民訴沖鋒整理

事實(shí)上最后一場考試的抱大腳整理!堅(jiān)持!活下去!看我用爛書爛筆記加一個(gè)晚上虐暴民訴!(⊙v⊙)【主管與管轄】第一節(jié)：法院對民事案件的主管一：概念和意義1.概念：人民法院依法受理和審判一定范圍內(nèi)民事糾紛的權(quán)限。2.意義：與其他機(jī)關(guān)的權(quán)限分工，并有利于當(dāng)事人行使訴權(quán)二：法院主管民事案件的范圍（法院對事的效力）1.平等主體，財(cái)產(chǎn)權(quán)益和人身權(quán)益糾紛公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的訴訟。2.勞動(dòng)糾紛勞動(dòng)法79：勞動(dòng)爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)申請調(diào)解，調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。因此，勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同的過程中發(fā)生的糾紛，人民法院受理該訴訟應(yīng)當(dāng)以仲裁裁決的作出為前提。3.其他案件如依特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件、宣告失蹤和宣告死亡案件等。三：法院與其他機(jī)關(guān)、組織處理民事糾紛的關(guān)系（一）法院與仲裁機(jī)構(gòu)1.民商事糾紛（民商事仲裁委員會(huì)只能設(shè)在設(shè)區(qū)的市及以上）（1）法院主管的范圍寬于仲裁機(jī)構(gòu)仲裁機(jī)構(gòu)：平等主體間合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益（但是婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛以及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能仲裁。）（2）或裁或?qū)?，一裁終局《仲裁法》5：當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！吨俨梅ā?：仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當(dāng)事人就改糾紛可以根據(jù)雙方再重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。2.勞動(dòng)糾紛（勞動(dòng)仲裁委員會(huì)屬于行政部門下設(shè)）（1）原則上先裁后審：對裁決不服可在十五日內(nèi)提起訴訟——?jiǎng)趧?dòng)仲裁有專業(yè)性，為勞動(dòng)者提供更多的權(quán)益保障（2）無需仲裁協(xié)議：一般采取仲裁前置程序。當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。（3）例外：單方面的一裁終局（對用人者終局，對勞動(dòng)者不終局）《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》47、48（4）特定情形可直接起訴勞動(dòng)者以用人單位的工資欠條為直接證據(jù)向人民法院起訴、訴訟請求不涉及勞動(dòng)關(guān)系和其他爭議的，視為拖欠勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h，按照普通民事糾紛受理。3.人事爭議：先裁后審雖屬人民法院受理民事訴訟的范圍，但須先向依照國家有關(guān)規(guī)定設(shè)立的人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，對仲裁裁決不服，才可以向法院起訴。4.農(nóng)村土地承包民事糾紛（合同變更、承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)等）（1）或裁或?qū)?、裁審自由：取決于當(dāng)事人自由選擇（2）無需仲裁協(xié)議（3）審判優(yōu)先：使用一方提起仲裁、另一方提起訴訟，不論時(shí)間，審判優(yōu)先（4）先裁后審：裁決書收到之日起三十日內(nèi)提起訴訟PS:仲裁以調(diào)解結(jié)案的不能再提起民事訴訟（二）法院與人民調(diào)解委員會(huì)等民間調(diào)節(jié)組織1.當(dāng)事人選擇調(diào)解調(diào)解后訴訟直接起訴2.分別申請調(diào)解和起訴之處理當(dāng)事人分別提起調(diào)解、訴訟時(shí)3.調(diào)解不成的，可起訴4.達(dá)成調(diào)解協(xié)議，民事合同性質(zhì)5.申請法院確認(rèn)效力可在30日之后申請，確認(rèn)后的裁定由強(qiáng)制效力6.申請支付令調(diào)解協(xié)議具有給付內(nèi)容的7.申請公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力申請法院8.請求變更、撤銷或者確認(rèn)調(diào)解協(xié)議無效的，可起訴（三）人民法院與行政機(jī)關(guān)1.