資產(chǎn)并購操作實(shí)務(wù)

資產(chǎn)并購操作實(shí)務(wù)一、公司并購及其主要類型（一）公司并購的概念公司并購（M&A），亦稱兼并收購，是指一家或數(shù)家公司重新組合的手段，是公司資產(chǎn)重組的重要形式。兼并是指兩家或更多的獨(dú)立的企業(yè)合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收另一家或更多的公司。收購是指一家公司用現(xiàn)金、股票或債券購買另一家公司的股票或資產(chǎn)以獲得對該公司（目標(biāo)公司）本身或其資產(chǎn)實(shí)際控制權(quán)的行為。并購作為資產(chǎn)重組的重要杠桿，具有以下作用：并購能夠在短時(shí)間內(nèi)迅速實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)集中和經(jīng)營規(guī)?；挥欣跍p少行業(yè)內(nèi)的過度競爭；與新建一個(gè)企業(yè)相比，企業(yè)兼并可以減少資本支出；有利于調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，優(yōu)勢互補(bǔ)，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整；通過債務(wù)重組和增加資本金，實(shí)現(xiàn)資本的優(yōu)化組合。從經(jīng)濟(jì)意義上講，公司并購行為的目的是為增強(qiáng)企業(yè)競爭能力、擴(kuò)大規(guī)模經(jīng)營效益、提高企業(yè)經(jīng)營效率；從法律角度看，并購是一種企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的民事法律行為，是不同企業(yè)股東之間利益關(guān)系的整合。（二）公司并購的主要類型公司并購可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，其主要類型和并購方式包括：橫向并購，指生產(chǎn)或銷售相同或相似產(chǎn)品的公司之間的并購。橫向并購有利于迅速擴(kuò)大市場份額，形成生產(chǎn)的進(jìn)一步集中。垂直并購，指處于產(chǎn)業(yè)鏈上下游或者具有縱向協(xié)作關(guān)系的公司之間的并購。垂直并購的優(yōu)點(diǎn)除了擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，節(jié)約共同費(fèi)用的基本特性外，主要是可以使生產(chǎn)過程各個(gè)環(huán)節(jié)密切配合，加速生產(chǎn)流程，縮短生產(chǎn)周期，節(jié)約資源和能源。復(fù)合并購，指同一行業(yè)橫向并購與垂直型并購相結(jié)合的公司并購，或不同行業(yè)的公司之間的并購。復(fù)合并購是公司發(fā)展戰(zhàn)略和多元化經(jīng)營戰(zhàn)略組合，有利于實(shí)現(xiàn)經(jīng)營的多元化?，F(xiàn)金收購，指以現(xiàn)金作為并購目標(biāo)公司的支付方式。換股收購，指收購公司直接向目標(biāo)公司的股東發(fā)行股票，以換取目標(biāo)公司的股票或資產(chǎn)。換股收購的結(jié)果是收購方取得了目標(biāo)公司的大部分或者全部股票/資產(chǎn)，從而成了目標(biāo)公司的控股股東，目標(biāo)公司的一些原股東也成了收購方的新股東。這種方式避免了收購所需要的巨大現(xiàn)金壓力，但股票換股比率的確定比較困難，特別是已上市公司的股票價(jià)格瞬時(shí)變動(dòng)，確定股票換股價(jià)格和比率是一個(gè)非常復(fù)雜的過程。杠桿收購（leveragedbuyout），又稱舉債收購或融資收購，是指收購方以目標(biāo)公司資產(chǎn)及未來收益作抵押進(jìn)行融資或者通過其它方式大規(guī)模融資借款對目標(biāo)公司進(jìn)行收購。承擔(dān)債務(wù)式兼并，這是面臨破產(chǎn)企業(yè)得以債務(wù)重組的一種兼并方式。在被兼并企業(yè)資不抵債時(shí)，兼并企業(yè)并不需要用資金，而只是承擔(dān)企業(yè)債務(wù)即可。被兼并企業(yè)債務(wù)根據(jù)國家有關(guān)政策和債權(quán)人的同意，可以停息、免息，有的可以用國家呆帳準(zhǔn)備金核銷，同時(shí)，償還被兼并企業(yè)債務(wù)可以推遲3～5年等。協(xié)議收購國家股和法人股，這是我國收購上市公司的主導(dǎo)方式。我國的上市公司股權(quán)被分割成國家股、法人股和社會(huì)流通股，一般而言國家股和法人股占公司股權(quán)的大部分，且不能在證券市場上流通，收購方不可能通過收購社會(huì)流通股的方式達(dá)到控制上市公司的目的，協(xié)議受讓國家股和法人股可成為上市公司控股股東。并購重組“包裝上市”，即通過兼并收購、控股若干企業(yè)，并將這些企業(yè)重組，將其部分資產(chǎn)分離，組建一家資產(chǎn)優(yōu)良公司上市。通過該上市公司在證券市場上籌集資金，改善資產(chǎn)狀況，擴(kuò)充經(jīng)營規(guī)模，提高競爭能力和盈利水平。買殼上市，即通過收購上市公司(殼公司)，然后增資配股方式籌集資金，再以反向兼并的方式注入收購企業(yè)自身的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)，最終收購公司達(dá)到間接上市的目的。在買殼上市交易中，收購公司并不是看上目標(biāo)公司的有形資產(chǎn)和業(yè)務(wù)發(fā)展前景，而是看上目標(biāo)公司的資本融資渠道。借殼上市，上市公司的控股股東將自己或相關(guān)企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入該上市公司，以達(dá)到借殼上市的目的。每個(gè)并購項(xiàng)目應(yīng)該采取何種方式？這取決于許多現(xiàn)實(shí)的因素。