.貪污罪在學(xué)界主要有以下幾種意見:1.無罪2.受賄罪3.侵犯商業(yè)秘密罪4.盜竊罪5貪污罪上述案件在處理中主要有以下幾種意見:11案例2某國家機(jī)關(guān)會(huì)計(jì)某甲，下班時(shí)發(fā)現(xiàn)本單位出納員某乙將鑰匙忘記在辦公室，某甲就用該鑰匙打開某乙的保險(xiǎn)柜，取走了3萬元現(xiàn)金，然后將該鑰匙放回原處，并故意未將辦公室的門鎖上，造成復(fù)雜的案件現(xiàn)場。某甲的行為如何定性?案例2某國家機(jī)關(guān)會(huì)計(jì)某甲，下班時(shí)發(fā)現(xiàn)本單位出納員某乙將鑰匙忘12利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)上的主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件。根據(jù)我國刑事立法和刑法理論，作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)之便，并不是泛指一切職務(wù)上的便利，而是有其相對的、特定的內(nèi)涵。一般說來，是與貪污罪主體的職務(wù)相對應(yīng)，是針對職務(wù)與公共財(cái)物的關(guān)系而言的，即主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手公共或者國家財(cái)產(chǎn)的便利，尤其是與“利用工作上的便利”實(shí)施竊取、侵占公共財(cái)產(chǎn)的行為區(qū)別開。利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)上的主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)13在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意這樣的一個(gè)問題：即在管理、經(jīng)營公共財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)中利用同事的疏忽，侵吞、盜竊公共財(cái)產(chǎn)的，是否應(yīng)當(dāng)視為利用職務(wù)上的便利的問題?對這個(gè)問題要根據(jù)行為人本人職務(wù)、業(yè)務(wù)活動(dòng)的原則，具體情況具體分析，區(qū)別對待。在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意14在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意這樣的一個(gè)問題：即在管理、經(jīng)營公共財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)中利用同事的疏忽，侵吞、盜竊公共財(cái)產(chǎn)的，是否應(yīng)當(dāng)視為利用職務(wù)上的便利的問題?對這個(gè)問題要根據(jù)行為人本人職務(wù)、業(yè)務(wù)活動(dòng)的原則，具體情況具體分析，區(qū)別對待。在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意15例如，會(huì)計(jì)作假賬．利用主管審批領(lǐng)導(dǎo)的疏忽而騙取國家機(jī)關(guān)或者國有性質(zhì)的單位錢財(cái)?shù)?，或者購銷人員利用會(huì)計(jì)的疏忽虛報(bào)冒領(lǐng)的，都屬于利用本人的職務(wù)、業(yè)務(wù)便利的騙取行為，符合貪污罪的客觀要件，因?yàn)樾袨槿死玫牟粌H僅是工作環(huán)境的有利條件。例如，會(huì)計(jì)作假賬．利用主管審批領(lǐng)導(dǎo)的疏忽而騙取國家機(jī)關(guān)或者國16案例3領(lǐng)取藥品案賀某是A市某人民醫(yī)院院長.2003年10月,其母重病需要貴重藥品,賀某經(jīng)濟(jì)緊張,遂利用兼職內(nèi)科醫(yī)生\能開處方之便和其夫人是該院藥房收費(fèi)員的便利,私自開具一張價(jià)值5000元的藥品處方(病人的名字為化名),并偷蓋其夫人私章,從該藥房騙領(lǐng)到上述藥品,供其母親服用.本案在處理中存在貪污罪和盜竊罪\詐騙罪三種意見,你認(rèn)為哪種意見妥當(dāng)?案例3領(lǐng)取藥品案賀某是A市某人民醫(yī)院院長.2003年10月17案例4偷劃單位存款案某甲系某市大型國有啤酒廠的財(cái)務(wù)處副處長，其利用職務(wù)便利，以轉(zhuǎn)賬支票的方式將本單位銀行存款12萬元?jiǎng)澋狡渑笥训馁~戶上，在其尚未將贓款從該賬戶上提走時(shí)，即被單位發(fā)現(xiàn)。