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文檔簡介

案件一案由:機動車交通事故責任糾紛法律意見書湖南省高速公路交通警察局XX支隊XX大隊:湖南泓銳律師事務所接受XX(以下簡稱“委托人”)的委托,并指派本人擔任其與XX交通事故糾紛一案調(diào)解階段的委托代理人。接受委托后,本代理人認真閱讀了委托人提交的下列文件(復印件):陳XX的機動車駕駛證(正副本)牌照為鄂XXXXXX的機動車行駛證(正副本)貴隊對XX的詢問筆錄貴隊對X的詢問筆錄貴隊對XX的詢問筆錄貴隊對XX的詢問筆錄貴隊委托XX市XX司法鑒定所出具的道路交通事故車輛技術(shù)檢驗報告貴隊出具的交通事故尸表檢驗筆錄現(xiàn)場勘驗照片本代理人在上述文件的基礎(chǔ)上,對本案進行了全面調(diào)查,根據(jù)事實與法律,現(xiàn)發(fā)表如下法律意見,請貴隊在對本案進行交通事故責任認定時能予以考慮:一、上述文件反映的基本案情2015年X月XX日XX時許,委托人駕駛鄂XXXXXX號小型普通客車從武漢出發(fā)去婁底,車上一共四人,同行的還有委托人的三個工友。一路上鄂XXXXXX號小型普通客車都是正常行駛,中途在XX時左右在咸寧服務區(qū)休息了半個小時左右,XX時左右在長沙服務區(qū)休息了半個小時左右。XX時許,委托人駕駛鄂XXXXXX號小型普通客車由東往西行駛至滬昆高速公路XXkm+XXm處地段,此時天氣為陰,未下雨、路面干燥,車速大約為94km/h,委托人駕駛車輛行駛的超車道傍邊有車輛,委托人此時開啟機動車的燈光為近光燈,委托人狀態(tài)良好,車輛正常行駛,未有變更車道,機動車通過高架橋時,委托人駕駛車輛行駛的車道中間有個行人往車同向方向行走,因行人身著深色衣服,影響委托人辨別,委托人發(fā)現(xiàn)后,立刻采取緊急制動措施,往中央隔離帶方向避開行人,但仍無法避免交通事故發(fā)生,事故發(fā)生后,委托人及時撥打了交通事故報案熱線“122”,并采取了警示標志。二、出具法律意見書的法律依據(jù)1、《中華人民共和國道路交通安全法》2、《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》3、《道路交通事故處理程序規(guī)定》4、《湖南省實施<中華人民共和國道路交通安全法>辦法》三、法律意見高速禁止行人通行,乃法律明文規(guī)定,而受害行人卻翻越高速公路護欄,甚至走到超車道正中間,對交通事故發(fā)生如此放縱;委托人對此無法也不可能預見,發(fā)現(xiàn)行人后,委托人立刻采取了制動措施避開行人,仍無法避免交通事故的發(fā)生,屬于不可抗力;因此在此次交通事故中委托人應當無責,甚至不應當承擔賠償責任。本案中委托人具有駕駛小型普通客車的資格,其駕駛的鄂XXXXXX號招式機動車輛經(jīng)貴隊委托進行車速計算、安全技術(shù)性能的鑒定,交通事故發(fā)生時車速在正常行駛范圍內(nèi),機動車輛制動、轉(zhuǎn)向、燈光信號經(jīng)查均無明顯故障隱患,委托人駕駛機動車途中進行了兩次休息,均有半小時左右,委托人發(fā)現(xiàn)行人時及時采取了制動措施,并盡可能向中央隔離帶打方向避開行人。至于交通事故發(fā)生時,委托人打開的是近光燈,因為案發(fā)時委托人行駛的超車道傍邊的行車道正有車輛行駛,貴隊對委托人及其工友的詢問筆錄可以印證,這也是符合《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》第五十八條“機動車在夜間沒有路燈、照明不良或者遇有霧、雨、雪、沙塵、冰雹等低能見度情況下行駛時,應當開啟前照燈、示廓燈和后位燈,但同方向行駛的后車與前車近距離行駛時,不得使用遠光燈。機動車霧天行駛應當開啟霧燈和危險報警閃光燈?!倍鶕?jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第六十三條明文規(guī)定“行人不得跨越、倚坐道路隔離設(shè)施,不得扒車、強行攔車或者實施妨礙道路交通安全的其他行為?!蓖瑫r《湖南省實施<中華人民共和國道路交通安全法>辦法》第三十條也規(guī)定“行人在道路上應當遵守下列規(guī)定:...(二)不得進入高速公路或者其他封閉的機動車專用道”,可本案中的行人完全無視法律法規(guī),不顧自己的生命安全。而且是年近70歲的老人夜晚XX時許翻越高速公路了的護欄,進入行車道路,更是走到高速公路的超車道正中間,而且還朝超車道前方行走,從貴隊對陳XX的詢問筆錄第三頁倒數(shù)三行“你發(fā)現(xiàn)行人時,行人在干什么,在哪個位置?行人在超車道上往前走,就是往我開車的方向往前走,行人走在超車道的中間,我看到是她的背面?!保F隊對賈新的詢問筆錄第二頁第二十二行“我剛一抬頭就看見了一個黑影站立在我們車前面的馬路中間”,與第三頁第十五行“我當時只知道是站立的人影,站在快速車道的中間”,對此事實均進行了印證。況且案發(fā)時此高速路段一直都有車輛通行,車輛穿梭的燈光以及高速行駛的機動車的聲音,行人完全知曉并且應當知道自己身處十分危險的境地,按照正常人的思維,不可能也絕不會走到高速公路超車道中間還繼續(xù)往前方行走,可見行人對交通事故發(fā)生的心態(tài)是放縱的,懇請貴隊對行人廖XX事故發(fā)生前的活動及精神狀況予以調(diào)查,以避免交通事故責任認定錯誤。綜上委托人一直正常駕駛,并沒有違章行為,對行人突然出現(xiàn)在高速路加速道中間不能預見,發(fā)現(xiàn)行人后,及時采取了緊急制動措施,仍無法避免交通事故。根據(jù)《湖南省實施<中華人民共和國道路交通安全法>辦法》第三十八條“機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故,造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的,由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。超過責任限額的部分,由機動車一方承擔責任;但是,有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī),機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的,機動車一方按照以下規(guī)定承擔賠償責任:;(四)機動車一方無責任的,承擔百分之十以下;(五)道路交通事故發(fā)生在高速公路上的,機動車一方承擔百分之五至百分之十的賠償責任,但賠償金額最高不超過一萬元;非機動車駕駛?cè)?、行人故意追求交通事故的發(fā)生而造成損失的,機動車一方不承擔賠償責任?!惫蕦τ诖税肝腥藨敓o責任,就算承擔賠償責任,也應當不超過10%的賠償責任。以上法律意見,望貴隊在進行責任認定時予以充分考慮,對疑義部分能夠予以調(diào)查核實!湖南泓銳律師事務所律師:年月日補充法律意見書湖南省高速公路交通警察局湘潭支隊湘潭大隊:湖南泓銳律師事務所承XX(以下簡稱“委托人”)的委托,并指派本人擔任其與廖XX交通事故糾紛一案調(diào)解階段代理人。接受委托后,本代理人根據(jù)委托人提供的復印材料給貴隊出具了一份法律意見書,2015年X月XX日,本代理人通過與貴隊交流溝通、詢問委托人及證人、走訪受害者XX生前居住地調(diào)查?,F(xiàn)本代理人在原法律意見書的基礎(chǔ)上,根據(jù)事實與法律,補充如下法律意見,請貴隊在對本案進行交通事故責任認定時能予以著重考慮:1、事故發(fā)生時,行車道上有車輛,委托人開啟的是近觀燈,屬于正常駕駛,但事故發(fā)生地前面一點有個高架橋,因天氣及燈光原因,受害者所在位置有陰影,同時受害者身著深色衣服,影響委托人的視線,屬于客觀情況,無論打近光燈或者遠觀燈都無法消除當時因客觀環(huán)境對委托人視線的影響,受害者突然出現(xiàn)在超車車道的中間,委托人不能預見。