因?yàn)楣静①徥且豁?xiàng)復(fù)雜、精細(xì)的技術(shù)工作，并購不僅需要仔細(xì)的經(jīng)濟(jì)考量，還需要履行許多的法律義務(wù)，一次成功的并購一定是在多種專業(yè)人士共同參與下、經(jīng)過審慎決策和精心操作的結(jié)果。二、公司并購的基本法律要件和規(guī)則公司并購不僅需要健全的市場體制作為基礎(chǔ)，還需要完善的法律環(huán)境進(jìn)行規(guī)制。雖然目前我國還沒有形成完善的并購法律體系，但已有許多企業(yè)并購的法律規(guī)定散見于眾多的規(guī)范化文件中，這些法規(guī)主要包括：《公司法》及其配套法規(guī)、《證券法》及其配套法規(guī)、《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，等等。這些法律法規(guī)雖然立法層次不一，具體規(guī)定還存在某些矛盾之處，但已形成了以《公司法》為“母法”中國公司并購的初步法律框架。下面我們將以公司法為基礎(chǔ)，結(jié)合其他法律規(guī)定，簡要介紹中國公司并購的法律要件。介紹將按照如下順序進(jìn)行：先介紹有限責(zé)任公司并購的基本法律要件，其次股份有限公司（尤其是上市公司）并購的法律要件，然后介紹兩種特殊的并購：涉及國有資產(chǎn)的公司并購和具有涉外因素的公司并購，最后介紹一些可供選擇的公司并購方式和公司并購的一般流程。（一）有限責(zé)任公司并購的法律要件《公司法》第七章專門規(guī)定公司合并與分立，這一章節(jié)的規(guī)定與該法中的股份/股票轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定構(gòu)成了中國公司并購的基本法律框架。概括起來，其主要內(nèi)容包括以下規(guī)定：公司并購協(xié)議及其生效條件、公司債務(wù)的通知/公告程序、目標(biāo)公司或合并雙方公司的解散清算程序、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與公司設(shè)立/變更登記程序。公司并購從本質(zhì)講是企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的民事法律行為，一般而言是建立在合并各方之間的有效契約基礎(chǔ)之上。《公司法》第184條第三款規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議?！豆痉ā返?82條規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會(huì)作出決議。因此，公司合并應(yīng)該采取書面合同形式，并購合同的生效條件之一是股東會(huì)和董事會(huì)以書面決議形式同意合并。合并合同得到合并各方股東會(huì)同意后，合并各方還應(yīng)該履行債務(wù)通知義務(wù)。在向債權(quán)人發(fā)出的通知中一般要包含債務(wù)承擔(dān)的方式，而債權(quán)人有權(quán)要求合并各方清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。合并各方不履行債務(wù)通知義務(wù)，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，公司并購是無法履行的。公司合并可以采取吸收合并與新設(shè)合并兩種形式。采取吸引合并形式的，被兼并的目標(biāo)公司法人資格消失，因此需要辦理公司注銷解散程序；采取新設(shè)合并形式的，合并各方法人主體地位共同消失，需要辦理合并各方公司的解散和資產(chǎn)清算程序，與此同時(shí)，還需要辦理合并以后新成立的公司的設(shè)立程序。公司合并之后，合并各方還應(yīng)該辦理相關(guān)的法律手續(xù)，比如，產(chǎn)權(quán)過戶轉(zhuǎn)讓手續(xù)，股東身份變更手續(xù)，公司注冊資金增減手續(xù)，公司經(jīng)營范圍變更，等等。另外，公司合并后，應(yīng)重新辦理稅務(wù)登記手續(xù)，合并后的企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表應(yīng)獲得稅務(wù)部門的認(rèn)可。合并是公司并購的方式之一，另一種方式是通過控制目標(biāo)公司股權(quán)從而控制目標(biāo)公司。這種類型的公司并購，其適用的法律規(guī)定是公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資的相關(guān)規(guī)則。采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式并購的，至少需要取得目標(biāo)公司股東批準(zhǔn)和董事會(huì)決議，股份轉(zhuǎn)讓后還應(yīng)該辦理股東變更登記；采取新增股份并購的，應(yīng)該辦理注冊資本變更登記和股東變更登記。無論采取上述哪種形式的股權(quán)并購，如果引起法人代表或其它公司登記注冊信息變更的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)變更手續(xù)。（二）股份有限公司并購的法律要件有限責(zé)任公司并購的法律要件一般都適用于股份有限公司并購，通過并購使得公司發(fā)生合并的，都需要股東大會(huì)和董事會(huì)的決議批準(zhǔn)，都要公告?zhèn)鶆?wù)、通知債權(quán)人，都要進(jìn)行必要的變更登記。但上市股份有限公司的并購還涉及到更多的其它法律管制，并購各方需要履行更多的法律義務(wù)，這些法律義務(wù)主要包括：報(bào)批、信息披露、要約收購，等等。上市股份有限公司的并購一般采取股權(quán)收購與資產(chǎn)收購兩種方式進(jìn)行，不同的并購形式有不同的法律要求。下文討論上市公司并購的一般規(guī)則。1、資產(chǎn)收購資產(chǎn)收購指收購公司購買目標(biāo)公司的全部或者主要資產(chǎn)。收購方一般要承擔(dān)目標(biāo)公司的原有債權(quán)債務(wù)及法律風(fēng)險(xiǎn)。