此案中某甲是貪污既遂還是未遂呢?案例4偷劃單位存款案某甲系某市大型國有啤酒廠的財(cái)務(wù)處副處長，18基本分析:屬于貪污既遂。因?yàn)樨澪圩镌诜欠ㄕ加兴素?cái)物、侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系上，同盜竊罪、詐騙罪的既遂一樣，不在于財(cái)物是否轉(zhuǎn)移到了行為人的手中．或者其已經(jīng)對財(cái)物進(jìn)行了處置，而是主要在于所有者、管理者是否失去對財(cái)物的控制，即以“失控說”為標(biāo)準(zhǔn)?；痉治?屬于貪污既遂。因?yàn)樨澪圩镌诜欠ㄕ加兴素?cái)物、侵犯財(cái)19貪污罪的共犯《刑法》第382條第3款規(guī)定，行為人“與前兩款所列人員勾結(jié)、伙同貪污的，以共犯論處”，即非國家工作人員可以成為貪污罪的共犯，但成立貪污罪共犯的一個(gè)前提條件是行為人與國家工作人員勾結(jié)，共同非法占有公共財(cái)物的行為．必須是利用了國家工作人員的職務(wù)便利，否則不構(gòu)成貪污共犯，但可能成立盜竊罪、詐騙罪等共犯。同時(shí)，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法據(jù)為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。貪污罪的共犯《刑法》第382條第3款規(guī)定，行為人“與前兩款所20挪用公款罪挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大進(jìn)行營利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的行為?？梢姡灿霉钭镏饕址傅氖枪畹氖褂脵?quán)，而非所有權(quán)。挪用公款罪挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公21挪用公款罪的犯罪主體

關(guān)于犯罪主休，除國家工作人員之外，還應(yīng)注意以下兩個(gè)問題：（1）根據(jù)全國人大常委會(huì)2000年4月29日《關(guān)于中華人民共和國刑法第九十三條第二款的解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利，非法挪用公款的，以本條挪用公款罪定罪處罰。(2)對于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托、管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪的，根據(jù)法釋[2000]5號的司法解釋，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第272條第1款挪用資金罪定罪處罰，對此不能比照《刑法》第382條第2款的規(guī)定來推理，即不能定挪用公款罪。挪用公款罪的犯罪主體

關(guān)于犯罪主休，除國家工作人員之外，還應(yīng)22習(xí)題下列哪些情形，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，從而可能構(gòu)成挪用公款罪?A．國有公司經(jīng)理甲將公款供親友使用B．國有企業(yè)財(cái)會(huì)人員乙以個(gè)人名義將公款供其他國有單位使用C．國家機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人丙個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，但未謀取個(gè)人利益D．國有企業(yè)的單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定將公款給私有企業(yè)使用習(xí)題下列哪些情形，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，從而可能構(gòu)成挪用公23客觀表現(xiàn):(1)挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)(包括犯罪活動(dòng))，這種情形原則上不要求挪公數(shù)額達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn)，也不要求挪用時(shí)間超過3個(gè)月未還。(2)挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)，這種挪用行為要求“數(shù)額較大”，但沒有挪用時(shí)間的要求。(3)挪用公款歸個(gè)人使用，這種情形既有數(shù)額的要求，也有時(shí)間的要求．