國際經(jīng)濟法學(xué) 馬工程課件 11第11章

第十一章

促進與保護投資的國際法制第一節(jié)

雙邊投資條約與區(qū)域性協(xié)定投資規(guī)則

第二節(jié)多邊投資擔保機構(gòu)公約第三節(jié)世界貿(mào)易組織有關(guān)投資的協(xié)定本章導(dǎo)語

本章教學(xué)目的：通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生對國際投資的國際法制有基本的了解和認識。本章教學(xué)要求：簡要地介紹國際投資協(xié)定的類型和發(fā)展趨勢，重點闡釋投資條約中規(guī)定的投資待遇，多邊投資擔保機構(gòu)公約的主要內(nèi)容和意義，以及WTO與投資有關(guān)的協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。本章教學(xué)重點：公平公正待遇、國民待遇、MIGA的業(yè)務(wù)、TRIMs協(xié)議本章教學(xué)難點：準入前國民待遇、TRIMs協(xié)議的適用范圍和被禁用的投資措施

第一節(jié)

雙邊投資條約與區(qū)域性協(xié)定投資規(guī)則一、國際投資協(xié)定的類型從參與締結(jié)條約的成員方數(shù)量來看，可分為雙邊投資條約和多邊投資條約，多邊投資條約又可以分為區(qū)域性投資協(xié)定和全球性投資條約。在國際實踐上，保護國際投資的雙邊條約可分為兩大類型：一是美國型“友好通商航海條約”；二是雙邊投資協(xié)定。而雙邊投資協(xié)定又可分為美國式的“投資保證協(xié)定”和聯(lián)邦德國式的“促進與保護投資協(xié)定”。二、投資待遇公平公正待遇國民待遇最惠國待遇（一）公平公正待遇

分歧具體含義是什么？是一項單獨的標準還是包含和它一并出現(xiàn)的其他內(nèi)容？與習(xí)慣國際法上最低國際法待遇標準是什么關(guān)系？與投資條約中的其他條款是什么關(guān)系？如何解釋和適用公平公正待遇標準？

（二）國民待遇國民待遇要求一國以對待本國國民之相同方式對待外國人，即外國人與本國人享受相同的待遇。它是一種有確切標準可循，含義相對明確的待遇。

分歧：國民待遇是否應(yīng)適用于外資準入階段。

——隨著投資自由化在全球范圍內(nèi)的進一步推廣，準入前(pre-establishment)國民待遇的條約實踐開始出現(xiàn)并有逐步擴展的趨勢。

準入前國民待遇可劃分兩類：

一類是有限的準入前國民待遇，即雖然將國民待遇擴及準入前階段，但東道國對于自由化的程度和步伐以及準入條件保留某種程度的控制權(quán)。

另一類是全面的準入前國民待遇，即除了通過負面清單的方式保護某些產(chǎn)業(yè)及活動外，準入階段給予國民待遇的承諾原則上擴及所有的外國投資者。

（三）最惠國待遇最惠國待遇是指根據(jù)條約，締約國一方有義務(wù)使締約國另一方國民享受該國給予第三國國民的同等權(quán)利。絕大多數(shù)投資條約都規(guī)定，締約國一方的投資及與投資有關(guān)的活動，至少必須得到東道國給予另一國國民與公司的投資同等優(yōu)惠的待遇。

最惠國待遇的例外

國家聯(lián)盟或如關(guān)稅同盟、共同市場、自由貿(mào)易區(qū)等優(yōu)惠例外締約一方根據(jù)避免雙重征稅協(xié)定或其他有關(guān)稅收問題的協(xié)議而給予第三國投資者的優(yōu)惠例外基于維護公共安全、公共秩序、國民健康或道德的例外最惠國待遇適用范圍的分歧

僅限于條約中的實體法內(nèi)容還是可以擴及到涉及爭端解決的程序法內(nèi)容高等教育出版社（一）保護投資安全

征收與國有化條款：締約一方對締約另一方的投資者在其領(lǐng)土內(nèi)的投資不得采取征收或國有化，或效果等同于征收或國有化的措施，除非符合所有下列條件：為了公共利益；依照國內(nèi)法律程序和相關(guān)正當程序；非歧視性；給予補償。

分歧：仲裁實踐中對間接征收范圍的寬泛解釋

投資條約對征收的三種立法模式（二）匯兌保證投資者的原本、利潤和其他合法收入可以自由兌換成外幣，自由移轉(zhuǎn)或匯回本國。

三、投資安全與匯兌保證

四、投資爭端解決

投資爭端解決東道國與投資者之間的爭端友好協(xié)商當?shù)匦姓c司法救濟國際仲裁締約國雙方關(guān)于條約解釋與適用的爭端談判提交條約規(guī)定的特設(shè)仲裁第二節(jié)多邊投資擔保機構(gòu)公約一、公約的產(chǎn)生及意義