資產(chǎn)收購所需要的行政審批相對較少，但資產(chǎn)過戶交割手續(xù)、稅務(wù)處置較為復(fù)雜。資產(chǎn)收購可以分為重大資產(chǎn)收購與非重大資產(chǎn)收購。上市公司重大資產(chǎn)收購是指購買、出售、置換入公司資產(chǎn)凈額、資產(chǎn)總額或主營業(yè)務(wù)占上市公司凈資產(chǎn)、總資產(chǎn)或主營業(yè)收入的50%以上的交易。重大資產(chǎn)收購需要董事會(huì)、股東大會(huì)審批，股東大會(huì)的決議文本應(yīng)該報(bào)中國證監(jiān)會(huì)及上市公司所在地中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)審核，同時(shí)向證交所報(bào)告，并公告產(chǎn)權(quán)變動(dòng)信息。資產(chǎn)收購超過70%的，還需要證監(jiān)會(huì)股票發(fā)行審核委員會(huì)審核。非重大資產(chǎn)收購不需要證監(jiān)會(huì)的審批，一般只需要董事會(huì)和股東大會(huì)的審批。2、股權(quán)收購上市公司的并購?fù)ǔ？砂垂蓹?quán)收購的方式進(jìn)行。按中國法律規(guī)定，股權(quán)收購至少要遵循如下幾個(gè)基本規(guī)則：1）股票交易必須在依法設(shè)立的證券交易所內(nèi)進(jìn)行；2）發(fā)起人持有的本公司股票，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，??公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股票，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3）通過證券交易所的證券交易，投資者購買一個(gè)上市公司已發(fā)行的股票的百分之五之后，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股票的百分之五后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。4）除了外國和香港、澳門、臺灣地區(qū)的個(gè)人持有的公司發(fā)行的人民幣特種股（B股）和在境外發(fā)行的股票外，任何個(gè)人不得持有一個(gè)上市公司千分之五以上的發(fā)行在外的普通股。股權(quán)并購又可以通過購買已發(fā)行股票與發(fā)行新股兩種方式進(jìn)行，前者是通過收購目標(biāo)公司現(xiàn)有股權(quán)的方式獲得對目標(biāo)公司的控制，后者是通過擴(kuò)大目標(biāo)公司總資本，并使得收購公司獲得目標(biāo)公司的控股地位，從而獲得對目標(biāo)公司的控制。3、通過發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購?fù)ㄟ^發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購的，一般采取目標(biāo)公司向收購公司定向增發(fā)新股的方式進(jìn)行。為此目標(biāo)公司必須符合以下發(fā)行新股條件：前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上；公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；公司在最近三年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載；公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。發(fā)售新股要經(jīng)過如下的程序；股東大會(huì)就新股種類及數(shù)額、新股發(fā)行價(jià)格、新股發(fā)行的起止日期、向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額等事項(xiàng)作出決議；證券承銷商與公司董事會(huì)就新股發(fā)行方案達(dá)成一致后，向證監(jiān)會(huì)推薦；董事會(huì)向證監(jiān)會(huì)或省級政府申請批準(zhǔn)；發(fā)行新股的申請獲得批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書；公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，并公告。4、通過購買已發(fā)行股票方式進(jìn)行公司并購?fù)ㄟ^購買已發(fā)行股票方式進(jìn)行公司并購的，自取得目標(biāo)公司的控制權(quán)之日起,收購人六個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的被收購的上市公司的股票。通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并予公告。5、協(xié)議收購與要約收購上市公司定向收購上市公司一般采取協(xié)議收購方式，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，并對上市公司收購報(bào)告書做出摘要提示性公告。?中國證監(jiān)會(huì)在收到上市公司收購報(bào)告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報(bào)告書，履行收購協(xié)議。要約收購僅適用于對上市公司公眾股的收購。在收購人持有、控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生的次日向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并做出公告。未按照規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的，收購人不得再增持股份或者增加控制。