即數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還。這里的“未還”，根據(jù)上述法釋[1998]9號的司法解釋第2條規(guī)定，是指案發(fā)前未還?？陀^表現(xiàn):(1)挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)(包括犯罪活動(dòng))，這種情24何謂“歸個(gè)人使用”?如果是挪用者本人使用，或者挪用后借給親友或者其他自然人使用都屬于“歸個(gè)人使用”.關(guān)鍵是借給其他單位甚至是國有單位使用，可否視為“歸個(gè)人使用“？根據(jù)全國人大常委會(huì)的立法解釋：如果是以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的，或者是個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用而謀取個(gè)人利益的，應(yīng)當(dāng)視為“歸個(gè)人使用”，而立法解釋在這里并沒有限定“其他單位”的性質(zhì)，理應(yīng)包括國有單位在內(nèi)。這樣，就使得《刑法》第384條的挪用公款罪中的“歸個(gè)人使用”與《刑法》第272條的挪用資金罪中的“歸個(gè)人使用”的內(nèi)涵基本一致。何謂“歸個(gè)人使用”?如果是挪用者本人使用，或者挪用后借給親友25習(xí)題:某事業(yè)單位負(fù)責(zé)人甲決定以單位名義將本單位資金150余萬元貸給另一公司,所得利息歸本單位所有.甲雖未牟取個(gè)人利益,但最終使本金無法收回.關(guān)于該行為的定性,下列哪幾種是可以排除的?A.挪用公款罪B挪用資金罪C.違法發(fā)放貸款罪D.高利轉(zhuǎn)貸罪習(xí)題:某事業(yè)單位負(fù)責(zé)人甲決定以單位名義將本單位資金150余26挪用公款行為的轉(zhuǎn)化挪用公款罪與貪污罪的區(qū)別：(1)二者區(qū)別的關(guān)鍵在于前者侵犯的是公款的使用權(quán)，而后者則是所有權(quán)，一般是容易區(qū)分的，即使是行為人挪用后無力歸還的、也仍然是挪用公款的行為性質(zhì)。(2)但是在某些特定情形下，也存在挪用行為向貪污性質(zhì)轉(zhuǎn)化的問題：根據(jù)前述(法釋[1998]9號)的司法解釋第5條、第6條規(guī)定，兩種情形下挪用公款行為的性質(zhì)發(fā)生變化，即轉(zhuǎn)為貪污罪：①挪用公款后攜帶挪用的公款潛逃的，應(yīng)以貪污罪定罪處罰。②挪用公款數(shù)額巨大能夠退還，但主觀上不想退還，則不再以挪用公款罪論，而應(yīng)按貪污罪論處。挪用公款行為的轉(zhuǎn)化挪用公款罪與貪污罪的區(qū)別：27挪用特定款物歸個(gè)人使用的處理根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定，國家工作人員挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的(而非僅僅他人使用)應(yīng)以挪用公款罪定罪，并從重處罰，而不再定《刑法》第273條的挪用特定款物罪，這表明挪用特定款物罪的“挪用”同挪用公款罪中的“挪用”內(nèi)涵不同，其僅限于將特定款物擅自挪作其他公用，即改變了特定款物的專用用途，但仍屬于公用性質(zhì)，如原本是救濟(jì)款項(xiàng)，行為人擅自決定挪用給本單位購買小轎車、裝修辦公場所等。挪用特定款物歸個(gè)人使用的處理根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)28案例4.私自借款潛逃罪甲找到某國有企業(yè)出納乙稱自己公司生意困難,讓乙想想辦法提供點(diǎn)資金,并許諾給乙好處.乙便找機(jī)會(huì)從公司帳戶中拿出15萬元借給甲.甲從中拿了2萬元給乙.之后,甲因違法行為被公安機(jī)關(guān)逮捕,乙害怕受牽連,便攜帶100萬公款潛逃.對于乙的全部犯罪行為,應(yīng)以哪些罪名認(rèn)定?如何處罰?案例4.私自借款潛逃罪甲找到某國有企業(yè)出納乙稱自己公司生意困29習(xí)題:國有公司財(cái)務(wù)人員甲于2007年6月挪用單位救災(zāi)款100萬元,供自己購買股票,后股價(jià)大跌,甲無力歸還該款項(xiàng).2008年1月,甲挪用單位辦公經(jīng)費(fèi)70萬元為自己購買商品房.兩周后,甲采取銷毀帳目的手法,使挪用的辦公經(jīng)費(fèi)70萬元中50萬元難以在單位財(cái)務(wù)帳上反映出來.甲一直未歸還上述款項(xiàng).關(guān)于他行為的定性,下列選項(xiàng)正確的是:習(xí)題:國有公司財(cái)務(wù)人員甲于2007年6月挪用單位救災(zāi)款10030A.