請求行政機(jī)關(guān)調(diào)解，不成的，則可提起民事訴訟（比如發(fā)生交通事故。農(nóng)村地區(qū)民事糾紛設(shè)有司法所）2.達(dá)成調(diào)解協(xié)議，民事合同性質(zhì)3.行政處理—行政訴訟—附帶民事《土地管轄法》16:當(dāng)事人就土地所有權(quán)和使用權(quán)發(fā)生爭議，由其協(xié)商解決；協(xié)議不成的，由人民政府處理。單位之間發(fā)生的爭議，由縣級以上人民政府處理。個(gè)人之間、個(gè)人與單位之間發(fā)生的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。不服處理決定，接到?jīng)Q定通知之日起30日內(nèi)，依法向人民法院起訴，是行政訴訟。、4.或民訴或行政處理；若后者，仍可行政訴訟（如專利權(quán)利糾紛）第二節(jié)：管轄概述一：概念、意義（一）概念不同級別的法院以及同一級別的不同法院受理第一審民事案件的權(quán)限和范圍。（二）管轄與主管的關(guān)系1.內(nèi)部與外部的權(quán)限分工2.主管是管轄的前提基礎(chǔ)（三）意義1.防止法院互相推諉或者互爭管轄權(quán)2.利于訴權(quán)性質(zhì)，防止告狀無門二：確定管轄的原則1.便利當(dāng)事人進(jìn)行訴訟2.便利法院行使審判權(quán)3.公正審判4.均衡法院的工作負(fù)擔(dān)5.確定性與靈活性（比如指定管轄）6.國家主權(quán)（涉外案件）三：管轄的分類（一）審判管轄（審理裁判案件的法院）、執(zhí)行管轄（強(qiáng)制執(zhí)行的法院）、特殊事項(xiàng)的管轄（如證據(jù)保全、財(cái)產(chǎn)保全、根據(jù)管轄的內(nèi)容）（二）級別管轄與地域管轄（縱向與橫向）（三）法定管轄與裁定管轄（是否由法律規(guī)定）（四）專屬管轄與協(xié)議管轄（管轄是否允許當(dāng)事人協(xié)議變更）第三節(jié)：級別管轄一：概念按照一定標(biāo)準(zhǔn)，確定上下級法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和范圍二：確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn)1.案件的性質(zhì)2.案情的繁簡程度3.影響范圍4.爭議標(biāo)的金額的大小（1）地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡性（2）司法地方保護(hù)主義的防止三：級別管轄的具體規(guī)定（一）基層法院《民訴》17：基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。（二）中級法院——《民訴》18：中級人民法院管轄下列第一審民事案件：（1）重大涉外案件（爭議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。）但是《涉外案件管轄》做出了不同的規(guī)定：涉外合同和侵權(quán)糾紛案件、信用證糾紛案件、申請撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件、審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件，以及申請承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件除可以由經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院作為一審法院審理外，只能由省會(huì)、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院、經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級人民法院以及最高人民法院指定的其他人民法院作為第一審人民法院審理。（2）在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件（3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件——海事、海商案件（由海事法院管轄，級別屬于中級人民法院大海以及與海想通的可航行水道上的船舶運(yùn)輸、合同糾紛等）——專利糾紛案件（由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院作為第一審管轄法院）——著作權(quán)民事糾紛案件（除個(gè)高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況而確定由若干基層人民法院作為第一審法院外，均由中級以上人民法院管轄）——商標(biāo)民事糾紛案件——計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名侵權(quán)糾紛案件——證券市場虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件（依據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在的市、計(jì)劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)中級人民法院作為第一審法院）——金額標(biāo)準(zhǔn)——上級法院指定管轄的案件（三）高級人民法院——《民訴》19：高級人民法院關(guān)系愛在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件——金額標(biāo)準(zhǔn)——最高法院指定（四）最高人民法院——《民訴》20最高人民法院管轄下列第一審案件：（1）在全國有重大影響的案件（2）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件——實(shí)踐中沒有審理過。