2、受害者所處超車車道的中間是整個高速公路最最危險的位置,超車車道上車輛行駛速度遠比行車道、應急車道上的車輛的速度快,委托人發(fā)現(xiàn)行人后,立刻采取緊急制動措施,根據(jù)人的正常反應時間及車輛正常制動時間,計算其反應距離、制動距離,委托人無法在相對較短的范圍內(nèi)把車輛停住,對事故發(fā)生無法避免,更無法克服,委托人沒有過錯。3、通過調(diào)查,案發(fā)前受害者的思維應當是正常的,事故發(fā)生前其還能經(jīng)常自己一個人買菜做飯,案發(fā)當天晚上還在其侄女家吃飯,晚飯后在其家人送她到離家200米左右的路口讓其自行回家,而受害者不知因何原因走到高速公路上,望貴隊進行調(diào)查,但其行為本身已經(jīng)違反法律明文規(guī)定,更何況其是在超車車道中間與機動車同方向行走,而非橫穿或者沿著高速公路邊緣(可以避讓車輛)行走,受害者的行為對事故發(fā)生有特別重大過錯。4、同時調(diào)查發(fā)現(xiàn),委托人家境貧困,委托人膝下有一兒一女,女兒參加工作不久,兒子正在上大三;妻子與兒子都患有心臟病,去年12月委托人的兒子還才做了腺囊腫手術(shù),平時家庭經(jīng)濟來源主要靠委托人用面包車送點貨賺點辛苦錢,所以,這場事故對受害者家屬來說是一場具大的悲痛,不可接受的現(xiàn)實,但對委托人一家也可以說是一場天大的災難,車輛已經(jīng)幾乎報廢還需承擔賠償?shù)脑?,一家子人的生活將更加艱難。綜上,愿貴隊在進行責任認定時,予以充分考慮貴隊已經(jīng)簽收的法律意見及以上的補充意見,考慮到事故發(fā)生在高速公路的超車車道上,根據(jù)當時客觀情況,委托人是不能預見,也不能避免,更不能克服,屬于民法上的不可抗力,委托人沒有過錯,應當無責,同時也考慮到委托人的家庭實際情況,對其如應承擔賠償責任予以適當減輕。湖南泓銳律師事務所律師:年月日操作記錄:2015年4月16日接受該案件的委托,拿到案卷材料,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù),搜集相關(guān)法律法律法規(guī)及案例,2015年4月18日作出第一份法律意見書,之后多次前往湘潭了解案情、協(xié)調(diào)談判,于2015年4月22日作出第二份法律意見書,最終該案在2015年4月28日通過調(diào)解結(jié)案。訓練心得:要抓住案件的核心,即雙方的過錯;要考慮人情事故,既要站在當事人角度著想,也要考慮對方的感受,權(quán)衡利弊。指導律師點評意見:該意見書格式準確,理由充分,但是注意權(quán)衡利弊,加強協(xié)調(diào)溝通工作,以保障當事人的合法權(quán)益。指導律師簽字:年月日案件二案由:生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛答辯狀答辯人:張XX,女,漢族,住長沙市XX區(qū)XX街道XX號,身份證號碼:430102XXXXXXXXXXX。貴院(2015)雨民初第XX號民事案件應訴通知書已收悉,現(xiàn)答辯人就與陳X、姜XX生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案,提出答辯如下:一、原告之父陳XX與答辯人沒有法律關(guān)系,答辯人不是本案適格被告主體。2015年X月XX日答辯人與姜XX達成口頭協(xié)議,答辯人將其柜臺的電路安裝和一面隔墻的裝修任務承包給姜XX包工包料完成,合計承包價款為XX元,雙方形成承包合同關(guān)系。對于陳XX系姜XX雇傭過來一起在XX商廈四樓答辯人柜臺做事的人員,還是幫忙的人員,答辯人對此并不知情。陳XX與答辯人雙方之間沒有任何法律關(guān)系,根據(jù)合同相對性原則,答辯人不是本案適格被告主體。陳XX在姜XX手下對答辯人的柜臺進行墻面施工期間沒有受到過傷害,突發(fā)疾病系自身身體原因,與墻面施工沒有因果關(guān)系。根據(jù)原告陳XX貴院提交的長沙市公安局XX區(qū)分局XX派出所報警案件登記表、糾紛受理登記表、施工現(xiàn)場人員姜XX出具的證明等證據(jù),都沒顯示陳XX在施工現(xiàn)場受到過傷害,無法證明陳XX發(fā)病住院治療與墻面施工有因果關(guān)系。同時根據(jù)答辯人向貴院提交的湖南泓銳律師事務律師調(diào)查姜XX的談話筆錄、姜XX就陳XX病發(fā)前后經(jīng)過所陳述的情況說明、湖南泓銳律師事務律師調(diào)查劉XX的談話筆錄,也證明了陳XX在施工現(xiàn)場沒有受到過傷害,突發(fā)疾病系陳XX自身身體原因。同樣根據(jù)原告向貴院提交的湖南XX醫(yī)院4張急診病歷、住院患者疾病診斷證明書與出院記錄以及答辯人向貴院提交湖南XX醫(yī)院出具的2份病危(重)告知書,4張急診病歷、2份病危(重)告知書都記錄了陳XX2015年X月XX日被送到醫(yī)院時的病情,住院患者疾病診斷證明書與出院記錄也對陳XX入院時診斷作了描述,均診斷陳XX在入院時所患疾病為:蛛網(wǎng)膜下腔出血、硬膜下血腫、腦疝、高血壓3級極高危組,并不存在外傷,證明了陳XX在姜XX手下對答辯人的柜臺進行墻面施工沒有受到過傷害。陳XX突發(fā)疾病系自身身體原因,與在姜XX手下做事沒有因果關(guān)系,與答辯人把墻面裝修任務承包給姜XX就更沒有因果關(guān)系。三、陳XX出院時身體狀況良好,系在家休養(yǎng)期間死亡與答辯人無關(guān)。原告之父陳XX2015年X月X日從湖南XX醫(yī)院出院和2015年X月X日從益陽市XX醫(yī)院出院時,陳XX身體狀況都良好,病情已有所好轉(zhuǎn)。陳XX2015年X月X日在家休養(yǎng)期間死亡,已經(jīng)離陳XX在姜XX手下對XX商廈四樓答辯人的柜臺進行墻面施工已有七個月之久,其真實死亡原因并不清楚,原告也沒有任何證據(jù)證明陳XX在家死亡與答辯人有關(guān)。因陳XX突發(fā)疾病與在XX商廈四樓進行墻面施工沒有因果關(guān)系,則其在家休養(yǎng)期間死亡與姜XX、答辯人更沒有關(guān)系。影響人生病、死亡的因素很多,不能因為一方有損害就強加無關(guān)方法律責任。原告父親系在家休養(yǎng)期間死亡,究竟因何原因死亡,目前無從知曉,原告也沒有提供任何死亡原因的證明。根據(jù)民事訴訟法“誰主張,誰舉證”一般性原則,原告應當為其父親陳XX死亡與答辯人的行為存在因果關(guān)系承擔舉證責任,否則應當承擔舉證不能的不利后果。綜上所述,答辯人與原告之父陳XX不存在直接的法律關(guān)系,答辯人不是本案適格被告主體,而且原告之父陳XX在XX商廈四樓突發(fā)疾病和在家休養(yǎng)期間死亡與答辯人的行為都沒有因果關(guān)系,因此答辯人不應當承擔賠償責任,請求貴院依法駁回原告對答辯人的訴訟請求。此致長沙市雨花區(qū)人民法院答辯人:年月日司法鑒定申請書申請人:張XX,女,漢族,住長沙市XX區(qū)XX號,身份證號碼:430102XXXXXXXXXXXX。申請事項:請求法院委托司法鑒定機構(gòu)對陳XX(陳X之父)進行死因鑒定(具體內(nèi)容包括但不限于是否存在外傷;致傷物與致傷方式;外傷的形態(tài)、大小、程度及其他性質(zhì);外傷、疾病與死亡的關(guān)系;外傷引發(fā)疾病及死亡的參與度)。事實與理由:申請人與陳X、姜XX生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案,已由貴院立案并受理。陳X訴稱其父陳XX2015年X月XX日在家休養(yǎng)期間死亡與陳XX2015年X月XX日在申請人承包的XX商廈四樓柜臺做事存在因果關(guān)系,然陳X至今沒有對其父死亡原因進行鑒定?,F(xiàn)申請人為維護自身的合法權(quán)益,特申請貴院依申請或依職權(quán)對陳XX死亡原因進行鑒定(鑒定內(nèi)容包括但不限于是否存在外傷;致傷物與致傷方式;外傷的形態(tài)、大小、程度及其他性質(zhì);外傷、疾病與死亡的關(guān)系;外傷引發(fā)疾病及死亡的參與度),以便查清案件事實,維護司法公正,望貴院予以準許。