刑法課件（第三版）課件 第二十二章：貪污賄賂罪

第二十二章：貪污賄賂罪第一節(jié)：貪污犯罪第二節(jié)：賄賂犯罪第一節(jié)：貪污犯罪一、貪污罪（一）貪污罪的概念和構(gòu)成

貪污罪，是指國家工作人員或者受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

本罪具有如下構(gòu)成要件：1、本罪的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，又侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，其中前者是本罪的主要客體。職務(wù)行為的廉潔性，是指職務(wù)活動(dòng)的內(nèi)在規(guī)定性，它要求國家工作人員依據(jù)法律和有關(guān)制度規(guī)定承擔(dān)國家賦予的特定義務(wù)，正確行使國家賦予的特定權(quán)力。本罪的犯罪對(duì)象主要是公共財(cái)物，還包括應(yīng)交公的禮物和混合制經(jīng)濟(jì)組織中的財(cái)物。根據(jù)《刑法》第91條第1款的規(guī)定，公共財(cái)物是指：（1）國有財(cái)產(chǎn)；（2）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；（3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或?qū)ｍ?xiàng)資金的財(cái)產(chǎn)。此外，根據(jù)該條第2款的規(guī)定，在國有機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。

根據(jù)《刑法》第271條第2款的規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的，依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰。

因此，無論是國有、集體、還是股份制、中外合資經(jīng)營的企業(yè)，只要其法人財(cái)產(chǎn)中包含公共財(cái)產(chǎn)的成分，國家工作人員以侵吞、竊取、騙取或者其他手段將本單位財(cái)物非法占為已有，即應(yīng)依照本罪定罪處罰。2、本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。在這里利用職務(wù)上的便利和非法占有公共財(cái)物二者缺一不可。第一，行為人必須利用職務(wù)上的便利。對(duì)于“利用職務(wù)上的便利”，理論上有不同的理解，但現(xiàn)在一般認(rèn)為，利用職務(wù)上的便利，包括兩種情況：一是利用自己職務(wù)范圍內(nèi)主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手公共財(cái)物所形成的便利條件；二是利用自己受托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)所形成的便利條件。這里所說的主管，是指審查、批準(zhǔn)、調(diào)撥、轉(zhuǎn)移和使用等支配公共財(cái)物的職權(quán)；管理，是指看管、保護(hù)、處理以及其他職權(quán)；經(jīng)手，是指領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦公共財(cái)物的職權(quán)；受委托管理、經(jīng)營，是指以承包、租賃等方式管理國有財(cái)產(chǎn)或者運(yùn)用國有資產(chǎn)進(jìn)行營業(yè)活動(dòng)的職權(quán)。

這里的利用職務(wù)上的便利，首先強(qiáng)調(diào)的是行為人的行為對(duì)其職責(zé)的背信性，即行為人是違背職責(zé)，將國家和公眾賦予的權(quán)力作為謀取私利的工具；其次，是行為人的行為與其職權(quán)的關(guān)聯(lián)性，即行為人是利用自己的職權(quán)所形成的便利條件，而不是利用與其職權(quán)無關(guān)的方便條件；最后是利用職權(quán)范圍的特定性，即行為人利用職權(quán)的范圍，僅僅限于主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物或者管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的權(quán)力，而非任何職權(quán)。第二，行為人必須侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物。所謂侵吞，是指行為人將暫由自己合法管理、經(jīng)營、使用的公共財(cái)物占為己有；所謂竊取，是指行為人采用秘密的方法將公共財(cái)物非法占有；所謂騙取，是指行為人利用職務(wù)上的便利，采用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，非法占有公共財(cái)物。所謂其他手段，是指采取除侵吞、竊取、騙取手段以外的方式，將公共財(cái)物非法占有，如挪用公款存入銀行攫取利息歸己。根據(jù)《刑法》第394條的規(guī)定，國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪論處。3、本罪的主體是特殊主體。具體包括兩類人員：一類是國家工作人員；另一類是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。根據(jù)《刑法》第93條的規(guī)定，國家工作人員包括：（1）國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括各級(jí)國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。此外，參照《中華人民共和國公務(wù)員法》進(jìn)行管理的各級(jí)黨委、政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，也應(yīng)當(dāng)視為國家機(jī)關(guān)工作人員；（2）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。其中，國有公司指財(cái)產(chǎn)屬于國家所有的公司，包括國有獨(dú)資公司、兩個(gè)以上國有企業(yè)組成的有限責(zé)任公司、股份有限公司；國有企業(yè)指財(cái)產(chǎn)屬于國家所有的從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)；國有事業(yè)單位指國家投資興辦管理的科研、教育、文化、衛(wèi)生、體育、新聞、廣播、出版等單位；人民團(tuán)體指各民主黨派、各級(jí)工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)等群眾性組織；（3）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。這是指依照法律規(guī)定選舉或者任命產(chǎn)生，從事某項(xiàng)公共事務(wù)管理的人員，如被依法選出的在人民法院履行職務(wù)的人民陪審員、履行特定手續(xù)被人民檢察院聘任的特邀檢察員。根據(jù)全國人大常委會(huì)關(guān)于《刑法》第93條第2款的解釋，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí)，屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：（1）救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理；（2）社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理；（3）國有土地的經(jīng)營和管理；（4）土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理；（5）代征、代繳稅款；（6）有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；（7）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。這些人員從事上述規(guī)定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物的，構(gòu)成本罪。

另一類是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員。

主要是指以承包、租賃等方式，管理、經(jīng)營其承包、租賃的國有單位或者其中的一個(gè)部門的國有財(cái)產(chǎn)的人員。

4、本罪的主觀方面是故意，而且具有非法占有公共財(cái)物的目的，過失不構(gòu)成犯罪。（二）貪污罪的認(rèn)定

1、罪與非罪的界限

（1）貪污罪與違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律行為的界限

在實(shí)踐中，有些單位以各種名義濫發(fā)獎(jiǎng)金、福利補(bǔ)助費(fèi)，“集體私分”數(shù)量較小的公款公物，這是屬于違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律的行為，不宜按犯罪處理。

（2）貪污罪與一般貪污行為的界限

區(qū)分二者的關(guān)鍵：

一是考察貪污的數(shù)額，二是考察其情節(jié)。

根據(jù)《刑法》第383條的規(guī)定，個(gè)人貪污5000元以上的，構(gòu)成犯罪；貪污不滿5000元的，一般不構(gòu)成犯罪，情節(jié)嚴(yán)重的，則構(gòu)成犯罪。2、本罪與盜竊罪、詐騙罪的界限本罪與盜竊罪、詐騙罪主觀上都是故意，并且都以非法占有為目的，本罪在客觀方面也可以采用竊取、騙取的手段。其主要區(qū)別是：其一，犯罪客體和對(duì)象不同。本罪的客體是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，對(duì)象僅限于公共財(cái)物，而盜竊罪、詐騙罪的客體是簡單客體，即公私財(cái)物所有權(quán)，對(duì)象是公私財(cái)物；其二，犯罪客觀方面不盡相同。本罪的竊取、騙取是利用職務(wù)上的便利進(jìn)行的，與行為人的職務(wù)密不可分，而盜竊罪、詐騙罪的竊取、騙取則不存在利用職務(wù)上的便利問題。其三，犯罪主體不同。本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員和受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，而盜竊罪、詐騙罪的主體是一般主體。3、本罪與職務(wù)侵占罪的界限二者在主觀方面都是故意，并且以非法占有為目的，客觀上都是以利用職務(wù)上的便利為必備內(nèi)容。其主要區(qū)別：一是犯罪主體不同。