甲挪用救災(zāi)款的行為,不構(gòu)成挪用特定款物罪B.甲挪用辦公經(jīng)費(fèi)的行為構(gòu)成挪用公款罪,數(shù)額為70萬元.C.甲挪用辦公經(jīng)費(fèi)后銷毀帳目且未歸還的行為構(gòu)成貪污罪,貪污數(shù)額為50萬元.D.對于甲應(yīng)以挪用公款罪和貪污罪并罰.A.甲挪用救災(zāi)款的行為,不構(gòu)成挪用特定款物罪31挪用公款罪與第273條挪用特定款物罪的關(guān)系：二者的相似性如均是將特定款物或公款移作他用，私自改變既定的或法定的用途，在主觀方面都是故意犯罪且均不以非法占有為目的，客觀方面都是利用職務(wù)上的便利，實(shí)施挪用公款(物)的行為，犯罪主體均是特殊主體。此外，二者還存在一定的交叉性，如國家工作人員挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，應(yīng)認(rèn)定為挪用公款罪而非挪用特定款物罪。挪用公款罪與第273條挪用特定款物罪的關(guān)系：32挪用特定款物罪本質(zhì)特征在于將特定款物用于其他公共事務(wù)，而不是歸行為人個(gè)人使用，侵犯的是國家對特定款物的財(cái)經(jīng)管理制度。正因?yàn)槿绱耍缎谭ā返?84條第2款規(guī)定，挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，應(yīng)以挪用公款罪從重處罰。這表明，挪用法定的特定款物在特定條件下應(yīng)認(rèn)定為挪用公款罪而不再認(rèn)定為挪用特定款物罪，其特定條件有如下二個(gè)：一是主體必須是國家工作人員(《刑法》第384條第1款之要求)；二是挪用這些特定款物必須是歸個(gè)人使用，而非公用。

挪用特定款物罪本質(zhì)特征在于將特定款物用于其他公共事務(wù)，而不是33案例5.帳外借款案被告人鄭某，系某縣土產(chǎn)公司(國有)所屬倉庫保管員。因其自1997年欠公款而向他人借錢來抵了款，為了歸還借款，鄭某于1998年10月至1999年2月，先后三次將土產(chǎn)公司從縣農(nóng)資公司調(diào)進(jìn)的價(jià)值共30188元的23噸尿素入庫后，不造商品驗(yàn)收單入賬，自行將尿素銷售而不交款，其將款用于歸還個(gè)人借款和借給他人使用。案發(fā)后，退還了全部贓款。對鄭某應(yīng)如何定罪?案例5.帳外借款案被告人鄭某，系某縣土產(chǎn)公司(國有)所屬倉庫34受賄罪

受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為，是國家工作人員利用職務(wù)便利實(shí)施的最嚴(yán)重和最多發(fā)的犯罪之一。對受賄罪的掌握主要以行為方式為主，注意受賄的五種行為方式，不同情形構(gòu)成本罪的條件有所不同。受賄罪

受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物35貪賄瀆職案例分析36貪賄瀆職案例分析貪賄瀆職案例分析37案例1某甲被聘在國有公司擔(dān)任職務(wù)，后因該國有公司與某外商企業(yè)合資，國有公司占8％的股份，某甲被該國有公司委派到合資企業(yè)擔(dān)任副總經(jīng)理。在任職期間，某甲利用職務(wù)上的便利將合資企業(yè)價(jià)值5萬元的財(cái)物非法據(jù)為己有。某甲的行為構(gòu)成何罪?貪污罪，是指國家工作人員和受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的行為。案例1某甲被聘在國有公司擔(dān)任職務(wù)，后因該國有公司與某外商企業(yè)38貪污罪的主體貪污罪的主體原則上必須是國家工作人員，但本條第2款同時(shí)規(guī)定，受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上便利、非法占有國有財(cái)物的，也以貪污罪定罪處罰。可見，貪污罪主體并非必須為國家工作人員，雖不具有國家工作人員身份，但依法受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員也可成為貪污罪主體。關(guān)于國家工作人員的范圍，應(yīng)依照《刑法》第93條確定，具體包括如下四類人：貪污罪的主體貪污罪的主體原則上必須是國家工作人員，但本條39(1)在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，即國家機(jī)關(guān)工作人員。(2)國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。(3)國家機(jī)關(guān)以及其他國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員。