在持有、控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十之后，收購人再增持股份或者增加控制的，應(yīng)當(dāng)以要約收購方式向該公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約——除非收購人的豁免申請被證監(jiān)會(huì)同意。要約期限為30-60日，要約不得撤回，經(jīng)過證監(jiān)會(huì)的審批后，可以更改。?收購人在其收購要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之九十以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購-——是否出售其持有的股票的選擇權(quán)歸于仍然持有該公司股票的小股東，只要這些小股東行使選擇權(quán)，持有該公司90%以上股票的大股東就有義務(wù)按照要約收購的條件收購。無論《證券法》還是《上市公司收購管理辦法》都沒有規(guī)定小股東行使選擇權(quán)的期限，但是，按照一般的商業(yè)原則，小股東的選擇權(quán)的行使期間不可能是無限的，如果在合理的期限內(nèi)小股東不行使選擇權(quán)，則該權(quán)利可能會(huì)喪失。三、涉及國有資產(chǎn)的公司并購企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，由國務(wù)院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責(zé)。綜合《公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《股份有限責(zé)任公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，涉及國有資產(chǎn)的公司并購可以歸納為以下幾個(gè)環(huán)節(jié)：并購的報(bào)批程序、資產(chǎn)評估程序、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價(jià)方式、并購合同的形式要件。并購的報(bào)批程序國有獨(dú)資公司的董事會(huì)可以針對公司并購事宜作出書面決議，如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分立，必須由其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立應(yīng)該報(bào)同級政府批準(zhǔn)。國有獨(dú)資公司的重大資產(chǎn)處置，應(yīng)該報(bào)其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國有控股公司、國有參股公司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定是否批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同級人民政府批準(zhǔn)。國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變動(dòng)的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及有關(guān)部門審批。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報(bào)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和商務(wù)部的審批。資產(chǎn)評估程序出售國有資產(chǎn)都應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)評估，以評估的價(jià)格作為并購的基準(zhǔn)價(jià)格?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》對國有資產(chǎn)的評估程序、備案程序進(jìn)行了明確規(guī)定。轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價(jià)方式國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價(jià)方式有形式要求，即必須在正式的產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌進(jìn)行。即要求國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須通過公開的方式征集受讓方。當(dāng)征集的受讓方為兩個(gè)以上時(shí)，應(yīng)該通過拍賣、招投標(biāo)方式定價(jià)，當(dāng)征集只產(chǎn)生一個(gè)受讓方的情況下，采用協(xié)議方式定價(jià)。國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格一般不能低于評估價(jià)格的90%，當(dāng)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于評估價(jià)格的90%時(shí)，應(yīng)獲得其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或其同級政府的批準(zhǔn)后方可繼續(xù)進(jìn)行。并購合同的強(qiáng)制條件轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)在簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商同意的企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對目標(biāo)公司職工的優(yōu)先安置方案等等。四、涉外因素的公司并購公司并購中的涉外因素包括：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和境內(nèi)企業(yè)境外并購。