此致長沙市雨花區(qū)人民法院申請人:年月日調(diào)查取證申請書申請人:張XX,女,漢族,住長沙市XX區(qū)XX街道XX號X,身份證號碼:430102XXXXXXXXXXXX。申請事項:請求法院向湖南XX醫(yī)院調(diào)取陳XX2015年X月XX日至2015年X月XX日在湖南XX醫(yī)院治療期間全部病歷資料(包括但不限于門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單、檢驗報告、醫(yī)學影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄)。請求法院向湖南省益陽XX醫(yī)院調(diào)取陳XX2015年X月XX日至2015年X月XX日在湖南省益陽市XX醫(yī)院治療期間全部病歷資料(包括但不限于門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單、檢驗報告、醫(yī)學影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄)。事實與理由:申請人與XX、姜XX生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案,已由貴院立案并受理。XX訴稱其父陳XX2015年X月XX日在家休養(yǎng)期間死亡與陳XX2015年X月X日在申請人承包的XX商廈X樓柜臺做事存在因果關(guān)系,但XX向法院提交的其父親XX在醫(yī)院治療期間的資料不完全?,F(xiàn)申請人為維護自身的合法權(quán)益,特申請貴院依申請或依職權(quán)調(diào)取XX在2015年X月XX日至2015年X月XX日在湖南XX醫(yī)院治療期間和2015年X月XX日至2015年X月XX日在湖南省益陽市XX醫(yī)院治療期間全部的病歷資料,以便查清案件事實,順利進行開庭,維護司法公正,望貴院予以準許。此致長沙市雨花區(qū)人民法院申請人:年月日操作記錄:2015年4月26日拿到案卷材料,之后開始準備案件的相關(guān)材料,收集相關(guān)法律法規(guī),走訪現(xiàn)場。在訴訟過程中,因?qū)Ψ疆斒氯怂劳?,后對方當事人之子?015年8月另行提起訴訟,故重新進行了準備,通過在該現(xiàn)場做事的證人了解情況,綜合案情,確定訴訟方案,之后分別完成上述文書。訓練心得:收集了大量關(guān)于人身損害的法律法規(guī),借鑒了許多類似案例,自我感覺代理思路是正確的,抓住核心兩點:損害的因果關(guān)系、舉證責任。指導律師點評意見:文書格式正確,思路清晰,說理比較充分,對該案作了比較充分的準備。指導律師簽字:年月日案件三案由:勞動爭議糾紛勞動仲裁申請書申請人:XX,男,XX年X月X日,身份證號碼:43232619XXXXXXXXX。住址:湖南省XX縣XX鎮(zhèn)XX村XX組X號。聯(lián)系電話:186XXXXXXXXX。被申請人:湖南XX有限公司,注冊地址:長沙市XX區(qū)XX路XX號。法定代表人:XX,聯(lián)系電話:139XXXXXXXXX。仲裁請求:(1)請求依法裁決被申請人向申請人支付拖欠2014年X月X日到X月X日工資17500元(2500元*X個月)。(2)請求依法裁決被申請人向申請人支付2014年X月-2014年X月期間未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額22000元(5500元/月*X個月)。(3)請求依法裁決被申請人向申請人支付未休年休假工資報酬2520元(252元/天*5天*2倍)。(4)請求依法裁決被申請人賠償申請人失業(yè)保險待遇損失4448元(雨花區(qū)最低工資1390元/月×0.8×4個月)。以上金額合計:46468元。事實與理由:申請人XX于2013年X月進入湖南XX有限公司工作,擔任公司副總經(jīng)理一職,工作至2014年X月離職,工作地點為長沙市雨花區(qū),2014年的工資標準為5500元/月,另每個月話費補貼為100元,工作期間被申請人存在以下幾項嚴重侵犯申請人合法權(quán)益的用工行為:1、沒有依法為申請人繳納社保;2、沒有安排申請人進行過年休假,也沒有向申請人支付過未休年休假工資報酬;3、被申請人至今拖欠申請人2014年X月X日至2014年X月X日期間的部分工資;4、被申請人沒有依法為申請人繳納公積金;5、2014年X月-2014年X月期間被申請人沒有依法與申請人簽訂書面勞動合同。申請人認為,被申請人無故拖欠申請人工資、沒有安排申請人休年休假、沒有依法為申請人繳納社保及公積金等系列行為已經(jīng)嚴重侵犯了申請人的合法權(quán)益,現(xiàn)申請人特依據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定向貴委申請勞動仲裁,請求貴委依法支持申請人的全部仲裁請求。此致雨花區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請人:年月日XX訴湖南XX有限公司勞動爭議糾紛案勞動仲裁代理詞(XX)尊敬的仲裁員:在申請人XX訴被申請人湖南XX有限公司勞動爭議糾紛案中,受申請人XX的委托,由本人擔任其代理人,依法參與本案的相關(guān)仲裁活動。本代理人除保留庭上所發(fā)表的代理意見外,現(xiàn)根據(jù)庭審雙方爭議,發(fā)表如下代理意見:一、本案的基本事實簡述:申請人于2013年X月初開始進入被申請人處工作,擔任副總經(jīng)理一職,被申請人未與申請簽訂書面合同,未為申請人購買社保,口頭約定申請人基本工資為5500元/月,另加話費津貼100元。2013年X月至2013年X月,被申請人向申請人支付了月平均為5500元的工資。而2014年X月到2014年X月實際發(fā)放給申請人的工資為3100元(其中100月為話費津貼),每月均有2500元未發(fā)放,約定年末一起發(fā)放。2014年X月,申請人向被申請人請了一段時間假,獲得批準,后申請人X月份來公司上班,被申請人不安排申請人工作,要求申請人辦理工作交接,申請人迫于無奈于2014年X月底離開公司,而至2014年年底被申請人仍未向申請人支付拖欠的工資,申請人多次與被申請人交涉無果,遂于2014年X月于貴委員會申請勞動仲裁。二、關(guān)于本案的舉證責任:根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條、第三十九條和《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解釋(一)》第十三條與《湖南省勞動爭議程序規(guī)則》第四十三條“發(fā)生勞動爭議,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應當提供,仲裁庭也可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供,用人單位在指定期限內(nèi)不提供的,應當承擔不利后果。因用人單位開除、除名、辭退、自動離職、勸退、勒令辭職、責令限期調(diào)離、變更勞動合同、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,由用人單位負舉證責任,提供做出決定的證據(jù)與所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策以及依法訂立或者制定的集體合同、勞動合同、專項協(xié)議和勞動保障規(guī)章制度。