破壞兩審終審制度第四節(jié)：地域管轄一：概述（一）概念：按照人民法院的轄區(qū)來劃分同級法院之間受理第一審民事案件的分工（二）與級別管轄的關(guān)系：縱向與橫向的分工，先級別后地域（三）確定地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)1.當(dāng)事人的所在地與法院轄區(qū)的聯(lián)系2.標(biāo)的物所在地、法律事實(shí)所在地等因素與法院轄區(qū)的聯(lián)系二：一般地域管轄（一）概念以當(dāng)事人所在地與法院轄區(qū)的聯(lián)系來確定管轄法院（二）原則：被告所在地法院1.立法規(guī)定：《民訴21》對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院的，各該人民法院均有管轄權(quán)。2.司法解釋如：夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄。注意：公民住所地是指戶籍所在地，法人住所地是指主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，沒有辦事機(jī)構(gòu)，由注冊登記地法院。經(jīng)常居住地是指公民離開住所地到起訴時(shí)已連續(xù)居住1年以上的地方，但住院就醫(yī)的地方除外。（三）例外：原告所在地法院1.立法規(guī)定《民訴》22下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。（1）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟（2）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟（3）對被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起的訴訟（勞動(dòng)教養(yǎng)，已廢除~~）（4）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟2.司法解釋例如（1）追索贍養(yǎng)費(fèi)案件案件的幾個(gè)被告住所地不在同一法院轄區(qū)的，可以由原告住所地法院管轄。（2）夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的，由原告住所地法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年，且被告沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的法院管轄。三：特殊地域管轄以訴訟標(biāo)的物所在地、法律事實(shí)所在地等因素為依據(jù)而確定的地域管轄。（一）合同糾紛1.法規(guī)：《民訴》23因合同糾紛提起的訴訟由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄2.合同履行地的確定：（1）購銷合同——明確約定了履行地點(diǎn)——未確定履行地點(diǎn)，但是約定交貨地點(diǎn)——當(dāng)事人對合同履行地、交貨地點(diǎn)未約定或者約定不明；或者雖有約定但是未實(shí)際交付貨物且雙方住所地均不在合同約定的履行地；以及口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定案件管轄法院，而由被告住所地確定管轄（2）加工承攬合同——以加工行為地為合同履行地，但是合同中對履行地另有約定的除外（3）財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同——以租賃貨物使用地為合同履行地，但是合同中對履行地另有約定的除外（4）補(bǔ)償貿(mào)易合同——以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地（二）保險(xiǎn)合同糾紛1.《民訴》24：因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。2.保險(xiǎn)標(biāo)的是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，由被告住所地或者運(yùn)輸工具登記注冊地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地的人民法院管轄。3.因海上保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄。（三）票據(jù)糾紛《民訴》25：因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的，票據(jù)付款人（包括代理付款人）的住所地或者主營業(yè)所所在地為票據(jù)支付地。（四）公司設(shè)立等糾紛《民訴》26：因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄。（便于調(diào)取公司的資料）（五）運(yùn)輸合同糾紛《民訴》27：因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。鐵路運(yùn)輸合同糾紛及與鐵路運(yùn)輸有關(guān)的侵權(quán)糾紛，由鐵路運(yùn)輸法院管轄。海上運(yùn)輸合同，還可以由轉(zhuǎn)運(yùn)港所在地還是法院管轄。（六）侵權(quán)行為《民訴》28：因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地是指侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。因海事侵權(quán)行為提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄。（七）交通事故《民訴》29：因鐵路、公路、水上、航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。鐵路——鐵路運(yùn)輸法院海上——海事法院（八）船舶碰撞和其他海事?lián)p害事故《民訴》30：因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。（九）海難救助費(fèi)用《民訴》31：因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄。（十）共同海損《民訴》32：因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。四：專屬地域管轄（一）概念與特點(diǎn)1.概念：法律明確規(guī)定，對于某些民事案件，特定的法院享有排他性的管轄權(quán)。2.雖然與特別地域管轄一樣都是對事管轄，但是有其自身特征：（1）專屬地域管轄排斥一般地域管轄。（而特別地域管轄一般不排斥當(dāng)事人住所地法院同時(shí)擁有管轄權(quán)。）（2）專屬地域管轄排斥協(xié)議管轄的適用。（涉及公益的強(qiáng)制性規(guī)范，不允許協(xié)議規(guī)避）（3）專屬地域管轄阻卻反訴的適用。（反訴旨在排斥或者吞并本訴，作為一個(gè)獨(dú)立的訴，須向受理本訴的法院提起才有意義，至于受理本訴的法院是否同時(shí)對反訴有管轄權(quán)則在所不問，這是為了保證一體化解決當(dāng)事人之間的民事糾紛及防止不同法院就本訴與反訴中共通的事實(shí)作出相互矛盾的裁判。但是被告所提的反訴如果是專屬地域管轄案件，應(yīng)當(dāng)去專屬地域案件法院起訴。）（4）違背專屬地域管轄所作的判決得由上級人民法院撤銷。（與訴訟經(jīng)濟(jì)原則相適應(yīng)，在訴訟理論上受訴法院欠缺管轄權(quán)所作的判決并不當(dāng)然無效，也不允許當(dāng)事人僅以此為由向上級人民法院訴請撤銷，但是專屬地域管轄規(guī)范是強(qiáng)制性規(guī)范、涉及公益，不在此之列。）（二）主要類型法條：《民訴》33下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（1）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄（2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄（3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄《海訴》7（1）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄（2）因船舶排放、泄露、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄。（3）因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。五：協(xié)議管轄（一）含義雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前或者發(fā)生后，通過合意確定案件的管轄法院（二）意義1.彌補(bǔ)法定管轄不足2.符合私權(quán)自治，承認(rèn)其程序選擇權(quán)，尊重民事糾紛解決過程中雙方當(dāng)事人的自主性3.有利于提升當(dāng)事人對訴訟公正和裁判結(jié)果的信賴（三）分類1.依當(dāng)事人選擇管轄法院意思表示方式的不同（1）明示的協(xié)議管轄，雙方當(dāng)事人以明確的協(xié)議方式合意確定彼此間所生糾紛的管轄法院。（2）默示的協(xié)議管轄，又稱擬制的協(xié)議管轄或者應(yīng)訴管轄，是指原告向無管轄權(quán)的人民法院起訴，受訴法院未能依職權(quán)審查其無管轄權(quán)，被告對此沒有提出管轄權(quán)異議而為本案之言辭辯論，再次情形下，視為該無法定管轄權(quán)的人民法院擁有管轄權(quán)。2.依當(dāng)事人合意確定的管轄法院的不同（1）真正的協(xié)議管轄，是指就某一具體民事糾紛而言，當(dāng)事人雙方合意確定法定管轄法院以外的人民法院作為管轄法院。