本罪的主體是國家工作人員和受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，而后者的主體是公司、企業(yè)或其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員。二是犯罪客體與對(duì)象不同。本罪的客體是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，對(duì)象是包括國有財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的公共財(cái)物，后者的客體是簡單客體，即單位財(cái)物的所有權(quán)，對(duì)象可以是公共財(cái)產(chǎn)，也可以是私營企業(yè)、合資企業(yè)、合作企業(yè)中的非公有財(cái)產(chǎn)。4、本罪與私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財(cái)物罪的界限。本罪與后二者在犯罪主體、犯罪主觀方面和犯罪對(duì)象上都相同，其主要不同點(diǎn)是犯罪行為不同。本罪是利用職務(wù)之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為；而后二者是違反國家規(guī)定，以單位的名義將國有資產(chǎn)、罰沒財(cái)物集體私分給個(gè)人的行為。

5、本罪共犯的認(rèn)定問題。

《刑法》第382條第３款的規(guī)定，與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。

據(jù)此，不具有國家工作人員身份的人員與具有國家工作人員身份的人員相勾結(jié)，利用具有國家工作人員身份的人員職務(wù)上的便利，共同非法占有本單位財(cái)物的，按本罪的共犯處理。（三）貪污罪的處罰

根據(jù)《刑法》第383條的規(guī)定，對(duì)犯本罪的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)數(shù)額大小及其情節(jié)輕重，分下列四種量刑幅度進(jìn)行處罰：1、個(gè)人貪污數(shù)額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。在共同貪污中，個(gè)人貪污數(shù)額，不是泛指整個(gè)共同犯罪的數(shù)額，也不是指分贓數(shù)額，而是指個(gè)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的數(shù)額。對(duì)此，應(yīng)根據(jù)刑法總則關(guān)于各共犯人承擔(dān)責(zé)任的原則確定。這里規(guī)定的死刑是絕對(duì)確定的法定刑，其適用條件是情節(jié)特別嚴(yán)重且個(gè)人貪污數(shù)額在10萬元以上，兩個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。這里所說的情節(jié)特別嚴(yán)重，由于沒有相關(guān)的立法和司法解釋，一般要求嚴(yán)格掌握。2、個(gè)人貪污數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。這里規(guī)定的無期徒刑也是絕對(duì)確定的法定刑。其適用條件是情節(jié)特別嚴(yán)重，且個(gè)人貪污數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元，兩個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。3、個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處7年以上10年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管部門給予行政處罰。這里的“可以減輕處罰或者免予刑事處罰”，是指個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，且犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓。也就是說兩個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可，其中的積極退贓應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)為全部退贓。4、個(gè)人貪污數(shù)額不滿5000元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。根據(jù)1998年5月9日施行的《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條的規(guī)定，攜帶挪用的公款潛逃的，按照貪污罪的規(guī)定定罪處罰。二、挪用公款罪（一）挪用公款罪的概念和構(gòu)成

挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的行為。

本罪具有如下構(gòu)成要件：1、本罪的客體是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和對(duì)公款的占有、使用收益權(quán)。犯罪對(duì)象是公款，即公共財(cái)產(chǎn)中呈貨幣或者有價(jià)證券形態(tài)的那一部分，其中包括人民幣、外國貨幣、支票、股票、國庫券、債券等有價(jià)證券。后者直接代表一定數(shù)額的貨幣，是證券形式的貨幣財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定，挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。按照這一規(guī)定，本罪的犯罪對(duì)象并不完全限于公款，還包括用于上述目的的特定物。但是，除了上述特定物而外的一般公物，不屬于本罪的犯罪對(duì)象。2、本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大的行為。所謂利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用本人職務(wù)所形成的主管、管理、經(jīng)手公款的便利條件，其中既包括利用本人直接經(jīng)手、管理公款的便利條件，也包括行為人因其職務(wù)關(guān)系而具有的調(diào)撥、支配、使用公款的便利條件。據(jù)2002年４月28日全國人大常委會(huì)頒布的關(guān)于挪用公款罪中“歸個(gè)人使用”含義的立法解釋，有下列情形之一的，屬于挪用公款歸個(gè)人使用：（1）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；（2）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；（3）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。挪用公款歸個(gè)人使用有三種表現(xiàn)形式：（1）挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)。根據(jù)最高人民法院1998年4月29日頒布的《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》），非法活動(dòng)是指進(jìn)行走私、賭博等活動(dòng)。危害程度和性質(zhì)相似的違法活動(dòng)自然包括在內(nèi)，此種情況不受“數(shù)額較大”和挪用時(shí)間的限制，以挪用公款5000元至１萬元為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點(diǎn)。

（2）挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)，數(shù)額較大。

這里所說的營利活動(dòng)，國內(nèi)多數(shù)學(xué)者認(rèn)為是指合法的經(jīng)濟(jì)行為，即國家法律所允許的經(jīng)營性活動(dòng)，包括開工廠、辦商店、炒股票、購買國債、用于集資或者存入銀行獲取利息等，否則，其行為就屬“非法活動(dòng)”的范疇了。

營利活動(dòng)本身具有合法性，這是該種類型的挪用公款罪與前一類型的根本區(qū)別。如果行為人將挪用的公款用于返還本人或他人在過去的經(jīng)營活動(dòng)中所欠的債務(wù)，應(yīng)視為挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)，至于行為人在實(shí)際營利活動(dòng)中是否獲利，甚至虧本經(jīng)營，均不影響本罪的認(rèn)定。