申請人屬勞動者,對下列證據(jù)在不能取得的情形下,經(jīng)申請,仲裁庭可要求被訴用人單位在指定期限內(nèi)提供:(一)未讓申請人持有的集體合同、勞動合同、聘請書、協(xié)議書、上崗合同、承包合同等合同、協(xié)議;(二)工資、獎金、加班費、津貼、補貼等工資、福利支付憑證或記錄(職工工資、獎金、加班費、津貼、補貼等發(fā)放花名冊);(三)繳納各項社會保險費和集體合同、勞動合同、專項協(xié)議約定的住房公積金的記錄;(四)勞動者填寫的用人單位招工招聘的“登記表”、“報名表”等招用記錄;(五)工卡與考勤、加班、請假、銷假、考核、考評、工時記錄;(六)對勞動者實施獎勵或懲戒的資料;(七)支付補償金、賠償金、違約金或有關(guān)費用、待遇的憑證或資料;(八)勞動保障規(guī)章制度、公告、通知或向勞動者送達相關(guān)勞動關(guān)系管理文件文本的注明;(九)其它由用人單位制訂修改、持有或保管的有關(guān)證據(jù)?!笨芍緞趧訝幾h案件,關(guān)于被申請人減少支付申請人的勞動報酬(工資、年休假工資)、申請人工作年限有爭議,該舉證責任在被申請人處,這些與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于被申請人掌握管理的,被申請人應當提供,而且申請人已經(jīng)申請貴委調(diào)查取證,被申請人在指定期限內(nèi)不提供的,應當承擔不利后果。三、被申請人應當按照下列項目和標準向申請人支付費用和賠償損失:1、被申請人應當支付申請人拖欠的工資合計:17500元。申請人任職被申請人湖南XX有限公司副總經(jīng)理一職,雖然雙方未簽訂書面勞動合同,但對工資支付有口頭約定,而且被申請人從2013年X月到2014年X月的月平均工資為5500元,貴委可以調(diào)查落實,而對申請人對被申請人實發(fā)工資為3000元/月,故被申請人對拖欠的工資予應當以補齊。2、被申請人應向申請人支付雙倍工資22000元(指差額部分)。申請人自2013年X月初進入被申請人處工作,按照法律規(guī)定應當在2013年X月初之前與申請人簽訂書面的勞動合同,但公司領(lǐng)導為了節(jié)約用工成本、不繳納社保、防止員工投訴等原因卻幾乎不與任何一個員工簽訂書面的勞動合同,按照《勞動合同法》第十條、第八十二條之規(guī)定,被申請人應當向申請人支付2013年X月-2014年X月期間11個月的雙倍工資,鑒于申請人于2015年X月申請勞動仲裁,故申請人有權(quán)主張被申請人不簽訂勞動合同2014年X月-2014年X月期間的雙倍工資22000元。3、被申請人向申請人支付未休年休假工資報酬2520元(按252元/天的標準共計算5天)?!堵毠侥晷菁贄l例》第三條:職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。確定國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。

《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第四條規(guī)定:“年休假天數(shù)根據(jù)職工累計工作時間。職工在同一或者不同用人單位工作期間,以及依照法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定視同工作期間,應當計為累計工作時間”。第五條規(guī)定:“職工新進用人單位且符合本辦法第三條規(guī)定的,當年度年休假天數(shù),按照在本單位剩余日歷天數(shù)折算確定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款規(guī)定的折算方法為:(當年度在本單位剩余日歷天數(shù)÷365天)×職工本人全年應當享受的年休假天數(shù)”。第十一條規(guī)定:計算未休年休假工資報酬的日工資收入按照職工本人的月工資除以月計薪天數(shù)(21.75天)進行折算。前款所稱月工資是指職工在用人單位支付其未休年休假工資報酬前12個月剔除加班工資后的月平均工資。在本用人單位工作時間不滿12個月的,按實際月份計算月平均工資。

根據(jù)上述法律規(guī)定可知,申請人在被申請人2013年9月-2014年9月工作期間累計可享受5天的年休假,但被申請人卻從來沒有安排申請人進行過年休假,依法應當支付相應的未休年休假工資報酬2520元(252元/天×5天×2倍)。4、被申請人沒有依法為申請人購買社保,導致申請人被辭退之后無法正常享受失業(yè)保險金,申請人有權(quán)要求被申請人賠償無法領(lǐng)取失業(yè)保險金的損失4448元。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》《湖南省實施<失業(yè)保險條例>辦法》第十條:“失業(yè)人員每個月領(lǐng)取失業(yè)保險金的標準,為當?shù)刈畹凸べY標準的80%”。申請人在被申請人處工作1年多,如果被申訴人依法為申訴人購買失業(yè)保險的話,依據(jù)《湖南省實施<失業(yè)保險條例>辦法》第九條第一款:“失業(yè)人員失業(yè)前所在單位和本人按照規(guī)定累計繳費時間不滿1年,不領(lǐng)取失業(yè)保險金;滿1年的,領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限為4個月,以后每增加1年增加2個月的失業(yè)保險金,但最長不得超過24個月。失業(yè)人員在領(lǐng)取失業(yè)保險金期間就業(yè)的,剩余的失業(yè)保險金停止發(fā)放。重新就業(yè)后再次失業(yè)的,繳費時間重新計算,領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限可以與前次失業(yè)期間應領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限合并計算,但是最長不超過24個月?!敝?guī)定,申請人可領(lǐng)取4個月的失業(yè)保險金4個月×1390元/月(長沙市區(qū)最低工資標準)×80℅=46468元。綜上所述,代理人認為,申訴人的仲裁請求合法合理,請求貴委依法予以支持,以維護一個弱勢勞動者的合法權(quán)益,希望能得到仲裁員的采納,謝謝!代理人:年月日操作記錄:2015年4月21日拿到案卷材料,綜合了解案件,之后開始準備案件的相關(guān)材料,收集相關(guān)法律法規(guī),進行各項賠償項目的統(tǒng)計、分析,之后分別完成上述文書。訓練心得:借鑒了許多類似的勞動爭議案例,找出每各賠償項目的相關(guān)的法律依據(jù),盡可能多的維護當事人的合法權(quán)益。指導律師點評意見:文書格式正確,思路清晰,適用法律依據(jù)準確。指導律師簽字:年月日案件四案由:商品房買賣合同糾紛上訴狀上訴人:XX,男,漢族,19XX年X月X日出生,住湖南省長沙縣XX鎮(zhèn)XX小區(qū)。被上訴人:長沙XX房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住長沙市開福區(qū)XX路XX號。法定代表人XX,董事長。上訴人與被上訴人商品房買賣合同糾紛一案,不服長沙市開福區(qū)人民法院(2014)開民一初字第00106號民事判決,特提起上訴。上訴請求:請求依法撤銷開福區(qū)人民法院(2014)開民一初字第00106號民事判決,將案件發(fā)回重審或依法改判。判定被上訴人承擔一、二審全部訴訟費用。事實與理由:一審判決認定事實錯誤。1、一審判決第X頁第X行認定“雙方于20XX年X月XX日重新簽訂商品房買賣合同,并進行了網(wǎng)上簽約,但該份合同雙方未蓋章、簽名,本院不予認可”前后矛盾,認定事實錯誤?!逗贤ā返谑畻l明確規(guī)定:“當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式?!?0XX年X月XX日即便沒有書面合同,也不代表雙方?jīng)]有訂立合同。更何況,本案一審中,上訴人和被上訴人均陳述了雙方于20XX年X月XX日對原買賣合同進行了變更,達成了新的合同,并且上訴人基于新的合同,補交了XX萬元首付款,從事實上按照新的合同履行了義務。