(4)其他依照法律從事公務(wù)的人員?！捌渌勒辗蓮氖鹿珓?wù)的人員”是否包括農(nóng)村村民委員會(huì)等村基層組織人員呢?(1)在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，即國家機(jī)關(guān)工作人員。402000年4月29日全國人大常委會(huì)《關(guān)于{中華人民共和國刑法}第九十三條第二款的解釋》做了相應(yīng)規(guī)定：當(dāng)村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助基層人民政府從事行政管理工作時(shí)屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利、非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪定罪處罰。但是，關(guān)于村民小組組長可否成為貪污罪主體，最高人民法院1999年6月18日《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公有財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》(法釋[1999]12號)作了否定性的規(guī)定.2000年4月29日全國人大常委會(huì)《關(guān)于{中華人民共和國刑法41貪污罪的對象關(guān)于貪污罪的對象，根據(jù)《刑法》第382條的規(guī)定，貪污罪的犯罪對象原則上為公共財(cái)產(chǎn)。關(guān)于公共財(cái)產(chǎn)的范圍，應(yīng)參照《刑法》第91條的規(guī)定．如在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企、業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，也是作為公共財(cái)產(chǎn)對待的。同時(shí)，還有如下兩點(diǎn)需要注意：貪污罪的對象關(guān)于貪污罪的對象，根據(jù)《刑法》第382條的規(guī)定，42(1)當(dāng)行為人是受國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位的委托而管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員時(shí)，構(gòu)成貪污罪的對象僅為國有財(cái)產(chǎn)，而非其他公共財(cái)產(chǎn)。(2)非公共財(cái)產(chǎn)在特定情況下也有可能成為貪污罪的犯罪對象，不僅包括《刑法》第91條第2款的規(guī)定，而且當(dāng)行為人是國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位委派到非國有公司、企、業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員時(shí)，其利用職務(wù)之便，非法占有所在的非國有性質(zhì)單位的財(cái)產(chǎn)而構(gòu)成貪污的，犯罪對象可能不屬于公共財(cái)產(chǎn).(1)當(dāng)行為人是受國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位的委托而管理、43公務(wù)活動(dòng)中貪污對象的認(rèn)定國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而未交公，數(shù)額較大的，根據(jù)《刑法》第394條的規(guī)定，也應(yīng)以貪污罪定罪處罰，這是貪污罪的一種特殊形式。可見，應(yīng)當(dāng)交公的禮物也可能成為貪污罪的犯罪對象，典型實(shí)例，如陳希同案件。對于在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對外交往中接受的禮物應(yīng)當(dāng)交公而不交的構(gòu)成貪污罪，說明本罪也可以由不作為的方式構(gòu)成，作為國家工作人員在這種與其職務(wù)、職權(quán)密切相關(guān)的場合所接受的禮物，有義務(wù)如實(shí)申報(bào)并依規(guī)定如實(shí)交公，但卻沒有積極履行的。公務(wù)活動(dòng)中貪污對象的認(rèn)定國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對外交44分析結(jié)論:根據(jù)案情，本題中某甲原本被聘在國有公司中任職，或被國有公司委派到該國有公司參股的合資企業(yè)擔(dān)任副總經(jīng)理，屬于刑法第93條規(guī)定的國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，即屬于國家工作人員，其利用職務(wù)上的便利，將所在單位的財(cái)產(chǎn)非法據(jù)為已有的行為，數(shù)額較大．