這種挪用行為構(gòu)成犯罪，不受挪用時(shí)間和是否歸還的限制，但法律明確規(guī)定必須挪用數(shù)額較大。根據(jù)前述《司法解釋》），以挪用公款１萬元至３萬元為追究刑事責(zé)任的數(shù)額較大的起點(diǎn)。（3）挪用公款數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還。這是指挪用公款用于自己或者他人的合法生活消費(fèi)或者其他非經(jīng)營性支出，如償還債務(wù)(因經(jīng)營活動(dòng)而欠的債務(wù)除外)、購置家具、修繕房屋、支付醫(yī)藥費(fèi)等。如果挪用公款歸個(gè)人使用數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還，即構(gòu)成本罪。但根據(jù)前述《司法解釋》，在案發(fā)前即被司法機(jī)關(guān)、所在單位或有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)之前全部歸還本金的，可以從輕處罰或者免除處罰，給國家、集體造成利息損失的應(yīng)予追繳。挪用公款數(shù)額巨大，超過3個(gè)月，案發(fā)前全部歸還的，可以酌情從輕處罰。多次挪用公款不還，挪用公款數(shù)額累計(jì)計(jì)算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款歸還前次挪用的公款，挪用公款數(shù)額以案發(fā)時(shí)未還的實(shí)際數(shù)額認(rèn)定。3、本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。至于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體的委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員可否成為本罪的主體問題，刑法理論界有不同認(rèn)識(shí)，通說認(rèn)為以上人員不能構(gòu)成本罪的主體。因?yàn)槭車袉挝晃泄芾怼⒔?jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員是屬于非國家工作人員，與依照法律從事公務(wù)的準(zhǔn)國家工作人員在性質(zhì)上迥然有別，而且刑法只明確規(guī)定這類人員可以成為貪污罪的主體，卻沒有規(guī)定可以成為挪用公款罪的主體，已經(jīng)表明了立法者的態(tài)度。另外，根據(jù)《刑法》第185條第2款的規(guī)定，國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他國有金融機(jī)構(gòu)的工作人員和國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他國有金融機(jī)構(gòu)委派到非國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他非國有金融機(jī)構(gòu)中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，以挪用公款罪定罪處罰。4、本罪在主觀方面是故意，即明知是公款而有意違反有關(guān)規(guī)定予以挪用，目的是非法取得公款的使用權(quán)。挪用公款給他人使用，如果挪用人明知使用人用于營利活動(dòng)或者非法活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用人挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)或者非法活動(dòng)。（二）挪用公款罪的認(rèn)定1、罪與非罪的界限（1）本罪與一般挪用公款行為的界限。區(qū)分本罪和一般挪用公款的行為的界限，應(yīng)從四個(gè)方面著手：首先，要考慮挪用公款的數(shù)額。對(duì)于不同類型的挪用公款罪來說，盡管標(biāo)準(zhǔn)有所不同，但均須達(dá)到構(gòu)罪數(shù)額起點(diǎn)。其次，要考慮挪用公款的用途和時(shí)間。如果是用來進(jìn)行非法活動(dòng)，不僅沒有挪用時(shí)間的限制，而且構(gòu)罪數(shù)額起點(diǎn)較低；如果用來進(jìn)行營利活動(dòng)，則沒有挪用時(shí)間的限制，但構(gòu)罪數(shù)額起點(diǎn)也較高。如果是用來進(jìn)行合法的生活消費(fèi)和其他非經(jīng)營性活動(dòng)，數(shù)額較大，則必須是超過3個(gè)月的，才構(gòu)成犯罪；再次，還要考慮挪用是歸個(gè)人使用還是歸單位使用。如果是挪歸單位使用，必須符合前述全國人大常委會(huì)關(guān)于“歸個(gè)人使用”的解釋。最后，還要考慮主觀因素。即在挪用公款給他人用來進(jìn)行營利活動(dòng)或者非法活動(dòng)的，須以行為人主觀明知為前提。（2）本罪與合法借貸行為的界限。本罪根據(jù)其行為表現(xiàn)形式，可以分為三種類型，即非法活動(dòng)型、營利活動(dòng)型和超期未還型。要?jiǎng)澢宥咧g的界限，行為人是否辦理了借貸審批手續(xù)，固然是個(gè)重要的判斷要素，但更重要的是要結(jié)合本罪的不同類型具體分析，區(qū)別對(duì)待。首先，對(duì)于非法活動(dòng)型，既然是挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行非法活動(dòng)，這就決定了行為人不可能是合法借貸。即使行為人辦理了借貸審批手續(xù)，也是欺騙所致；

其次，對(duì)于超期未還型，由于行為人挪用公款歸個(gè)人使用是正當(dāng)需要，其挪用用途具有合法性，因此存在與合法借貸行為劃清界限的余地。只要行為人經(jīng)過單位領(lǐng)導(dǎo)審批，并辦理了借貸手續(xù)，應(yīng)視為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不能按挪用公款罪處理。最后，對(duì)于營利活動(dòng)型。這種類型的挪用公款罪比較復(fù)雜，在理論上也有不同看法。一般而言，經(jīng)營性活動(dòng)本身應(yīng)具有合法性，但是將公款借出用于個(gè)人掙錢牟利，在本質(zhì)上仍是違法的，是否構(gòu)成犯罪，仍應(yīng)以上述立法解釋為根據(jù)。2、本罪與貪污罪的界限。二者在犯罪客體、主觀故意和利用職務(wù)上的便利等方面有相同和相似之處，其主要區(qū)別是：其一，犯罪的客體不完全相同。二者雖然都侵犯了公款的所有權(quán)，但具體來說前者侵犯的是公款所有權(quán)中的占有、使用、收益權(quán)；后者侵犯的是公款的所有權(quán)整體。其二，犯罪對(duì)象的范圍不同。前者的對(duì)象原則上是公款，也包括用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)的特定款物；后者的對(duì)象既包括公款，也包括其他公物。其三，行為方式不同。前者從性質(zhì)上說是暫時(shí)占有、使用公款；后者是采取侵吞、竊取、騙取或者非法手段非法將公共財(cái)物占為己有；其四，犯罪的目的不同。前者以暫時(shí)占有、使用公款為目的；后者則以永久性不法所有為目的。

3、本罪與挪用特定款物罪的界限。

二者在行為方式上表現(xiàn)為挪用，在主觀要件、犯罪對(duì)象等方面也有許多相同和相似之處。

當(dāng)挪用的對(duì)象均為救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛等特定款物時(shí)，其主要區(qū)別是：

其一，客觀方面表現(xiàn)不同。

前者是行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施挪用公款歸個(gè)人使用的行為；后者是行為人利用職務(wù)或者工作上的便利，實(shí)施挪用特定款物，情節(jié)嚴(yán)重，致使國家和人民利益遭受重大損失的行為。

其次，挪用的用途不同。

前者是公款私用；后者是公款公用。

其三，犯罪的主體不同。

前者的主體是國家工作人員、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或其他經(jīng)手、管理國家財(cái)物的人員；后者的主體主要是經(jīng)手管理國家救災(zāi)、救濟(jì)款物的財(cái)會(huì)人員或有權(quán)調(diào)撥特定的7項(xiàng)款物的人員。

其四，主觀方面不同。

挪用公款的目的是歸個(gè)人使用或借給他人使用；挪用特定款物的目的是歸單位使用，如果挪用特定款物歸個(gè)人使用的，應(yīng)按挪用公款罪論處。4、本罪與挪用資金罪的界限。二者在主觀和客觀方面有許多相同和相似之處。主觀方面都是故意，并且都有使用資金的目的；客觀方面都是利用職務(wù)上的便利進(jìn)行的。其主要區(qū)別是：