一審判決也予以了確認,然而一審判決既認定又不予認可,豈不自相矛盾?一審判決第X頁第X行認定“被告補交XX萬元首付款,系對20XX年X月XX日所簽合同完善首付款的手續(xù)。”認定錯誤。按照20XX年X月XX日所簽合同,上訴人首付只需支付XX元,上訴人已經(jīng)全部支付,根本不需要完善。上訴人補交XX萬元完全是根據(jù)雙方于20XX年X月XX日達成的新的合同進行的,一審判決認定該事實的邏輯推理過程,實讓人唏噓不已。一審判決認定“被告未按約支付剩余購房款,原告有權(quán)解除合同”,認定事實不清。上訴人簽訂20XX年X月XX日的商品房買賣合同當日即支付了XX元首付款,履行了合同約定的付款義務;上訴人與被上訴人簽訂20XX年X月XX日的商品房買賣合同當日,又支付了XX萬元首付款,完全按照合同履行了付款義務。首付款的支付,上訴人沒有任何違約行為,剩余款項合同也明確約定為通過銀行按揭貸款支付,按揭貸款因上訴人原因不能支付的,由上訴人補齊,也就是說只要不是上訴人原因?qū)е掳唇屹J款不能支付,上訴人就沒有付款義務。關(guān)鍵問題來了,按揭貸款是上訴人原因?qū)е虏荒苤Ц秵??對此問題,一審判決竟然只字未提!真不知道判決結(jié)果是如何得來的!二、被上訴人利用其強勢地位,人為阻撓上訴人辦理按揭,造成上訴人逾期付款的假象。上訴人與被上訴人簽訂《商品房買賣合同》當日即支付了首付款XX元,并積極根據(jù)被上訴人和銀行的要求提供貸款資料,因被上訴人首付款計算錯誤,導致無法辦理貸款。雙方經(jīng)協(xié)商一致,增加XX萬元首付款,以便上訴人辦理銀行貸款,上訴人于20XX年X月XX日補交了XX萬元首付款并與被上訴人重新簽訂了《商品房買賣合同》,然而,新的《商品房買賣合同》簽訂后,被上訴人心里預期發(fā)生了重大變化,因為此時已時隔兩年,房價飆升了近100%,也就是說翻了一倍,被上訴人故意拖延、拒不配合上訴人辦理按揭貸款,并且拒不不提供雙方于20XX年X月XX日簽訂的《商品房買賣合同》,上訴人于20XX年X月X日、X日連續(xù)向被上訴人發(fā)函,明確要求其繼續(xù)履約。然而被上訴人置之不理,拒不交房,也拒不協(xié)助上訴人辦理按揭,在此情況下,上訴人迫于無奈,自行對本案訴爭房屋進行裝修,此間,雙方發(fā)生多次沖突,并多次報警。被上訴人也就是在此種情況下,故意不告知上訴人,悄然登報與上訴人解除合同,其目的顯而易見。三、被上訴人通過公告方式解除《商品房買賣合同》不具備法律效力。原審判決第X頁倒數(shù)第二段明確描述了上訴人已經(jīng)于20XX年入住訴爭房產(chǎn),并且雙方在20XX年至20XX年期間發(fā)生多次沖突,被上訴人還向訴爭房產(chǎn)郵寄、張貼通知,顯然,被上訴人完全可以以當面通知、郵寄通知或其他直接通知的方式告知上訴人其解除合同的通知,可被上訴人卻都不采用,而繞開所有可能讓上訴人知情的方式,采用登報公告,顯然不符合《合同法》第96條的立法本意,其登報行為屬于以合法形式掩蓋非法目的,該通知無效。被上訴人不具備解除合同的權(quán)力。被上訴人解除合同的理由為“上訴人長期違約不能如約支付購房款”,該理由不成立。如前所述,《商品房買賣合同》明確約定了只有在“上訴人原因”導致不能發(fā)放銀行按揭貸款的情況下,上訴人才有義務在指定時間內(nèi)補足剩余房款。那不能辦理銀行按揭是否系上訴人的原因呢?顯然不是,上訴人所有的銀行按揭手續(xù)必須得到被上訴人的配合,被上訴人拒絕配合才是銀行按揭不能發(fā)放的根本原因,因此被上訴人不具備合同解除的權(quán)力。結(jié)合一審查明的事實、雙方的證據(jù)材料以及常理來看,上訴人一直是在積極履行合同的,更何況雙方在20XX年X月XX日達成新的合同后,房價已經(jīng)翻了一番,上訴人豈會放棄這到手的利益?換成誰都不會!上訴人沒有任何理由不與被上訴人簽訂書面的《商品房買賣合同》,XX萬元的首付款都補交了,為何不簽合同呢?被上訴人稱“上訴人借上廁所溜走了”簡直是無稽之談,上訴人當時確確實實簽訂了書面合同,但根據(jù)行業(yè)慣例,被上訴人作為開發(fā)商,通常都會在購房人簽字后再走公司內(nèi)部蓋章審批流程,因此,上訴人簽字后所有合同原件都由被上訴人保留,被上訴人系故意不提供合同。從另外一個角度來看,如果上訴人沒有簽訂合同,被上訴人怎么就從來都不催促上訴人簽訂合同,被上訴人向上訴人發(fā)出的那么多函件中,從未看到過催促上訴人簽訂合同的內(nèi)容。而對于上訴人來說,在支付了XX萬多元首付款兩年多后,竟還看不到合同備案,其他業(yè)主陸續(xù)交房了,上訴人的房屋始終不能交付,又豈會不配合被上訴人的一切合理要求呢?顯然,被上訴人訴稱的上訴人拒不配合辦理銀行按揭的說法是完全不符合基本邏輯的,是站不住腳的?;煜欠?、顛倒黑白的又豈不是被上訴人?!上訴人在被上訴人如此強勢的壓迫下,上訴人仍通過多方籌措于20XX年XX月XX日以現(xiàn)金轉(zhuǎn)賬方式向被上訴人支付了XX萬元剩余房款,被上訴人惡意退回,上訴人后又于20XX年XX月X日向被上訴人轉(zhuǎn)賬支付了XX萬元,再次遭到被上訴人退回。此時,被上訴人的司馬昭之心已經(jīng)顯露無疑。綜上,請求二審法院遵照客觀事實、依法改判并駁回被上訴人的全部訴訟請求,維護上訴人的合法權(quán)益,維護法律的尊嚴。此致長沙市中級人民法院上訴人:年月日操作記錄:2015年5月7日拿到案卷材料,該案難度比較大,證據(jù)比較多,每項都需要仔細斟酌,查閱相關(guān)的資料及對照文書模版,與師父、師兄討論后,確定上訴的思路,2015年5月9日完成了該上訴狀初稿,之后在師父、師兄的指點下,對文書進行了相應的調(diào)整。訓練心得:需要盡可能找出原一審判決的漏洞,并有相應的事實證據(jù)或法律依據(jù)予以支撐,同時可以帶點感情表達訴求。指導律師點評意見:文書格式正確,表達相對比較清晰,說理富含感情。指導律師簽字:年月日案件五案由:房屋買賣合同糾紛代理詞尊敬的審判長:湖南泓銳律師事務所受梁XX(以下稱“原告”)之委托,指派本人就原告訴湖南XX房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下稱“被告”)房屋買賣合同糾紛一案擔任原告的委托代理人。本代理人現(xiàn)結(jié)合本案的事實及庭審情況,發(fā)表以下代理意見:一、被告違約事實清楚、證據(jù)充分。原、被告雙方于2010年12月XX日簽訂了編號為2010XXXXXXX的《長沙市商品房買賣合同》(以下簡稱合同),約定原告購買被告位于XX區(qū)XX街XX號XX府N單元X層XX號房屋,合同總金額為406109元。原告于合同簽訂前一天便一次性向被告支付了合同的全部價款(發(fā)票代碼:24300XXXXXXX),而后,原告又交納了房屋的維修基金、契稅、印花稅及其他相關(guān)費用,積極履行了合同規(guī)定各項義務。然而至從2012年6月XX日交付房屋以來,被告至今卻一直沒有為原告辦理房屋所有證,嚴重違背了雙方簽訂合同中第十八條關(guān)于產(chǎn)權(quán)登記的約定:出賣人應在商品房交付使用后90日內(nèi),完成該幢商品房的初始登記。初始登記后365個工作日內(nèi)辦妥買受人的房屋所有權(quán)證。被告應當按日向原告支付按已付房款萬分之二的違約金。合同中雙方就逾期辦理房屋所有證的違約責任作了明確規(guī)定,第十八條第三款約定“如因出賣的轉(zhuǎn)讓,致使買受人未能在約定期限內(nèi)辦理上述登記或手續(xù),雙方同意按以下規(guī)定處理:買受人不解除合同,自本合同規(guī)定期限的第二天起至實際辦妥登記之日止,出賣人按日向買受人支付已付房款萬分之二的違約金?!本C上所述,本代理人認為,被告未在規(guī)定的時間內(nèi)為原告辦理房屋所有權(quán)證,違約事實清楚,證據(jù)充分,嚴重侵害了原告的合法權(quán)益。