應(yīng)構(gòu)成貪污罪。雖然所侵占的財(cái)物主要成分是非公共財(cái)產(chǎn)，但不影響貪污罪的成立。分析結(jié)論:根據(jù)案情，本題中某甲原本被聘在國有公司中任職，或被45討論案例:盜竊無形財(cái)產(chǎn)案被告人廖某,男,捕前系某國有公司工程師.該公司成功開發(fā)研制了一種先進(jìn)技術(shù),后該技術(shù)被應(yīng)用,取得了很好的效益。另一家公司也想生產(chǎn)同類產(chǎn)品,但苦于沒有技術(shù),因此提出:”對于能提供該項(xiàng)技術(shù)的人員除了給予住房\安家費(fèi)以外,還將從年利潤中提成1%.此時(shí),廖某正好對領(lǐng)導(dǎo)不滿,就利用其保管該技術(shù)圖紙的便利,將該技術(shù)秘密送到這家公司,并獲得對方承諾的報(bào)酬.討論案例:盜竊無形財(cái)產(chǎn)案被告人廖某,男,捕前系某國有公司工程46上述案件在處理中主要有以下幾種意見:1.盜竊罪2.受賄罪3.貪污罪在學(xué)界主要有以下幾種意見:1.無罪2.受賄罪3.侵犯商業(yè)秘密罪4.盜竊罪5貪污罪上述案件在處理中主要有以下幾種意見:47案例2某國家機(jī)關(guān)會(huì)計(jì)某甲，下班時(shí)發(fā)現(xiàn)本單位出納員某乙將鑰匙忘記在辦公室，某甲就用該鑰匙打開某乙的保險(xiǎn)柜，取走了3萬元現(xiàn)金，然后將該鑰匙放回原處，并故意未將辦公室的門鎖上，造成復(fù)雜的案件現(xiàn)場。某甲的行為如何定性?案例2某國家機(jī)關(guān)會(huì)計(jì)某甲，下班時(shí)發(fā)現(xiàn)本單位出納員某乙將鑰匙忘48利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)上的主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件。根據(jù)我國刑事立法和刑法理論，作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)之便，并不是泛指一切職務(wù)上的便利，而是有其相對的、特定的內(nèi)涵。一般說來，是與貪污罪主體的職務(wù)相對應(yīng)，是針對職務(wù)與公共財(cái)物的關(guān)系而言的，即主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手公共或者國家財(cái)產(chǎn)的便利，尤其是與“利用工作上的便利”實(shí)施竊取、侵占公共財(cái)產(chǎn)的行為區(qū)別開。利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)上的主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)49在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意這樣的一個(gè)問題：即在管理、經(jīng)營公共財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)中利用同事的疏忽，侵吞、盜竊公共財(cái)產(chǎn)的，是否應(yīng)當(dāng)視為利用職務(wù)上的便利的問題?對這個(gè)問題要根據(jù)行為人本人職務(wù)、業(yè)務(wù)活動(dòng)的原則，具體情況具體分析，區(qū)別對待。在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意50在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意這樣的一個(gè)問題：即在管理、經(jīng)營公共財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)中利用同事的疏忽，侵吞、盜竊公共財(cái)產(chǎn)的，是否應(yīng)當(dāng)視為利用職務(wù)上的便利的問題?對這個(gè)問題要根據(jù)行為人本人職務(wù)、業(yè)務(wù)活動(dòng)的原則，具體情況具體分析，區(qū)別對待。在司法實(shí)踐中認(rèn)定作為貪污罪行為條件的利用職務(wù)便利，還應(yīng)當(dāng)注意51例如，會(huì)計(jì)作假賬．利用主管審批領(lǐng)導(dǎo)的疏忽而騙取國家機(jī)關(guān)或者國有性質(zhì)的單位錢財(cái)?shù)?