其一，犯罪的客體和對(duì)象不同。

本罪的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，也侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，犯罪的對(duì)象是公款（也包括特定公物）；挪用資金罪的客體是簡單客體，即侵犯了單位資金的所有權(quán)，犯罪的對(duì)象是非國有單位的資金。

其二，客觀方面不同。

前者的行為表現(xiàn)僅限于挪用公款歸個(gè)人使用；后者不但表現(xiàn)為挪用本單位資金歸個(gè)人使用，還包括借貸給他人。

其三，犯罪主體不同。

本罪的主體只能是國家工作人員，如果是受國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員挪用本單位資金的，以本罪定罪處罰；挪用資金罪的主體是除國家工作人員以外的公司、企業(yè)及其他單位的人員。（三）挪用公款罪的處罰

根據(jù)《刑法》第384條第1款的規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑。

這里所說的情節(jié)嚴(yán)重，是指挪用公款數(shù)額巨大，或者數(shù)額雖未達(dá)到巨大，但挪用公款手段惡劣；多次挪用公款；因挪用公款嚴(yán)重影響生產(chǎn)、經(jīng)營，造成嚴(yán)重?fù)p失等。其中數(shù)額巨大，按照前述《司法解釋》，營利活動(dòng)型和超期未還型是15萬元至20萬元以上，非法活動(dòng)型是5萬元至10萬元以上。

這里的不退還，依照前述《司法解釋》，是指因客觀原因在一審宣判前不能退還的。

多次挪用公款不還，挪用公款的數(shù)額累計(jì)計(jì)算；多次挪用公款，并以后次挪用公款歸還前次挪用的公款，挪用公款數(shù)額以案發(fā)時(shí)未還的實(shí)際數(shù)額認(rèn)定。

根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定，挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。

根據(jù)前述《司法解釋》第8條的規(guī)定，挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。這里的使用人既包括挪用人以外其他國家工作人員，也包括非國家工作人員。三、私分國有資產(chǎn)罪（一）私分國有資產(chǎn)罪的概念和構(gòu)成

私分國有資產(chǎn)罪，是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為。

本罪具有如下構(gòu)成要件：1、本罪的客體是國家對(duì)國有資產(chǎn)的所有權(quán)及廉政建設(shè)制度。犯罪對(duì)象是國有資產(chǎn)，而且是具有可移性、可分性的國有資產(chǎn)。所謂國有資產(chǎn)，是指屬于國家所有的財(cái)產(chǎn)，即國家依法取得和認(rèn)定的，或者國家以各種形式對(duì)企業(yè)投資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)。國有資產(chǎn)以外的財(cái)產(chǎn)不能成為本罪的犯罪對(duì)象。

2、本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為。

具體包括三個(gè)條件：（1）違反國家規(guī)定。所謂違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)和國務(wù)院有關(guān)使用、管理和保護(hù)國有資產(chǎn)的法律、行政法規(guī)。（2）以單位的名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人。這是指由單位負(fù)責(zé)人或者單位決策機(jī)構(gòu)集體討論決定，將國有資產(chǎn)私分給單位所有職工，至少是單位大多數(shù)職工。（3）數(shù)額較大。關(guān)于判定數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，刑法理論界有總數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)和人均數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)兩種主張。

我們認(rèn)為，應(yīng)采用雙重標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《立案標(biāo)準(zhǔn)》），數(shù)額較大一般是私分國有資產(chǎn)累計(jì)數(shù)額在10萬元以上。

3、本罪的主體是特殊主體。

至于是單位還是自然人，刑法理論界有爭議。我們認(rèn)為，本罪是純正的單位犯罪，只是處罰上采用單罰制，僅處罰單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員。

4、本罪在主觀方面是故意，即明知是國有資產(chǎn)，仍有意違反國家規(guī)定，以單位名義進(jìn)行私分。至于動(dòng)機(jī)如何不影響本罪的成立。（二）私分國有資產(chǎn)罪的認(rèn)定

1、罪與非罪的界限

這里要把握三個(gè)方面的問題：（1）數(shù)額問題。私分國有資產(chǎn)必須達(dá)到數(shù)額較大，才能構(gòu)成犯罪。如果沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，可由相應(yīng)的主管部門按照國家有關(guān)規(guī)定處理，不構(gòu)成犯罪。（2）分產(chǎn)品代替發(fā)工資問題。實(shí)踐中，有些國有企業(yè)因?yàn)榻?jīng)濟(jì)效益不好，發(fā)不出工資，即將本單位產(chǎn)品代替工資發(fā)給職工。這是虧損企業(yè)應(yīng)付工資支付的一種臨時(shí)辦法，與違反國家規(guī)定的私分國有資產(chǎn)性質(zhì)不同，不應(yīng)按犯罪處理。（3）打擊面問題。本罪的主體是特殊主體，只限于直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員。據(jù)此，不僅對(duì)單位的一般職工不能追究刑事責(zé)任，沒有參與決策未起主要作用的單位負(fù)責(zé)人，也不宜追究刑事責(zé)任。當(dāng)然，分得財(cái)物因是國有資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)退還。2、本罪與貪污罪的界限二者的主要區(qū)別是：（1）犯罪對(duì)象不同。

本罪的犯罪對(duì)象僅限于國有資產(chǎn)，貪污罪的犯罪對(duì)象是公共財(cái)產(chǎn)，不僅包括國有財(cái)產(chǎn)，還包括其他公共財(cái)產(chǎn)。（2）犯罪主體不同。

本罪的主體僅限于國有單位中對(duì)私分國有資產(chǎn)直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員；貪污罪的主體是國家工作人員，不僅包括國有單位從事公務(wù)的人員，還包括其他準(zhǔn)國家工作人員。（3）行為表現(xiàn)不同。

本罪表現(xiàn)為以單位名義私分國有資產(chǎn)，獲得財(cái)物的人是單位所有員工或者大多數(shù)員工，具有一定的公開性；貪污罪是行為人采用竊取、騙取等手段將公共財(cái)產(chǎn)據(jù)為已有，具有一定的隱蔽性。（4）主觀方面不同。

本罪作為單位犯罪，雖然形式上是單位直接負(fù)責(zé)的主管人員或者單位參與決策的領(lǐng)導(dǎo)的共同意志，但實(shí)質(zhì)上是單位的意志；貪污罪中行為人非法占有公共財(cái)產(chǎn)是個(gè)人意志。（三）私分國有資產(chǎn)罪的處罰

根據(jù)《刑法》第396條第1款的規(guī)定，犯本罪的，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。四、私分罰沒財(cái)物罪

私分罰沒財(cái)物罪，是指司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財(cái)物，以單位名義集體私分給個(gè)人的行為。

本罪的客體是國家對(duì)罰沒財(cái)物的管理制度及廉政建設(shè)制度。犯罪對(duì)象是罰沒財(cái)物。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財(cái)物，以單位名義集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為。

以單位名義是指經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定，體現(xiàn)了單位的意識(shí)和意志。