（2）不真正的協(xié)議管轄，是指就某一具體民事糾紛，當(dāng)事人雙方從數(shù)個(gè)具有法定管轄權(quán)的人民法院當(dāng)中合意確定其中一個(gè)法院管轄。（四）明示協(xié)議管轄的適用條件《民訴》341.案件范圍：合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛2.僅適用于第一審案件。第一審人民法院裁判作出后，受不利益判決的當(dāng)事人若表示不服，其僅能向第一審人民法院的上一級人民法院表示不服，是法院的職能管轄，不能協(xié)議改變。3.采取書面形式達(dá)成合意4.法院范圍：與被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄5.不得違反法律對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定6.選擇法院要特定、唯一、明確（五）默示協(xié)議管轄的適用條件《民訴》127人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的意義，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。（1）法院本身無管轄權(quán)（2）當(dāng)事人未提出管轄異議（3）應(yīng)訴了答辯（4）不違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定第五節(jié)管轄中的基本制度一:管轄競合與選擇管轄（一）管轄競合1.概念：依照法律規(guī)定，兩個(gè)以上或者兩個(gè)以上的法院對同一案件都有管轄權(quán)。2.情形：（1）有多個(gè)被告且不在同一法院轄區(qū)（同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)）（2）多個(gè)管轄權(quán)連接點(diǎn)，即法律規(guī)定某一民事案件有數(shù)個(gè)法院均有管轄權(quán)（3）對于確定管轄依據(jù)的某一法律事實(shí)所在地，有兩個(gè)或兩個(gè)以上法院符合要求，比如侵權(quán)發(fā)生地包括侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。（二）選擇管轄《民訴》35兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。二：移送管轄（一）概念：人民法院在立案審查原告所提之訴時(shí)，未能發(fā)現(xiàn)其對該訴無管轄權(quán)，受理后始發(fā)現(xiàn)其對該訴無管轄權(quán)，裁定將案件移送給其認(rèn)為有管轄權(quán)的法院審理?！睹裨V》36人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送給有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再行移送。（二）原理：（1）符合訴訟經(jīng)濟(jì)性原則，避免當(dāng)事人此前在無管轄權(quán)的法院所為的一切訴訟行為歸于徒勞。（2）能更好的地保障原告的時(shí)間利益，避免因另行起訴而超過而超過訴訟時(shí)效或出斥期間并由此使原告遭受時(shí)間上的不利（三）適用：（1）人民法院已經(jīng)受理案件管轄權(quán)的有無是人民法院依職權(quán)審查的事項(xiàng)，若審查認(rèn)為其無管轄權(quán)，應(yīng)裁定不予受理并告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴，不生移送管轄的問題。（2）移送法院對本案無管轄權(quán)。（3）應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的法院移送，且受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理，不得以認(rèn)為受移送案件不屬于本院管轄為由自行再移送。（四）不得移送案件的情形（1）受移送的法院認(rèn)為自己也沒有管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再行移送，（2）兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán)時(shí)，由最先立案的人民法院管轄，先立案的法院不得向另一法院移送。（3）管轄恒定原則，不得以行政區(qū)域變更，或住所地、經(jīng)常居住地變更為由而移送。三：指定管轄（一）概念對于某些無法適用法定管轄規(guī)則確定管轄法院的案件，上級法院指定其轄區(qū)內(nèi)的下級法院行使管轄權(quán)。（二）適用情形《民訴》37（1）有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄（事實(shí)原因：天災(zāi)人禍、重大疫情法律原因：全體法官需要回避）（2）人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請他們的共同上級人民法院指定管轄。（3）受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再行移送。