，或者購銷人員利用會(huì)計(jì)的疏忽虛報(bào)冒領(lǐng)的，都屬于利用本人的職務(wù)、業(yè)務(wù)便利的騙取行為，符合貪污罪的客觀要件，因?yàn)樾袨槿死玫牟粌H僅是工作環(huán)境的有利條件。例如，會(huì)計(jì)作假賬．利用主管審批領(lǐng)導(dǎo)的疏忽而騙取國家機(jī)關(guān)或者國52案例3領(lǐng)取藥品案賀某是A市某人民醫(yī)院院長.2003年10月,其母重病需要貴重藥品,賀某經(jīng)濟(jì)緊張,遂利用兼職內(nèi)科醫(yī)生\能開處方之便和其夫人是該院藥房收費(fèi)員的便利,私自開具一張價(jià)值5000元的藥品處方(病人的名字為化名),并偷蓋其夫人私章,從該藥房騙領(lǐng)到上述藥品,供其母親服用.本案在處理中存在貪污罪和盜竊罪\詐騙罪三種意見,你認(rèn)為哪種意見妥當(dāng)?案例3領(lǐng)取藥品案賀某是A市某人民醫(yī)院院長.2003年10月53案例4偷劃單位存款案某甲系某市大型國有啤酒廠的財(cái)務(wù)處副處長，其利用職務(wù)便利，以轉(zhuǎn)賬支票的方式將本單位銀行存款12萬元?jiǎng)澋狡渑笥训馁~戶上，在其尚未將贓款從該賬戶上提走時(shí)，即被單位發(fā)現(xiàn)。此案中某甲是貪污既遂還是未遂呢?案例4偷劃單位存款案某甲系某市大型國有啤酒廠的財(cái)務(wù)處副處長，54基本分析:屬于貪污既遂。因?yàn)樨澪圩镌诜欠ㄕ加兴素?cái)物、侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系上，同盜竊罪、詐騙罪的既遂一樣，不在于財(cái)物是否轉(zhuǎn)移到了行為人的手中．或者其已經(jīng)對財(cái)物進(jìn)行了處置，而是主要在于所有者、管理者是否失去對財(cái)物的控制，即以“失控說”為標(biāo)準(zhǔn)?；痉治?屬于貪污既遂。因?yàn)樨澪圩镌诜欠ㄕ加兴素?cái)物、侵犯財(cái)55貪污罪的共犯《刑法》第382條第3款規(guī)定，行為人“與前兩款所列人員勾結(jié)、伙同貪污的，以共犯論處”，即非國家工作人員可以成為貪污罪的共犯，但成立貪污罪共犯的一個(gè)前提條件是行為人與國家工作人員勾結(jié)，共同非法占有公共財(cái)物的行為．必須是利用了國家工作人員的職務(wù)便利，否則不構(gòu)成貪污共犯，但可能成立盜竊罪、詐騙罪等共犯。同時(shí)，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法據(jù)為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。貪污罪的共犯《刑法》第382條第3款規(guī)定，行為人“與前兩款所56挪用公款罪挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大進(jìn)行營利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的行為?？梢?，挪用公款罪主要侵犯的是公款的使用權(quán)，而非所有權(quán)。挪用公款罪挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公57挪用公款罪的犯罪主體

關(guān)于犯罪主休，除國家工作人員之外，還應(yīng)注意以下兩個(gè)問題：（1）根據(jù)全國人大常委會(huì)2000年4月29日《關(guān)于中華人民共和國刑法第九十三條第二款的解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利，非法挪用公款的，以本條挪用公款罪定罪處罰。(2)對于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托、管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪的，根據(jù)法釋[2000]5號的司法解釋，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第272條第1款挪用資金罪定罪處罰，對此不能比照《刑法》第382條第2款的規(guī)定來推理，即不能定挪用公款罪。挪用公款罪的犯罪主體