集體私分給個(gè)人，是指擅自決定將罰沒財(cái)物分配給單位的所有成員或者絕大多數(shù)成員。

單位領(lǐng)導(dǎo)和其他責(zé)任人員是否分得財(cái)物，對(duì)本罪的構(gòu)成沒有影響。這里的數(shù)額較大，根據(jù)前述《立案標(biāo)準(zhǔn)》，是指私分罰沒財(cái)物累計(jì)數(shù)額在10萬元以上。本罪的主體是司法機(jī)關(guān)或行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，承擔(dān)刑事責(zé)任的是其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。司法機(jī)關(guān)是指法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)；行政執(zhí)法機(jī)關(guān)是指海關(guān)、工商管理機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)、衛(wèi)生檢疫機(jī)關(guān)、商檢部門、環(huán)境執(zhí)法部門等。本罪在主觀方面是故意，即明知是應(yīng)當(dāng)上繳的罰沒財(cái)物，仍決意以單位的名義進(jìn)行集體私分。根據(jù)《刑法》第396條第2款的規(guī)定，犯本罪的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。五、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪（一）巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的概念和構(gòu)成

巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，是指國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，且差額巨大，經(jīng)責(zé)令說明來源，本人不能說明其來源合法的行為。

本罪具有如下構(gòu)成要件：

1、本罪的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。

我們認(rèn)為，法律規(guī)定本罪的目的主要是為了維護(hù)國家工作人員職務(wù)行為的廉潔，從立法的原意考慮，本罪的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性比較妥當(dāng)。犯罪對(duì)象是行為人本人不能說明其合法來源的巨額財(cái)產(chǎn)。2、本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人不能說明其明顯超過合法收入的財(cái)產(chǎn)來源是合法的行為，具體包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是財(cái)產(chǎn)和支出明顯超過合法收入，且差額巨大。這里所說的財(cái)產(chǎn)，是行為人實(shí)際擁有的財(cái)物，包括現(xiàn)金、有價(jià)證券以及其他物品。至于差額的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)前述《立案標(biāo)準(zhǔn)》，為30萬元以上。二是行為人不能說明明顯超過其合法收入的巨額財(cái)產(chǎn)的合法來源。這里的不能說明，包括：（1）行為人拒不說明財(cái)產(chǎn)來源；（2）行為人無法說明財(cái)產(chǎn)的具體來源；（3）行為人所說的財(cái)產(chǎn)來源經(jīng)司法機(jī)關(guān)查證并不屬實(shí)；（4）行為人所說的財(cái)產(chǎn)來源因線索不具體等原因，司法機(jī)關(guān)無法查實(shí)，但能排除存在來源合法的可能性和合理性。理論界對(duì)于本罪的實(shí)行行為的性質(zhì)存在爭議，有人認(rèn)為是持有行為，有人認(rèn)為是不作為，有人認(rèn)為是持有行為與不作為的結(jié)合，是一種復(fù)行為，這還有待進(jìn)一步探討。3、本罪的主體是特殊主體，僅限于國家工作人員。4、本罪在主觀方面是故意。（二）巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的認(rèn)定在認(rèn)定犯罪的過程中，應(yīng)根據(jù)不同的具體情況加以考察：第一，行為人擁有巨額財(cái)產(chǎn)，但不能說明合法來源，應(yīng)認(rèn)定為本罪；第二，行為人擁有巨額財(cái)產(chǎn)，并且說明了合法來源，不能認(rèn)定為犯罪；行為人說明的是非法來源，且經(jīng)查證屬實(shí)的，按其行為的性質(zhì)定罪處罰。（三）巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的處罰《刑法修正案（七）》將本罪的最高刑從5年有期徒刑提高到10年有期徒刑，同時(shí)將原來的一個(gè)量刑檔次修改為兩個(gè)量刑檔次。

根據(jù)《刑法》第395條第1款的規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；差額特別巨大的，處5年以上10年以下有期徒刑。財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳。六、隱瞞境外存款罪

隱瞞境外存款罪，是指國家工作人員對(duì)于個(gè)人在境外的存款，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)申報(bào)而隱瞞不報(bào)，數(shù)額較大的行為。

本罪的客體是國家關(guān)于國家工作人員境外存款的申報(bào)制度。

本罪在客觀方面包括三個(gè)方面的內(nèi)容：

第一，行為人負(fù)有依照國家規(guī)定申報(bào)其境外存款的義務(wù)。

這里所說的境外存款是指行為人在國（邊）境外的金融機(jī)構(gòu)中的存款。所存之款包括外幣、有價(jià)證券、股票等。

第二，行為人隱瞞不報(bào)其境外存款，即不履行其申報(bào)業(yè)務(wù)。

第三，隱瞞境外存款的數(shù)額較大。

這里的數(shù)額較大，根據(jù)前述《立案標(biāo)準(zhǔn)》，指折合人民幣數(shù)額在30萬元以上。

本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。

本罪在主觀方面是故意，即行為人明知依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)如實(shí)申報(bào)其境外存款仍有意隱瞞不報(bào)。如果行為人不是故意隱瞞不報(bào)，而是由于對(duì)國家申報(bào)制度不了解，或者由于客觀方面的原因則未作申報(bào)的，不能構(gòu)成犯罪。

根據(jù)《刑法》第395條第2款的規(guī)定，犯本罪的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。第二節(jié)：賄賂犯罪一、受賄罪（一）受賄罪的概念和構(gòu)成

受賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。

本罪具有如下構(gòu)成要件：

1、本罪的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。受賄行為不僅背離了國家工作人員為政清廉的義務(wù)，而且也妨礙了國家機(jī)關(guān)對(duì)內(nèi)對(duì)外職能的行使。因此，本罪的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。本罪的犯罪對(duì)象是賄賂。我們認(rèn)為，雖然刑法中明確規(guī)定賄賂只能是財(cái)物，但是我國相關(guān)的其他法律則作了不同的界定，如《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》）第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。這里的財(cái)物以外進(jìn)行賄賂的其他手段，顯然包括超出財(cái)物范圍的財(cái)產(chǎn)性利益和非財(cái)產(chǎn)性利益，并且，收取財(cái)產(chǎn)性和非財(cái)產(chǎn)性利益對(duì)于國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性的侵犯也不亞于收取財(cái)物。因此，賄賂應(yīng)該包括財(cái)產(chǎn)性利益和非財(cái)產(chǎn)性利益。但由于刑法沒有修改，司法實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行刑法的規(guī)定。2、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物并為他人謀利益的行為。具體包括以下幾方面的內(nèi)容：

（1）利用職務(wù)上的便利。

根據(jù)前述《立案標(biāo)準(zhǔn)》，利用職務(wù)上的便利，是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。

（2）索取、收受他人財(cái)物。

所謂索取他人財(cái)物，是指行為人利用職務(wù)上的便利，主動(dòng)向他人索要或勒索并收取財(cái)物。索取賄賂的基本特征是行為人索要賄賂的主動(dòng)性和他人交付財(cái)物的被動(dòng)性。就索賄而言，是主動(dòng)地要求他人給付自己財(cái)物，以此作為為他人謀利益的交換條件。就對(duì)方而言，是在索賄人的索要或勒索之下被動(dòng)地甚至被迫地交付財(cái)物。索賄行為可以是明示的，也可以是暗示的；可以是本人直接索取，也可以是通過他人間接索取。