四：管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移（對級別管轄制度的靈活運(yùn)用）（一）概念經(jīng)上級法院決定或者同一，將某個(gè)案件的管轄權(quán)由上級法院轉(zhuǎn)移給下級法院，或者由下級法院轉(zhuǎn)移給上級法院。（二）情形1.向上轉(zhuǎn)移2.向下轉(zhuǎn)移（容易導(dǎo)致地方保護(hù)主義因此有兩個(gè)條件：確有必要報(bào)請上級人民法院批準(zhǔn)）《民訴》上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的第一審民事案件；確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請其上級人民法院批準(zhǔn)。下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件，認(rèn)為需要由上級人民法院審理的，可以報(bào)請上級人民法院審理。3.管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移VS移送管轄管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移移送管轄定義經(jīng)上級法院決定或者同意，將某個(gè)案件的管轄權(quán)由上級法院轉(zhuǎn)移給下級法院，或者由下級法院轉(zhuǎn)移給上級法院。人民法院在立案審查原告所提之訴時(shí)，未能發(fā)現(xiàn)其對該訴無管轄權(quán)，受理后始發(fā)現(xiàn)其對該訴無管轄權(quán)，裁定將案件移送給其認(rèn)為有管轄權(quán)的法院審理。性質(zhì)不同有管轄權(quán)的法院將案件的管轄權(quán)移交給無管轄權(quán)的法院，案件的移交是形式，管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是本質(zhì)。是無管轄權(quán)的法院將案件移交給有管轄權(quán)的法院，并未移轉(zhuǎn)管轄權(quán)作用不同發(fā)生在上下級法院之間，是對級別管轄制度的靈活運(yùn)用，對級別管轄的變通和補(bǔ)充。正確確定案件的管轄法院，并符合經(jīng)濟(jì)性原則，并保護(hù)了原告的時(shí)間利益程序不同經(jīng)上級法院的決定和統(tǒng)一無需經(jīng)受移送的法院的同意五：管轄權(quán)異議（一）概念法院受理案件后，當(dāng)事人依法提出該法院對本案沒有管轄權(quán)的主張和意見。《民訴》127：人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立，裁定駁回。（二）條件1.異議主體：被告為主，原告也可以，如共同被告，移送管轄。2.異議客體：第一審民事案件的管轄權(quán)3.時(shí)間限制：在提交答辯狀期間提出（被告受到起訴狀副本之日起十五日內(nèi)提出答辯狀）（三）處理程序1.受訴人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查，并在15日內(nèi)作出異議是否成立的書面裁定2.認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院。（裁定移送上級人民法院的，當(dāng)事人雖未提出上訴，但是受移送的上級人民法院認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以依職權(quán)裁定撤銷。當(dāng)事人有權(quán)對受訴法院所做的管轄權(quán)異議的裁定向上級人民法院提起上訴，上級人民法院裁定作出之前，受訴法院停止案件審理。）3.異議不成立的，裁定駁回六：管轄恒定（一）概念只要法院在原告起訴時(shí)對案件享有管轄權(quán)，該案就自始至終由其管轄，不因確定管轄的因素變化而受其影響（二）原理1.訴訟經(jīng)濟(jì)原則（原受訴法院及雙方當(dāng)事人所為的一切訴訟行為由于不能為后以法院所斟酌援用而勢必歸于徒勞）2.避免訟累（司法資源浪費(fèi)，訴訟滯延）3.受訴法院的管轄權(quán)是依法取得的（三）表現(xiàn)1.行政區(qū)劃變更2.住所地、經(jīng)常居住地變更3.增加訴訟請求【訴訟行為】第一節(jié)：訴訟行為概述一：內(nèi)涵的界定凡是能夠引起民事訴訟法律關(guān)系之發(fā)生、變更或者消滅的，都是民事訴訟上的法律事實(shí)。分為事件和訴訟行為。事件是指不以相關(guān)主體的意志為轉(zhuǎn)移而引起民事訴訟法律關(guān)系的發(fā)生、變更或者消滅的客觀情況。訴訟行為是指民事訴訟主體所實(shí)施的、能夠引起訴訟法上一定效果的行為，二：訴訟行為的特征。1.訴訟行為的實(shí)施主體是訴訟主體（人民法院與當(dāng)事人）2.訴訟行為能夠產(chǎn)生民事訴訟法律效果的行為，即導(dǎo)致訴訟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅。3.訴訟行為絕大多數(shù)在民事訴訟程序中進(jìn)行的，但是也有例外（在訴訟程序開始前實(shí)施）：（1）協(xié)議管轄《民訴》34：合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄。但是不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。（2）訴前證據(jù)保全《民訴》101：利害關(guān)系人因情況緊急。不立即申請保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。（3）訴前財(cái)產(chǎn)保全《民訴》81：因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人所在地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)。民事訴訟行為相比民事法律行為更強(qiáng)調(diào)安定性，對外部意思表示的尊重4訴訟行為通常以法院為相對人，但也有例外5為追求程序安定性，訴訟行為只有有效與無效區(qū)分，不會(huì)出現(xiàn)效力待定的情況。6民事訴訟行為的無效不會(huì)像民事法律行為那樣可以通過事后追認(rèn)補(bǔ)正使之有效7民事訴訟行為即使無效且未被追認(rèn)補(bǔ)正也并非當(dāng)然無效。三：訴訟行為與民事法律行為（私法行為）的區(qū)別民事訴訟行為民事法律行為定義：民事訴訟法律關(guān)系的主體所實(shí)施的，能夠引起訴訟上一定法律后果的行為。民事主體所實(shí)施的，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的行為。主體民事訴訟法律關(guān)系的主體，具有訴訟能力，即要求是完全民事行為能力人。主要是法院和當(dāng)事人民事主體，具有民事行為能力即可。限制民事行為能力人也可以做出與其智力和精神狀況相符的民事法律行為。是否具有一般性規(guī)定民事訴訟法更多是理論上的總結(jié)和概括，無一般性規(guī)定民法通則中有一般性規(guī)定附條件不允許依民法通則任意附條件和期限理論基礎(chǔ)表示主義，向法院作出訴訟行為推定即為真實(shí)意思，不能按民法規(guī)定加以撤銷。但是在一定范圍內(nèi)可由當(dāng)事人自由撤回。意思主義，民事法律行為可基于錯(cuò)誤，意思表示表示不自由而予以撤銷，尊重真實(shí)意思法律性質(zhì)程序性，公法性實(shí)體性，私法性法律效果訴訟法上的效果，有時(shí)也可以產(chǎn)生實(shí)體法上的效果實(shí)體法上的效果法律規(guī)范受民事訴訟法規(guī)范受民事實(shí)體法規(guī)范第二節(jié)：當(dāng)事人的訴訟行為一：分類大陸法系的訴訟行為理論通常將當(dāng)事人的訴訟行為分為取效性訴訟行為和與效性訴訟行為。取效性訴訟行為與效性訴訟行為定義其自身無法單獨(dú)直接獲得所要求的訴訟效果，因而必須借助法院的相應(yīng)行為才能獲得所要求的訴訟效果的行為。比如當(dāng)事人要求法院作出一定裁判的申請一般來說，取效性以外的訴訟行為都是與效性訴訟行為。是指無需借助受訴法院的相應(yīng)行為即可直接獲得與其的訴訟效果。比如原告放棄或變更訴訟請求、雙方當(dāng)事人自行和解。特征1.當(dāng)事人的取效性訴訟行為只能向受訴法院實(shí)施2.受訴法院應(yīng)當(dāng)依法調(diào)查當(dāng)事人的取效性訴訟行為是否合法或者有無理由1.當(dāng)事人的與效性訴訟行為大部分向受訴法院實(shí)施，但是在有些情況下也可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人或者第三人實(shí)施。2.與效性訴訟行為既可以是單方當(dāng)事人實(shí)施，也可以是雙方當(dāng)事人共同實(shí)施。聯(lián)系有些訴訟行為可以同時(shí)兼為取效性訴訟行為和與效性訴訟行為，例如，提起訴訟，一方面會(huì)發(fā)生訴訟系屬之法律效果，另一方面須待法院的最終判決才有實(shí)際意義。二：當(dāng)事人訴訟行為的類型一：請求1.內(nèi)涵是指當(dāng)事人向法院提出的，要求法院在一定范圍內(nèi)作出的裁判的意思表示。2.訴訟請求=請求？（1）對于原告而言，請求即為訴訟請求（2）對于被告而言，請求為反駁原告的訴訟請求3.請求的類型（1）（原告）訴訟請求（2）（被告）防御性《民訴》51：原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請求，有權(quán)提起反訴4.訴訟請求的功能：（1）限定法院將來所做裁判的范圍，無論如何法院都不能超過訴訟請求或者說在訴訟請求之外作出裁判，超過原告訴訟請求作出的裁判是訴外之判。（2）請求與法院判決應(yīng)當(dāng)保持權(quán)利根據(jù)上的一致性，法院所作裁判不僅在形式上與原告請求相一致，且其根據(jù)也應(yīng)當(dāng)與原告所提權(quán)利相一致。二：主張1.內(nèi)涵：當(dāng)事人為了使自己所提訴訟請求能夠得到法院支持，向法院陳述相關(guān)法律事實(shí)的行為。2.內(nèi)容：（1）原告請求原因事實(shí)，即原告向法院提出的，要求法院在一定范圍內(nèi)作出裁判的意思表示。（2）被告對原告訴訟請求的否認(rèn)。被告在承認(rèn)原告主張的基礎(chǔ)上另外提出具有否認(rèn)原告訴訟請求法律效果的事實(shí)，而為旨在使原告請求得不到法院支持的抗辯。3.