關(guān)于犯罪主休，除國家工作人員之外，還應(yīng)58習(xí)題下列哪些情形，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，從而可能構(gòu)成挪用公款罪?A．國有公司經(jīng)理甲將公款供親友使用B．國有企業(yè)財(cái)會(huì)人員乙以個(gè)人名義將公款供其他國有單位使用C．國家機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人丙個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，但未謀取個(gè)人利益D．國有企業(yè)的單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定將公款給私有企業(yè)使用習(xí)題下列哪些情形，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，從而可能構(gòu)成挪用公59客觀表現(xiàn):(1)挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)(包括犯罪活動(dòng))，這種情形原則上不要求挪公數(shù)額達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn)，也不要求挪用時(shí)間超過3個(gè)月未還。(2)挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)，這種挪用行為要求“數(shù)額較大”，但沒有挪用時(shí)間的要求。(3)挪用公款歸個(gè)人使用，這種情形既有數(shù)額的要求，也有時(shí)間的要求．即數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還。這里的“未還”，根據(jù)上述法釋[1998]9號的司法解釋第2條規(guī)定，是指案發(fā)前未還。客觀表現(xiàn):(1)挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)(包括犯罪活動(dòng))，這種情60何謂“歸個(gè)人使用”?如果是挪用者本人使用，或者挪用后借給親友或者其他自然人使用都屬于“歸個(gè)人使用”.關(guān)鍵是借給其他單位甚至是國有單位使用，可否視為“歸個(gè)人使用“？根據(jù)全國人大常委會(huì)的立法解釋：如果是以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的，或者是個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用而謀取個(gè)人利益的，應(yīng)當(dāng)視為“歸個(gè)人使用”，而立法解釋在這里并沒有限定“其他單位”的性質(zhì)，理應(yīng)包括國有單位在內(nèi)。這樣，就使得《刑法》第384條的挪用公款罪中的“歸個(gè)人使用”與《刑法》第272條的挪用資金罪中的“歸個(gè)人使用”的內(nèi)涵基本一致。何謂“歸個(gè)人使用”?如果是挪用者本人使用，或者挪用后借給親友61習(xí)題:某事業(yè)單位負(fù)責(zé)人甲決定以單位名義將本單位資金150余萬元貸給另一公司,所得利息歸本單位所有.甲雖未牟取個(gè)人利益,但最終使本金無法收回.關(guān)于該行為的定性,下列哪幾種是可以排除的?A.挪用公款罪B挪用資金罪C.違法發(fā)放貸款罪D.高利轉(zhuǎn)貸罪習(xí)題:某事業(yè)單位負(fù)責(zé)人甲決定以單位名義將本單位資金150余62挪用公款行為的轉(zhuǎn)化挪用公款罪與貪污罪的區(qū)別：(1)二者區(qū)別的關(guān)鍵在于前者侵犯的是公款的使用權(quán)，而后者則是所有權(quán)，一般是容易區(qū)分的，即使是行為人挪用后無力歸還的、也仍然是挪用公款的行為性質(zhì)。(2)但是在某些特定情形下，也存在挪用行為向貪污性質(zhì)轉(zhuǎn)化的問題：根據(jù)前述(法釋[1998]9號)的司法解釋第5條、第6條規(guī)定，兩種情形下挪用公款行為的性質(zhì)發(fā)生變化，即轉(zhuǎn)為貪污罪：①挪用公款后攜帶挪用的公款潛逃的，應(yīng)以貪污罪定罪處罰。②挪用公款數(shù)額巨大能夠退還，但主觀上不想退還，則不再以挪用公款罪論，而應(yīng)按貪污罪論處。挪用公款行為的轉(zhuǎn)化挪用公款罪與貪污罪的區(qū)別：63挪用特定款物歸個(gè)人使用的處理根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定，國家工作人員挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的(而非僅僅他人使用)應(yīng)以挪用公款罪定罪，并從重處罰，而不再定《刑法》第273條的挪用特定款物罪，這表明挪用特定款物罪的“挪用”同挪用公款罪中的“挪用”內(nèi)涵不同，其僅限于將特定款物擅自挪作其他公用，即改變了特定款物的專用用途，但仍屬于公用性質(zhì)，如原本是救濟(jì)款項(xiàng)，行為人擅自決定挪用給本單位購買小轎車、裝修辦公場所等。挪用特定款物歸個(gè)人