所謂收受他人財(cái)物，是指行為人以許諾或者實(shí)際實(shí)施為他人謀利益為條件，被動(dòng)地接受對(duì)方給付自己的財(cái)物。收受賄賂的基本特征是行賄人給付財(cái)物的主動(dòng)性、自愿性和受賄人接受他人財(cái)物的被動(dòng)性。（3）為他人謀取利益。所謂為他人謀取利益，是指受賄人為他謀求取得某種特定利益。這里所說的利益，可以是合法的利益，也可以是非法的利益；可以是物質(zhì)性利益，也可以是非物質(zhì)性利益。一般認(rèn)為，為他人謀取利益包括四種情況：其一，已經(jīng)許諾為他人謀取利益，但尚未實(shí)際進(jìn)行；其二，正在實(shí)施為他人謀取利益的行為，但尚未取得結(jié)果；其三，為他人謀取利益已經(jīng)取得一定進(jìn)展，但尚未完全實(shí)現(xiàn)；其四，為他人謀取利益，已經(jīng)全部實(shí)現(xiàn)了他人的要求。由此可以看出，為他人謀取利益，不能僅限于為他人謀取到了利益，只要許諾為他人謀取利益即可。至于這種許諾是明示的還是默許的，可以不問。為他人謀取利益是否是任何形式的受賄罪的必備要件，根據(jù)前述《立案標(biāo)準(zhǔn)》，索取他人財(cái)物的，不論是否“為他人謀利益”，均可構(gòu)成受賄罪；非法收受他人財(cái)物的，必須同時(shí)具備“為他人謀取利益”的條件，才能構(gòu)成受賄罪。這已成為理論界的共識(shí)。為他人謀取利益是主觀要件還是客觀要件，學(xué)界也有不同意見。有人認(rèn)為是主觀要件，有人認(rèn)為是客觀要件，我們認(rèn)為，為他人謀利益，始自許諾，終至實(shí)現(xiàn)，是一種行為。因此，把為他人謀取利益理解為客觀要件似乎更為適當(dāng)。

（4）斡旋受賄的客觀方面。

《刑法》第388條規(guī)定，國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。

這就是理論上所說的斡旋受賄或間接受賄，其客觀方面表現(xiàn)為利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為。斡旋受賄的行為特征是：其一，利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，也就是間接利用職務(wù)之便。這里所說的本人職權(quán)，是指在行為人職務(wù)范圍內(nèi)，并能對(duì)其他國家工作人員形成制約或者施加影響的權(quán)力，其中不包括直接利用本人掌握的職權(quán)。所謂地位，是指行為人所在的能對(duì)其他國家工作人員形成制約或者施加影響的領(lǐng)導(dǎo)崗位，或者在領(lǐng)導(dǎo)身邊工作或負(fù)有特定職責(zé)并從事公務(wù)活動(dòng)的工作崗位。無論是利用本人職權(quán)還是利用本人地位形成的便利條件，都是源于本人的職務(wù)。如果行為人利用自己與其他國家工作人員的親友關(guān)系，則不屬于斡旋受賄行為。其二，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。這是受賄人用以同請(qǐng)托人進(jìn)行權(quán)錢交易、權(quán)物交易的條件。如果說索取賄賂形式的一般受賄罪，不要求行為人為他人謀取利益；收受賄賂形式的一般受賄罪，雖要求行為人為他人謀取利益，但不問謀取的是合法利益還是非法利益的話，則斡旋受賄罪的要求必須是為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。應(yīng)當(dāng)如何理解不正當(dāng)利益，國內(nèi)理論界是有分歧意見的。我們認(rèn)為，所謂不正當(dāng)利益，是指根據(jù)法律、法規(guī)和有關(guān)政策不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?。利益的正?dāng)與否取決于其性質(zhì)本身，而不決定于取得利益的手段。如果是請(qǐng)托人依法應(yīng)當(dāng)或者可能得到，但限于一定的條件而無法得到，或者暫時(shí)未能得到的利益，不屬于不正當(dāng)利益。即使采用送錢送物的手段得到了，也不應(yīng)當(dāng)視為不正當(dāng)利益。其三，通過其他國家工作人員的職務(wù)行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。這里的職務(wù)行為，是指其他國家工作人員實(shí)施的職權(quán)范圍內(nèi)的行為。通過其他國家工作人員的職務(wù)行為是以行為人利用職務(wù)之便為前提和基礎(chǔ)的，同時(shí)又是行為人利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件的一種表現(xiàn)形式。

其四，索取或者收受請(qǐng)托人財(cái)物。

在斡旋受賄罪中，行為人取得賄賂的形式也有兩種：索賄和收受，與一般受賄罪不同的是，斡旋受賄罪中，無論是索取賄賂的形式還是收受賄賂的形式，均以為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益為必要條件。3、本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。根據(jù)前述《司法解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員從事法律規(guī)定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，索取或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成受賄罪。

4、本罪在主觀方面是故意，而且只能是直接故意，即行為人明知其利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物并為他人謀取利益的行為會(huì)損害國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，仍然決意而為。（二）受賄罪的認(rèn)定

1、罪與非罪的界限

（1）經(jīng)濟(jì)往來中受賄罪的認(rèn)定。

《刑法》第385條第2款規(guī)定，國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)、歸個(gè)人所有的，以受賄論處。

所謂違反國家規(guī)定，是指違反全國人大及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。這些法律法規(guī)中都有關(guān)于收受回扣、手續(xù)費(fèi)方面的規(guī)定，如有違反，即為違反國家規(guī)定。我們認(rèn)為，所謂回扣，是指在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，賣方從收取的價(jià)款中扣出一部分回送給買方或其代理人的財(cái)物。其表現(xiàn)形式應(yīng)與受賄罪的對(duì)象協(xié)調(diào)一致，即不僅限于金錢，還包括其他實(shí)物。

按照我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。

據(jù)此，可以認(rèn)為國家法律允許的回扣，必須是公開收受且在有關(guān)財(cái)務(wù)賬目上如實(shí)記載的，否則即屬受賄。

所謂手續(xù)費(fèi)，是指因辦理一定的事務(wù)或付出一定的勞動(dòng)而收取的費(fèi)用。手續(xù)費(fèi)就其本身而言，是種勞務(wù)報(bào)酬，并無非法性，但是，如果國家工作人員未付出勞動(dòng)而收受財(cái)物，或者以少量勞動(dòng)換取高額報(bào)酬，那是以其職務(wù)行為與所謂的手續(xù)費(fèi)相互交易，是假手續(xù)費(fèi)之名收受賄賂。