二、公約的主要內(nèi)容第二節(jié)多邊投資擔保機構(gòu)公約一、公約的產(chǎn)生及意義

1981年，世界銀行新任總裁克勞森在世界銀行和國際貨幣基金組織聯(lián)合年會上倡議建立多邊投資擔保機構(gòu)（theMultilateralInvestmentGuaranteeAgency，簡稱MIGA），以改善各國投資環(huán)境，促進機構(gòu)成員國之間的國際資本流動，尤其是促進生產(chǎn)性投資向發(fā)展中國家流動。這一倡議得到各國積極響應(yīng)，經(jīng)廣泛協(xié)商，世界銀行理事會于1985年通過了《多邊投資擔保機構(gòu)公約》，即《漢城公約》。1、為消除國際投資者對海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險的顧慮，發(fā)揮了重要作用。2、有助于改變發(fā)展中國家投資者在從事海外投資時相對于發(fā)達國家投資者的劣勢地位，有力地促進了發(fā)展中國家之間的資本互動。3、MIGA擔保的投資項目具有突出的促進東道國發(fā)展的性質(zhì)。

4、為不同國籍投資者投資于同一項目的投資獲得承保創(chuàng)造了條件。

5、促進外國投資者與東道國的合作。

MIGA的重大意義二、公約的主要內(nèi)容（一）機構(gòu)的宗旨、地位與組織形式宗旨鼓勵在機構(gòu)成員國之間的國際投資，特別是向發(fā)展中國家成員國進行生產(chǎn)性投資，以補充國際復(fù)興開發(fā)銀行、國際金融公司和其他國際開發(fā)金融機構(gòu)的活動地位完全的法律人格和法律能力，有簽訂合同、取得和處分動產(chǎn)與不動產(chǎn)、提起訴訟的能力，也享有通常國際組織所能享有的特權(quán)與豁免。組織形式實行三級組織管理結(jié)構(gòu)：理事會、董事會和總裁

（二）機構(gòu)的投資擔保與投資促進業(yè)務(wù)

——機構(gòu)的投資擔保業(yè)務(wù)：1、機構(gòu)承保的四種非商業(yè)性風(fēng)險：貨幣匯兌險、征收險、違約險、戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險2、合格投資3、合格投資者

4、擔保合同與代位

5、共保與分保第三節(jié)

世界貿(mào)易組織有關(guān)投資的協(xié)定一、《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》

（一）協(xié)定的由來：烏拉圭回合談判

（二）協(xié)定的適用范圍和被禁用的投資措施

1、適用范圍：僅適用于與貨物貿(mào)易有關(guān)的投資措施，不適用于與服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易有關(guān)的投資措施。

2、被禁用的投資措施

被禁用的投資措施

概括式不得違背關(guān)貿(mào)總協(xié)定的國民待遇原則不得違背關(guān)貿(mào)總協(xié)定的取消數(shù)量限制原則列舉式違反1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定第3條第4款的兩種措施違反1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定第11條第1款的3種措施列舉式（五種）

第一類，違反1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定第3條第4款的兩種措施：（1）要求企業(yè)購買或使用當?shù)厣a(chǎn)的或來自于當?shù)氐漠a(chǎn)品；（2）限制企業(yè)購買或使用進口產(chǎn)品的數(shù)量，并把這一數(shù)量與該企業(yè)出口當?shù)禺a(chǎn)品的數(shù)量或價值相聯(lián)系。

第二類，違反1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定第11條第1款的3種措施：（1）普遍性地或依企業(yè)出口當?shù)禺a(chǎn)品的數(shù)量或價值量，限制企業(yè)進口用于當?shù)厣a(chǎn)或與當?shù)厣a(chǎn)相關(guān)的產(chǎn)品；（2）依據(jù)企業(yè)所創(chuàng)外匯收入的數(shù)量，通過限制其獲得外匯的要求，限制企業(yè)進口用于當?shù)厣a(chǎn)或與當?shù)厣a(chǎn)有關(guān)的產(chǎn)品；（3）限制企業(yè)出口產(chǎn)品或為出口而銷售產(chǎn)品。

（三）協(xié)議的意義——對推動國際投資自由化具有重要意義——多邊貿(mào)易體制第一次將與貿(mào)易有關(guān)的投資措施問題納入多邊管制的軌道

二、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》

《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》（簡稱GATS）之所以與國際直接投資密切關(guān)聯(lián)，不僅因為服務(wù)貿(mào)易與投資有密切關(guān)系，更因為國際服務(wù)貿(mào)易的第三種主要方式，即商業(yè)存在，是以直接投資方式來提供的服務(wù)。

——一般性義務(wù)：最惠國待遇、透明度規(guī)則——具體承諾：市場準入、國民待遇本章參考文獻必讀教材余勁松：國際投資法（第四版），法律出版社2014參考資料姚梅鎮(zhèn)：國際投資法（第三版），武漢大學(xué)出版社2011史曉麗：國際投資法，中國政法大學(xué)出版社2009(德)魯?shù)婪颉ざ酄柌?(奧)克里斯托弗·朔伊爾編，祁歡,施進譯：國際投資法原則，中國政法大學(xué)出版社2014劉筍：國際投資