功能沒有經(jīng)過當(dāng)事人主張的事實(shí)，縱然法官知道事實(shí)的存在，也不能將其作為判決的依據(jù)。不能傷害自主權(quán)。比如當(dāng)事人未主張時(shí)效已過，法院不得認(rèn)定訴訟時(shí)效已過。4.主張與抗辯的關(guān)系。主張的范圍廣于抗辯，主張包括：否認(rèn)、附理由的否認(rèn)、抗辯三：舉證（證據(jù)調(diào)查申請）1.內(nèi)涵：舉證是當(dāng)事人為了便宜自己主張的事實(shí)能夠得到法院的支持，向法院提供相關(guān)證據(jù)，要求法院對該證據(jù)進(jìn)行調(diào)查的行為。2.舉證的類型包括人證、物證，物證包括在手中的、不在手中的，不在手中的包括在對方當(dāng)事人那里的和在第三人那里的。3.功能：當(dāng)事人沒有申請法院調(diào)查的證據(jù)，法院不能在當(dāng)事人提供的證據(jù)以外主動(dòng)地調(diào)查證據(jù)以認(rèn)定事實(shí)?！芭e證之所在，敗訴之所在。”四：請求、主張、舉證的關(guān)系——從不同層面限制了法院的裁判。請求限制裁判的范圍，主張限制裁判的基礎(chǔ)，舉證限制裁判的根據(jù)。五：當(dāng)事人訴訟行為的重要性（1）當(dāng)事人訴訟行為是引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的主要法律事實(shí)。（2）在實(shí)行處分原則和辯論原則的條件下，當(dāng)事人訴訟行為在很大程度上左右著訴訟的進(jìn)程乃至結(jié)果。（3）保證正當(dāng)訴訟行為的有效實(shí)施，對實(shí)現(xiàn)民事訴訟的公正效率極為重要。營業(yè)員隱隱約約一營業(yè)員營業(yè)員隱隱約約營業(yè)員音樂營業(yè)員隱隱約約營業(yè)員隱隱約約營業(yè)員隱隱約約營業(yè)員隱隱約約原因有營業(yè)員隱隱約約一原因有營業(yè)員隱隱約約隱隱約約隱隱約約隱隱約約隱隱約約隱隱約約隱隱約約隱隱約約營業(yè)員隱隱約約隱隱約約營業(yè)員隱隱約約第三節(jié)法院的訴訟行為一：裁判外行為1.送達(dá)：人民法院依照法定程序和方式，將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人2.傳喚：人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒絕到庭的，可以拘傳。3.訴訟指揮行為：人民法院對訴訟參與人參加訴訟進(jìn)行指導(dǎo)和控制。比如釋明：人民法院對決定受理的案件，應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，或者口頭告知。二：裁判（一）裁判的內(nèi)涵廣義上說，法院裁判泛指法院依法處理實(shí)體爭議和程序性事項(xiàng)以及其他特殊事項(xiàng)的結(jié)論性判定，包括民事判決、裁定、決定和各種命令。但是僅就通常訴訟程序而言，則特指民事判決、裁定、決定。（二）裁定1.概念：是指人民法院處理民事訴訟中的各種程序性事項(xiàng)所作出的具有法律約束力的結(jié)論性判定。2.適用范圍：（1）不予受理；（2）對管轄權(quán)有異議的；（3）駁回起訴；（4）保全和先予執(zhí)行；（5）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；（6）中止或者終結(jié)訴訟；（7）補(bǔ)正判決書中的筆誤；（8）中止或者終結(jié)執(zhí)行；（9）撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決；（10）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；（11）其他需要裁定解決的事項(xiàng)。對前款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)裁定，可以上訴。（三）判決1.概念民事判決，是指人民法院基于其民事審判權(quán)，在民事案件審理終結(jié)之后，依據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定，對雙方當(dāng)事人之間的實(shí)體爭議或者一方當(dāng)事人提出的實(shí)體權(quán)利主張所作出的具有法律約束力的結(jié)論性判定。2.特征（1）判決的主體是受訴法院，即作出具體裁判的合議庭成員或者獨(dú)任法官。（2）判決事項(xiàng)，是針對雙方當(dāng)事人之間的實(shí)體爭議或者一方當(dāng)事人提出的實(shí)體權(quán)利主張所作出的。（訴訟請求和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)）（3）判決理由是解釋判決事項(xiàng)如何做出的重要依據(jù)，判決理由不具備可以成為當(dāng)事人不服判決提出上訴的理由之一。（4）判決有法律效果。3.判決的成立與生效（1）效力發(fā)生的時(shí)間法條：宣判發(fā)生效力以判決宣告為標(biāo)志。宣告意味著法院關(guān)于糾紛判斷的意思表示對外發(fā)生效力。從宣告時(shí)起，判決正式對外發(fā)生效力。生效判決包括當(dāng)事人沒有在法定上訴期限內(nèi)提起上訴的一審判決，適用第二審作出的判決，最高人民法院作出的判決。第一百五十五條：最高人民法院的判決、