以受賄論處的手續(xù)費(fèi)指的就是這種手續(xù)費(fèi)。這種手續(xù)費(fèi)可以有各種名義，如好處費(fèi)、辛苦費(fèi)，介紹費(fèi)、活動(dòng)費(fèi)、信息費(fèi)、酬謝費(fèi)等等，但究其實(shí)質(zhì)都是賄賂。

因收受回扣、手續(xù)費(fèi)而構(gòu)成受賄罪的，在構(gòu)成條件上與受賄罪有所不同：

其一，必須是國家工作人員；

其二，必須是在經(jīng)濟(jì)往來中；

其三，必須是違反國家有關(guān)規(guī)定；

其四，必須是收受的回扣、手續(xù)費(fèi)歸個(gè)人所有。

（2）本罪與接受親友饋贈(zèng)的界限。

親朋好友之間禮尚往來，有時(shí)伴有物品饋贈(zèng)，這是聯(lián)絡(luò)感情的正當(dāng)行為。受賄罪中的收受他人財(cái)物與接受親友饋贈(zèng)在表面上頗為相似。但在法律性質(zhì)上存在著根本性區(qū)別。

首先要看行為人接受親友的財(cái)物是否利用職務(wù)上的便利為親友謀取利益這是主要的。

但不能僅限于此，還要結(jié)合考慮雙方之間親友情誼的發(fā)展程度，收受財(cái)物的數(shù)額是否正常，接受財(cái)物目的、方式等諸因素，不能一概而論。

如果行為人利用自己的職權(quán)，為親友謀取利益，并收受了親友的部分財(cái)物，但雙方之間親友情誼發(fā)展幾十年，經(jīng)濟(jì)交往數(shù)額較大，其收受財(cái)物的數(shù)額與經(jīng)濟(jì)交往的數(shù)額大體相當(dāng)，那就不宜認(rèn)定為受賄。（3）本罪與取得合法報(bào)酬的界限。在法律、政策允許的范圍內(nèi)，利用自己的知識(shí)、技術(shù)和勞動(dòng)，為其他單位或個(gè)人承攬業(yè)務(wù)、提供咨詢或者進(jìn)行其他服務(wù)，從中獲得勞動(dòng)報(bào)酬的，是合法收入，不屬于受賄。

即使略有瑕疵，如并非完全利用業(yè)余時(shí)間，在領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬時(shí)沒有簽真名等等，也不宜按受賄處理。但是，實(shí)踐中有些賄賂是以辛苦費(fèi)、酬謝費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)的名義出現(xiàn)的，實(shí)際上并沒有付出勞動(dòng)，是借取得勞動(dòng)報(bào)酬之名行受賄之實(shí)。如一些以兼職名義收受賄賂的犯罪中，行為人就是以勞務(wù)費(fèi)、辛苦費(fèi)的形式掩蓋其受賄的實(shí)質(zhì)的。

所以，劃清受賄罪與取得合法報(bào)酬的界限，關(guān)鍵要看行為人是否利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益。此外，還要結(jié)合分析行為人是否付出了必要的勞動(dòng)，因?yàn)闆]有必要的勞動(dòng)其合法報(bào)酬即無從談起。（4）本罪與一般受賄行為的界限。區(qū)分二者的標(biāo)準(zhǔn)是受賄數(shù)額和受賄情節(jié)。根據(jù)《刑法》第386條的規(guī)定，受賄罪的數(shù)額起點(diǎn)與貪污罪相當(dāng)，即個(gè)人受賄的數(shù)額滿5000元的，構(gòu)成受賄罪，依法追究刑事責(zé)任；個(gè)人受賄數(shù)額不滿5000元，情節(jié)嚴(yán)重的，也構(gòu)成受賄罪；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。這里的情節(jié)嚴(yán)重，一般是指受賄情節(jié)惡劣、造成極壞的社會(huì)影響、或者因受賄給國家、集體或者公民的合法權(quán)益造成重大損失以及因受賄造成其他嚴(yán)重后果等等。2、新型受賄行為的認(rèn)定（1）關(guān)于以交易形式收受賄賂問題國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以下列交易形式收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處：第一，以明顯低于市場的價(jià)格向請(qǐng)托人購買房屋、汽車等物品的；第二，以明顯高于市場的價(jià)格向請(qǐng)托人出售房屋、汽車等物品的；第三，以其他交易形式非法收受請(qǐng)托人財(cái)物的。

受賄數(shù)額按照交易時(shí)當(dāng)?shù)厥袌鰞r(jià)格與實(shí)際支付價(jià)格的差額計(jì)算。根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的各種優(yōu)惠交易條件，以優(yōu)惠價(jià)格購買商品的，不屬于受賄。（2）關(guān)于收受干股問題干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股的，以受賄論處。進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。（3）關(guān)于以開辦公司等合作投資名義收受賄賂問題

國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資，“合作”開辦公司或者進(jìn)行其他“合作”投資的，以受賄論處。

受賄數(shù)額為請(qǐng)托人給國家工作人員的出資額。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取“利潤”，沒有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營的，以受賄論處。（4）關(guān)于以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x收受賄賂問題國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x，未實(shí)際出資而獲取“收益”，或者雖然實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的，以受賄論處。受賄數(shù)額，前一情形，以“收益”額計(jì)算；后一情形，以“收益”額與出資應(yīng)得收益額的差額計(jì)算。（5）關(guān)于以賭博形式收受賄賂的認(rèn)定問題根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，通過賭博方式收受請(qǐng)托人財(cái)物的，構(gòu)成受賄。實(shí)踐中應(yīng)注意區(qū)分賄賂與賭博活動(dòng)、娛樂活動(dòng)的界限。具體認(rèn)定時(shí)，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進(jìn)行判斷：第一，賭博的背景、場合、時(shí)間、次數(shù)；第二，賭資來源；第三，其他賭博參與者有無事先通謀；第四，輸贏錢物的具體情況和金額大小。（6）關(guān)于特定關(guān)系人“掛名”領(lǐng)取薪酬問題國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，要求或者接受請(qǐng)托人以給特定關(guān)系人安排工作為名，使特定關(guān)系人不實(shí)際工作卻獲取所謂薪酬的，以受賄論處。所謂“特定關(guān)系人”，是指與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系人。（7）關(guān)于由特定關(guān)系人收受賄賂問題國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，授意請(qǐng)托人以《受賄案件意見》所列形式，將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人的，以受賄論處。特定關(guān)系人與國家工作人員通謀，共同實(shí)施前款行為的，對(duì)特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處。特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處。（8）關(guān)于收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更問題國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的，不影響受賄的認(rèn)定。認(rèn)定以房屋、汽車等物品為對(duì)象的受賄，應(yīng)注意與借用的區(qū)分。具體認(rèn)定時(shí)，除雙方交代或者書面協(xié)議之外，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進(jìn)行判斷：第一，有無借用的合理事由；第二，是否實(shí)際使用；第三，借用時(shí)間的長短；第四，有無歸還的條件；第五，有無歸還的意思表示及行為。（9）關(guān)于收受財(cái)物后退還或者上交問題國家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。國家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。（10）關(guān)于在職時(shí)為請(qǐng)托人謀利，離職后收受財(cái)物問題國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益之前或者之后，約定在其離職后收受請(qǐng)托人財(cái)物，并在離職后收受的，以受賄論處。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，離職前后連續(xù)收受請(qǐng)托人財(cái)物的，離職前后收受部分均應(yīng)計(jì)入受賄數(shù)額。2、本罪與貪污罪的界限本罪與貪污罪都是特殊主體，主觀方面均為故意。其主要區(qū)別是：其一，主體范圍不同。本罪的主體只限于國家工作人員；貪污罪的主體除了國家工作人員而外，還包括非國家工作人員中受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。其二，犯罪客體和對(duì)象不同。