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條和第一百一十四條及雙方簽訂的合同規(guī)定,請求人民法院依法支持原告的訴訟請求。上述代理意見,請審判長評議時參考。代理人:年月日操作記錄:2015年6月3日拿到案卷材料,仔細查看了委托人的購房合同,并翻閱關(guān)于商品房買賣的法律法規(guī)及司法解釋,于2015年6月4日完成該文書,為庭審做準備。訓練心得:找出商品房買賣合同及相關(guān)法律法規(guī)中關(guān)于支撐當事人訴求的依據(jù),并預判庭審的爭議焦點,對當事人的訴求及爭議焦點問題進行相對詳細的闡述。指導律師點評意見:格式正確,思路清晰,引用法條、合同依據(jù)準確。指導律師簽字:年月日案件六案由:民間借貸糾紛民事起訴狀原告:XX,男,漢族,19XX年XX月XX日出生,身份證號碼:43010519XXXXXXXXX,住長沙市XX區(qū)XX路XX小區(qū)。被告:孫XX,男,漢族,19XX年XX月XX日出生,身份證號碼:43052219XXXXXXXXX,住湖南省XX縣XX路XX號。訴訟請求:1、請求被告向原告立即返還借款本金人民幣叁拾萬元整,并自2015年7月XX日起按同期銀行貸款利率計算逾期還款利息。2、請求被告承擔本案全部訴訟費用。事實與理由:2013年XX月X日,被告向原告借款人民幣陸拾萬元整,原告當天指定從侯純利賬戶轉(zhuǎn)賬陸拾萬元支付給被告指定的劉曉敏賬戶上。截止到2015年X月XX日,被告尚有剩余款項叁拾萬元未向原告返還,被告向原告承諾于2015年7月XX日前向原告返還該剩余款項,否則原告可向長沙市岳麓區(qū)人民法院提起訴訟。現(xiàn)被告至今未歸還上述款項,為維護原告合法權(quán)益,特訴至貴院,望判如所請。此致長沙市岳麓區(qū)人民法院具狀人:年月日操作記錄:2015年7月28日拿到案卷材料,仔細查看了委托人提供的借條、付款憑證、還款承諾,并翻閱關(guān)于民間借貸的法律法規(guī)及司法解釋,于2015年7月29日完成該文書。訓練心得:清晰、簡練的表述事實,并對管轄法院在文書中進行明示。指導律師點評意見:文書格式正確,條理清晰、簡練,但注意對逾期還款利息進行計算,為庭審作好準備。指導律師簽字:年月日案件七案由:勞動爭議糾紛民事起訴狀原告:長沙XX有限公司地址:長沙XX區(qū)XX路XX號法人代表:XX被告:XX,男,漢族,身份證號:43010519XXXXXXXXX,地址:長沙市XX區(qū)XX路XX號就原告與被告勞動爭議糾紛一案,原告不服長沙市勞動人事爭議仲裁委員會做出的長勞人仲案字(2015)第XX號裁決,特向貴院提起訴訟。訴訟請求:1、判令原告無需向被告支付經(jīng)濟補償XX元;2、判令原告無需向被告支付年休假工資XX元;3、判令原告無需向被告支付失業(yè)保險金損失XX元;4、判令由被告承擔本案的全部訴訟費用。事實與理由:一、被告僅在2014年X月X日與原告簽訂勞動合同確定勞動關(guān)系,而仲裁裁決在沒有其他證據(jù)且未核實的證人證言真實性的前提下,憑一面之詞認定雙方于2014年X月X日前存在勞動關(guān)系,屬于事實認定錯誤。本案中原告與被告僅于2014年X月X日簽訂書面勞動合同,確定雙方的勞動合同關(guān)系,合同期限為2014年X月想日到2015年X月X日,且原告留底被告的工資條、考勤記錄也是與上述期限是對應的。而仲裁裁決對該事實確卻置之不理,在沒有其他證據(jù)且未核實證人證言真實性的前提下,僅憑一面之詞盲目認定被告于2014年X月X日前存在勞動關(guān)系。故仲裁判決系枉下結(jié)論,有損法律權(quán)威,屬于事實認定錯誤。二、被告屬于自愿、自動離職,而仲裁裁決明顯偏袒被告,彎曲事實,有意回避對本案定性有關(guān)鍵作用的事實證據(jù),以期達到被告能向原告索賠的目的,故仲裁裁決要求原告支付經(jīng)濟補償金明顯無事實和法律依據(jù),屬于事實認定錯誤和法律適用錯誤。被告系2015年X月底就工資事宜與原告協(xié)商,因雙方未達成一致,被告便于2015年X月X日上完班后,向原告提出自愿離職并在自愿離職工資結(jié)算單上簽字,足以構(gòu)成自愿、自動離職。更何況被告從2015年X月x日后即再未來原告處上班,同樣印證了被告是自愿、自動離職的事實。而仲裁委卻有意回避原被告雙方簽字的自愿離職工資結(jié)算單、證人證言及原告派人去請被告回公司上班而被告均未來上班等等關(guān)鍵事實,并有意在裁決書、庭審筆錄中將原告與被告2015年X月X日書寫的自愿離職工資結(jié)算單表述成工資結(jié)算單、將被告系加工資事宜與原告發(fā)生爭議而認定為被告與原告協(xié)商工資待遇與社保問題發(fā)生爭議以及將原告辯稱的理由簡化等等,明顯袒護被告,以期達到被告能向原告索賠的目的,法律公正何在?三、原告根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營情況,統(tǒng)籌安排員工在春節(jié)期間進行年休假,法律并未明確規(guī)定,企業(yè)進行安排年休假需要向員工告知。故根據(jù)法律規(guī)定被告享受到了年休假待遇,仲裁裁決再要求原告支付被告支付年休假工資,沒有事實和法律依據(jù),屬于事實認定錯誤和法律適用錯誤。四、被告系自愿、自動離職,且未辦理失業(yè)保險登記,不符合法律規(guī)定領(lǐng)取失業(yè)保險金法定條件,仲裁裁決要求原告支付被告失業(yè)保險金損失于法無據(jù),屬于適用法律錯誤。綜上所述,仲裁裁決明顯認定事實錯誤,適用法律錯誤。為維護原告的合法權(quán)益,彰顯法律權(quán)威,根據(jù)法律規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請求貴院支持原告訴求。此致長沙市岳麓區(qū)人民法院具狀人:長沙XX有限公司年月日長沙XX有限公司訴XX勞動爭議糾紛案一審代理詞尊敬的審判員:原告長沙XX有限公司訴被告XX勞動爭議糾紛一案,湖南泓銳律師事務所接受長沙XX有限公司的委托,并指派由我們擔任其在本案中的訴訟代理人,依法參與本案的相關(guān)訴訟活動。現(xiàn)根據(jù)本案事實和我國現(xiàn)行法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定,圍繞本案的爭議焦點發(fā)表如下代理意見,請審判員予以重視。關(guān)于經(jīng)濟補償金的問題:一、從被告XX向貴院提交的勞動仲裁委庭審記錄與XX的證明,都清晰的反應了被告系加工資問題未與原告達成一致,被告對工資加得太少不滿意而自行離職的,非因原告未購買社保、未提供勞動保護等原因;二、被告在離職當天在自愿離職工資結(jié)算單上簽了字且原告多次安排同事請他回公司上班,他都不回來,充分證明了離職是其真實自愿的意思表示;三、被告XX并沒有提供有效的證據(jù)證明其因原告為其購買社保、未提供勞動保護等而解除勞動關(guān)系的證明。故綜上所述,本案中被告XX屬于自愿、自動離職,勞動仲裁裁決要求原告支付被告經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)。2、關(guān)于年休假工資的問題:被告20XX年到20XX年去了其他單位上班,20XX年XX月左右被告無故曠工10多天,這些事實都有相關(guān)證人予以作證,庭審中被告也予以認可,故原告與被告的勞動關(guān)系至少中斷了兩次。原告根據(jù)行業(yè)特點和企業(yè)自身的生產(chǎn)經(jīng)營情況,每年春節(jié)期間統(tǒng)籌安排了員工年休假和春節(jié)假一起休14天,而根據(jù)國家法律規(guī)定,被告所能享受的年休假天數(shù)是5天,而被告已享受的休假天數(shù)已超過了其應依法享受的年休假天數(shù),勞動仲裁裁決要求原告支付被告未休年休假工資沒有事實和法律依據(jù)。3、關(guān)于失業(yè)保險金損失的問題:《失業(yè)保險條例》第十四條規(guī)定:“具備下列條件的失業(yè)人員,可以領(lǐng)取失業(yè)保險金:(一)按照規(guī)定參加失業(yè)保險,所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務滿1年的;(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的:(三)已辦理失業(yè)登記,并有求職要求的。”本案中,被告XX系自愿、自動離職,且離職后未辦理失業(yè)登記,不符合領(lǐng)取失業(yè)保險金的條件,勞動仲裁裁決要求原告支付被告失業(yè)保險損失于法無據(jù)。綜上所述,代理人認為勞動仲裁裁決明顯認定事實錯誤,適用法律錯誤,根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)第十四條“勞動人事爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決同時包含終局裁決事項和非終局裁決事項,當事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的,應當按照非終局裁決處理?!?,為維護原告合法權(quán)益,彰顯司法公正,懇請人民法院在依法查明事實的基礎(chǔ)上,依法支持原告的訴訟請求。以上就是我們的代理意見,希望得到審判員的采納,謝謝!代理人:年月日操作記錄:2015年8月3日拿到案卷材料,仔細查看了相關(guān)的證據(jù)和勞動仲裁階段的材料,對勞動裁決的各項賠償進行分析,后分別完成上述文書。訓練心得:需要找出勞動仲裁裁決各項賠償不合理之處,對仲裁查明的事實、仲裁會認為需要進行深刻的分析。指導律師點評意見:逐項進行分析,邏輯清楚,適用法律法規(guī)正確。指導律師簽字:年月日案件八案由:涉嫌詐騙罪取保候?qū)徤暾垥暾埲耍汉香J律師事務所何云恒律師、劉天沛實習律師地址:長沙市人民東路46號銘誠國際大廈26樓申請事項:懇請貴院對犯罪嫌疑人唐XX采取取保候?qū)彺胧?。事實與理由:犯罪嫌疑人唐XX因涉嫌詐騙罪一案,2015年4月X日,經(jīng)貴院決定對犯罪嫌疑人唐XX逮捕,現(xiàn)被羈押于長沙市XX縣看守所。申請人受犯罪嫌疑人唐XX之妻岳XX的委托,擔任犯罪嫌疑人唐XX審查起訴階段的辯護人,現(xiàn)依法向貴院申請對唐XX變更強制措施,改為取保候?qū)?,具體理由如下:一、對犯罪嫌疑人唐XX取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性,不影響訴訟程序正常進行。我國《刑事訴訟法》第七十九條規(guī)定“對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會危險性的,應當予以逮捕?!薄缎淌略V訟法》第65條第一款二項規(guī)定“可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的犯罪嫌疑人,可以取保候?qū)??!备鶕?jù)以上兩處法律規(guī)定可以看出,防止發(fā)生社會危險性是逮捕羈押的一個充分條件,而不致發(fā)生社會危險性是取保候?qū)彽谋匾獥l件。此處的社會危險性不是犯罪的社會危害性,而是指嫌疑人若離開羈押場所會妨礙對案件的刑事偵查,或者對他人和社會造成侵害。然就本案而言:第一,犯罪嫌疑人唐XX是否構(gòu)成詐騙罪的相關(guān)證據(jù)已經(jīng)被偵查機關(guān)掌控,如果犯罪嫌疑人有罪,其隱匿證據(jù)、逃避追訴已無可能;第二,犯罪嫌疑人唐XX案發(fā)前是企業(yè)經(jīng)營管理者,所涉嫌的不是暴力型犯罪,沒有違法犯罪的前科,且涉案企業(yè)也已被偵查機關(guān)監(jiān)控,故對犯罪嫌疑人取保候?qū)彶粫l(fā)生社會危險性。第三,犯罪嫌疑人被取保候?qū)徍笠廊惶幱趥刹闄C關(guān)監(jiān)管下,不會影響訴訟程序的正常進行。二、犯罪嫌疑人唐XX作為企業(yè)副總經(jīng)理,在對其進行羈押期間,給XX公司生產(chǎn)經(jīng)營造成了嚴重影響,企業(yè)無人負責生產(chǎn),已瀕臨倒閉;如對唐XX能取保候?qū)?,有利于企業(yè)恢復生產(chǎn),可以拯救一個省級龍頭企業(yè),一百多號員工不失去工作,積極地起到維護社會和諧穩(wěn)定的效果。2014年12月XX日,最高人民法院召開新聞發(fā)布會,發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于依法平等保護非公有制經(jīng)濟促進非公有制經(jīng)濟健康發(fā)展的意見》第十條規(guī)定“嚴格辦案程序,切實保障非公有制經(jīng)濟主體的訴訟權(quán)利。對于確已涉嫌犯罪的,要根據(jù)所涉犯罪的性質(zhì)、危害程度等具體案件情況,依法慎重決定是否適用強制措施以及適用強制措施的種類,是否采取查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財物措施以及查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財物的范圍,最大限度減少對涉案非公有制經(jīng)濟主體正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響。”同時,在2013年6月XX日,中共湖南省委政法委員委、湖南省高級人民法院、湖南省人民檢察院等六機關(guān)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于全省政法機關(guān)服務企業(yè)、優(yōu)化發(fā)展環(huán)境的若干規(guī)定》,該文件第三條明確規(guī)定對涉企案事件,要做到“五個慎重”,即:慎重立案、慎重辦案、慎重羈押、慎重處置涉案財物、慎重處置涉企群體性事件。其中,慎重羈押明確指對涉嫌犯罪的企業(yè)法人代表或高管人員,除確有必要外,盡可能采取非羈押性強制措施;對已刑拘、逮捕的,因企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營需要且案情基本查清的,可視情依法變更為非羈押性強制措施。就本案而言,目前關(guān)于涉案企業(yè)的違法相關(guān)的基本事實已經(jīng)查清,且偵查機關(guān)對涉案企業(yè)已經(jīng)實控制。犯罪嫌疑人唐XX作為湖南XX植物油脂有限公司副總經(jīng)理,主管企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、后勤保障等工作,對企業(yè)穩(wěn)定生產(chǎn)運營有關(guān)鍵作用。在對唐XX進行羈押期間,涉案的XX公司無人負責生產(chǎn)工作,企業(yè)眾多生產(chǎn)線都已經(jīng)停產(chǎn),產(chǎn)品銷售也處于停滯狀態(tài),大量的員工都在家待業(yè)。唐XX作為企業(yè)生產(chǎn)負責人,掌握企業(yè)生產(chǎn)的核心資料,如能唐XX進行取保候?qū)?,極大利于企業(yè)迅速恢復生產(chǎn),員工就業(yè)得到保障,也是貫徹立法及上述文件精神的。如此也不至于因企業(yè)涉案,而造成企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營全線停盤,影響經(jīng)濟發(fā)展,加劇社會矛盾。三、對犯罪嫌疑人唐XX取保候?qū)?,有助于涉案企業(yè)回籠資金,將國家流失資金追回,減少國家財政損失。對犯罪嫌疑人唐XX進行取保候?qū)?,能在一定程度上消除因企業(yè)主要生產(chǎn)負責人被偵查機關(guān)查處所帶來的不利影響,可以幫助企業(yè)重整內(nèi)部,迅速恢復生產(chǎn)、運營,回籠XX公司資金,有利于追回國家流失的資金,減少國家財政損失。