本罪侵犯的客體是簡單客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，犯罪對(duì)象是賄賂，即他人的財(cái)物，其中既可以是私人所有的財(cái)物，也可以是公共財(cái)物；貪污罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)物的所有權(quán)，犯罪對(duì)象僅限于公共財(cái)產(chǎn)。

其三，客觀表現(xiàn)形式不同。

本罪一般表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物并為他人謀取利益的行為；貪污罪表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，使用侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。而且在利用職務(wù)上的便利的含義上也不盡相同。

前者的職務(wù)范圍較廣，既包括直接利用本人的職權(quán)，也包括利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件；后者的職務(wù)范圍較窄，一般僅限于直接利用本人的職權(quán)。其四，犯罪目的不同。本罪的目的在于獲取他人的賄賂；貪污罪的目的在于非法占有公共財(cái)物。3、本罪與敲詐勒索罪的界限二者難區(qū)分的是索賄形式的受賄罪與敲詐勒索罪的界限。兩罪之間除了主體、客體不同而外，關(guān)鍵在于客觀方面的區(qū)別。敲詐勒索罪表現(xiàn)為行為人單純使用，威脅要挾的手段迫使被害人交付財(cái)物；本罪表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，主動(dòng)向請(qǐng)托人索要或勒索財(cái)物。我們認(rèn)為，從理論上說索取賄賂中的索取，既可以是索要，也可以是勒索。因此，國家工作人員使用威脅要挾手段向請(qǐng)托人敲詐勒索財(cái)物的定性，在目前的情況下，如果符合受賄罪的數(shù)額或情節(jié)要求，仍然應(yīng)當(dāng)按照受賄罪定罪處罰。

4、本罪與非國家工作人員受賄罪的界限

二者在主觀方面都是故意，在客觀方面均有利用職務(wù)上的便利索取或者非法收受他人財(cái)物的行為。

其主要區(qū)別是：

其一，犯罪客體不同。

前者侵犯的國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，后者侵犯的客體是公司、企業(yè)、其他單位人員職務(wù)的廉潔性和公司、企業(yè)、其他單位的正常管理秩序。

其二，客觀方面有所不同。

本罪的索賄不以為他人謀取利益為要件，只有收受賄賂的受賄形式必須以為他人謀取利益為必備要件；后者則無論是索取賄賂還是收受賄賂，均以為他人謀取利益為必備要件。

其三，犯罪主體不同。

前者的主體是國家工作人員；后者的主體是非國有公司、企業(yè)、其他單位中沒有國家工作人員身份的人員。（三）受賄罪的處罰

根據(jù)《刑法》第386條的規(guī)定，犯本罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及其情節(jié)，依照貪污罪的處罰規(guī)定予以處罰。索賄的從重處罰。

具體處罰標(biāo)準(zhǔn)是：

（1）個(gè)人受賄數(shù)額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。（2）個(gè)人受賄數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

（3）個(gè)人受賄數(shù)額在5000元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處7年以上10年以下有期徒刑。個(gè)人受賄數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

（4）個(gè)人受賄不滿5000元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的；由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。對(duì)多次受賄未經(jīng)處理的，按照累計(jì)數(shù)額處罰。二、利用影響力受賄罪利用影響力受賄罪，是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，或者離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的行為。本罪具有如下構(gòu)成要件：1、本罪的客體是國家工作人員職務(wù)行為的正當(dāng)性。本罪的行為人是利用國家工作人員的職務(wù)行為或者利用國家工作人員職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，去為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，侵犯的事國家工作人員職務(wù)行為的正當(dāng)性。2、本罪的客觀方面包括兩種情況。其一，當(dāng)主體是國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人時(shí)，其客觀方面表現(xiàn)為：通過國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，而索取請(qǐng)托人財(cái)物或收受請(qǐng)托人財(cái)物。其二，當(dāng)主體是離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人時(shí)，其客觀方面表現(xiàn)為：利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物。本罪的客觀方面具有以下特征：（1）利用影響力。這是本罪的本質(zhì)特征，也是與其他受賄犯罪的關(guān)鍵區(qū)別。利用影響力主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：一是國家工作人員的近親屬和與其關(guān)系密切的人，利用與國家工作人員“關(guān)系密切”這種盤根錯(cuò)節(jié)的聯(lián)系所形成的影響力。二是國家工作人員的近親屬、與其關(guān)系密切的人，利用與之有密切關(guān)系的國家工作人員的職權(quán)或者地位形成的便利條件所形成的影響力。三是離職的國家工作人員或者其近親屬、與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件所形成的影響力。（2）利用與之有密切關(guān)系的國家工作人員或其他國家工作人員的職務(wù)上的行為。所謂“職務(wù)上的行為”，是指國家工作人員根據(jù)自己主觀、管理、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)而實(shí)施的行為。（3）為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。所謂不正當(dāng)利益，是指違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和各部門制定的規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。（4）索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物。索取是指主動(dòng)地以明示或者暗示的方法向他人索要或勒索并收取財(cái)物。收受是指行為人被動(dòng)地接受對(duì)方給付的財(cái)物。3、本罪的主體是特殊主體，既包括年滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，也包括離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人。本罪屬自然人犯罪，單位不能構(gòu)成本罪。（1）國家工作人員的近親屬。（2）其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人。（3）離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人。4、本罪的主觀方面是故意。行為人明知其利用影響力為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益并索取收受財(cái)物的行為會(huì)損害國家工作人員職務(wù)行為的正當(dāng)性，仍然決意而為。根據(jù)《刑法》第388條之一的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處7年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。二、單位受賄罪

單位受賄罪，是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

本罪的客體是國有單位公務(wù)活動(dòng)的廉潔制度。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

無論是索取賄賂形式還是收受賄賂形式，本罪都要求同時(shí)具備為他人謀取利益的要件（不同于受賄罪），而且必須是情節(jié)嚴(yán)重。

所謂情節(jié)嚴(yán)重，根據(jù)前述《立案標(biāo)準(zhǔn)》，是指：

（1）單位受賄數(shù)額在10萬元以上的。

（2）單位受賄數(shù)額不滿10萬元，但具有下列情形之一的：故意刁難、要挾有關(guān)單位、個(gè)人、造成惡劣影響的；強(qiáng)行索取財(cái)物的；致使國家或者