本案虛假申報行為均是以XX公司的名義實施的,所得的款項也是用于了XX公司的生產(chǎn)經(jīng)營和彌補虧損,屬于典型的單位行為,如果追究唐XX詐騙罪,應當有別于自然人犯罪進行定罪量刑。2014年安徽XX縣人民法院審理被告汪某某詐騙罪、某省檢察院辦理的余某某涉嫌詐騙罪兩個案件中,被告人均是采用虛假資料騙取國家補貼,數(shù)額均達到了特別巨大的量刑情節(jié),但該二被告人均被判處了緩刑,與一般自然人犯罪的定罪量刑進行了區(qū)分。本案的情形與上述兩個案件的情形是相似的,故在定罪量刑方面應當要有別于一般自然人犯罪。如果本案也能適用緩刑的話,盡早對唐XX取保候?qū)徃欣趯拠老酀奶幚碓瓌t。五、唐XX在本案中揭發(fā)檢舉了眾多國家機關(guān)工作人員的違法犯罪行為,部分檢舉情況已經(jīng)被檢察機關(guān)立案偵查,且本次檢舉揭發(fā)情況牽扯面廣,在本省范圍內(nèi)具有重大影響,屬于重大立功行為,請貴院在審查取保候?qū)彆r予以考慮。綜上所述,對嫌疑人唐XX采取取保候?qū)彛粫恋K本案訴訟程序的正常進行,不會有社會危險性,而且有助于涉案企業(yè)恢復經(jīng)營生產(chǎn),避免員工失業(yè),避免產(chǎn)生更大的社會矛盾,維護社會穩(wěn)定,符合立法精神,同時也有利于追回國家流失資金,減少國家財政損失。基于以上理由,懇請貴院批準對犯罪嫌疑人唐XX取保候?qū)?。此致長沙市人民檢察院申請人:年月日操作記錄:2015年8月25日拿到案卷材料,該案的材料比較多,花了三、四天的時間進行閱卷,后與師父、師兄前往寧鄉(xiāng)及向委托人了解案情,于9月3日完成該文書。訓練心得:從社會危害性、社會企業(yè)和諧、辦案效果、犯罪情節(jié)、立功等多方面進行分析建議取保候?qū)彙V笇蓭燑c評意見:建議取保候?qū)?,從各方面進行了分析,德法相融,情理并齊,不過還可以適當?shù)匕盐赵斅?。指導律師簽字:年月日案件九案由:涉嫌拒不支付勞動報酬罪刑事辯護詞尊敬的審判長、審判員、人民陪審員:湖南泓銳律師事務所接受被告人XX的委托,指派何云恒律師、劉天沛實習律師作為其涉嫌拒不支付勞動報酬罪一案的辯護人。辯護人現(xiàn)基于本案的基本事實,結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表以下辯護意見,請審判員給予考慮:根據(jù)《刑法》第二百七十六條及《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定,拒不支付勞動報酬的行為是指以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬,數(shù)額較大,經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的,辯護人認為被告人XX不構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪,具體理由如下:一、被告人XX系益陽市XX有限公司的的名義股東且至始至終沒有參與過公司的經(jīng)營管理,被告XX在主觀上無拒不支付勞動報酬的犯罪故意,客觀上也不可能通過控制公司或公司工作人員來實施拖欠支付員工工資的行為,XX不可能構(gòu)成本案直接負責的主管人員或?qū)嶋H控制人。益陽市XX有限公司系被告人XX的弟弟XX為運營益陽市XX區(qū)XX路XX項目于2014年1月注冊成立的,因為XX另外還開了幾家公司,為避免債務牽連,所以XX以XX的名義開辦了這家公司,實際上XX根本沒有出資,工商注冊、工商內(nèi)檔資料中無任何XX的簽字,XX也從來沒有參與過公司的經(jīng)營管理,沒有任何一個員工見過XX本人、公司一般工作人員均無XX的聯(lián)系方式(上述事實詳見赫山公安分局對公司會計XX的詢問筆錄第二頁第6-13行)、赫山公安分局對水電工周政的詢問筆錄第二頁第11-12行、赫山公安分局對副經(jīng)理XX的詢問筆錄第二頁第8行-14行、赫山公安分局對工程部經(jīng)理XX的詢問筆錄第二頁第5行、赫山公安分局對員工XX的詢問筆錄第一頁及XX等人的筆錄),上述事實足以說明XX不可能構(gòu)成本案直接負責的主管人員或?qū)嶋H控制人,XX本人既無犯罪故意,也不可能通過控制公司或公司工作人員來實施拖欠支付員工工資的行為。二、益陽市XX有限公司因經(jīng)營不善客觀上已經(jīng)喪失工資支付能力,不符合有能力支付而不支付勞動者勞動報酬的情形,目前更無任何證據(jù)證明公司存在隱匿財產(chǎn)、虛構(gòu)債務、虛假破產(chǎn)等方式逃避支付勞動報酬的情形。益陽市XX有限公司系XX為了運營益陽市XX區(qū)XX項目于2014年1月注冊成立的,公司的運營模式是:XX商鋪業(yè)主將商鋪委托給公司統(tǒng)一經(jīng)營管理、對外招租,公司負責廣告、共同部分裝修等投入,約定由公司給予業(yè)主固定的收益回報,公司就靠收取門面租金差價和物業(yè)管理費賺錢,后由于招商工作進展不順利導致大部分業(yè)主鬧事,目前已有88位業(yè)主起訴到赫山區(qū)法院要求退鋪,招商工作已經(jīng)陷于停滯狀態(tài),商場被迫關(guān)閉,益陽市XX有限公司前期投入的上百萬元的廣告、招商、裝修等費用無法收回,公司后來連員工工資都無錢發(fā)放,故公司不得不在2014年10月初關(guān)閉,在此期間公司不存在以隱匿財產(chǎn)、虛構(gòu)債務、虛假破產(chǎn)等轉(zhuǎn)移財產(chǎn)方式逃避支付勞動報酬的情形。三、XX不存在逃跑、藏匿的情形。XX本人目前系XX市疾病預防控制中心衛(wèi)生監(jiān)測檢驗科科長(事業(yè)單位編制在崗),一直在單位正常上班,其從來沒有到過益陽,不存在所謂逃跑、藏匿的情形。四、XX沒有參與公司的運營管理,對公司沒有能力支付2014年7月-9月工資的情況事先并不知情,責令支付的通知勞動監(jiān)察部門也沒有通知過XX本人。如前文所述,XX至始至終都沒有參與過公司的經(jīng)營管理,對公司的經(jīng)營情況包括欠發(fā)員工工資一事事先并不知情。關(guān)于益陽市XX有限公司沒有能力支付員工2014年7月-9月工資一事,益陽市勞動監(jiān)察部門也從來沒有聯(lián)系或書面告知過XX(具體詳見益陽市人力資源和社會保障局勞動監(jiān)察移送文書),XX是后來被刑事立案、網(wǎng)上追逃之后才曉得這回事,為了幫助其弟弟XX渡過難關(guān),XX私人借款17萬余元給了XX,XX委托律師到益陽私人墊錢給員工發(fā)放了相應的工資?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第四條第一款:經(jīng)人力資源社會保障部門或者政府其他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責令支付勞動者的勞動報酬后,在指定的期限內(nèi)仍不支付的,應當認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付”,但有證據(jù)證明行為人有正當理由未知悉責令支付或者未及時支付勞動報酬的除外。在本案中,XX一直在單位上班,本人從未參與過公司的經(jīng)營管理,也從來沒有來過益陽,對于勞動監(jiān)察部門責令支付的情況并不知情,勞動監(jiān)察部門也沒有聯(lián)系或書面通知過XX本人,XX在得知弟弟XX所開公司尚欠員工工資之后,私人借款17萬元多給XX發(fā)放員工工資,及時將未按時支付的工資一次性支付到位,辯護人認為XX不存在“經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付”的情形,根據(jù)司法解釋的規(guī)定,XX根本不構(gòu)成犯罪。即便貴院

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