（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)必須符合中國的產(chǎn)業(yè)政策。根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，指通過并購使境內(nèi)公司（內(nèi)資企業(yè)）變更為外商投資企業(yè)，包括外商投資企業(yè)（中國法人）并購內(nèi)資企業(yè)。所以，并購當(dāng)事人中的外國法人、外國自然人、外商投資企業(yè)都屬于外國投資者。根據(jù)中國的產(chǎn)業(yè)政策，在某些行業(yè)，外國投資者直接或間接持有并購目標(biāo)公司的股份比例受到限制?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》規(guī)定，在有些產(chǎn)業(yè)，外商投資公司“限于合資、合作”、有些產(chǎn)業(yè)必須“中方控股”或者“中方相對控股”；不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位。《關(guān)于外商投資企業(yè)分立于合并的規(guī)定》第19條規(guī)定，與公司合并的中國內(nèi)資企業(yè)已經(jīng)投資設(shè)立的企業(yè)，成為合并后公司所持股的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合中國利用外資的產(chǎn)業(yè)政策要求和《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，合并后的公司不得在禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)中持有股權(quán)。2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)需要行政審批。根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，外商投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。外商投資項(xiàng)目按照項(xiàng)目性質(zhì)分別由發(fā)展計(jì)劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。外商投資企業(yè)的合同、章程由外經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。其中，限制類項(xiàng)目由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批，鼓勵(lì)和允許類項(xiàng)目由省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府的相應(yīng)主管部門審批，同時(shí)報(bào)上級主管部門和行業(yè)主管部門備案，項(xiàng)目的審批權(quán)不得下放。投資額特別巨大的項(xiàng)目，一般還需要中央有關(guān)部門的批準(zhǔn)。3、禁止行業(yè)壟斷?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》和《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》都有反對行業(yè)壟斷的規(guī)定。這些法規(guī)授權(quán)商務(wù)部、國家工商行政管理總局調(diào)查并購過程中的壟斷問題，并有權(quán)依據(jù)調(diào)查結(jié)果決定是否批準(zhǔn)并購方案。境內(nèi)企業(yè)、相關(guān)政府職能部門、行業(yè)協(xié)會(huì)也可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請進(jìn)行壟斷調(diào)查。反壟斷調(diào)查的主要項(xiàng)目包括：并購當(dāng)事人的資產(chǎn)規(guī)模、市場占有率、并購涉及到的關(guān)聯(lián)行業(yè)數(shù)量等。同時(shí)，還對并購當(dāng)事人進(jìn)行了擴(kuò)大解釋，并購當(dāng)事人包括外國投資者及其關(guān)聯(lián)企業(yè)。（二）、境內(nèi)企業(yè)境外并購近年來，越來越多的中國企業(yè)開始向境外市場擴(kuò)張，境內(nèi)企業(yè)海外并購存在如下規(guī)制。1、境內(nèi)企業(yè)從事境外并購活動(dòng)需要商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門的審批。根據(jù)《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》規(guī)定，境外投資包括我國企業(yè)通過新設(shè)（獨(dú)資、合資、合作等）、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等權(quán)益。境外投資開辦企業(yè)需要審批，除了金融企業(yè)以外，境內(nèi)企業(yè)境外投資的審批權(quán)在商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門，其中，商務(wù)部主管中央企業(yè)的境外投資審批和非中央企業(yè)在美國、日本、新加坡等國的境外投資審批，其余的境外投資由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批。2、不予許可的境外并購。商務(wù)部有權(quán)認(rèn)定不予許可境外并購，通常有如下情形：危害國家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益的；違反國家法律法規(guī)和政策的；可能導(dǎo)致中國政府違反所締結(jié)的國際協(xié)定的；涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國政局動(dòng)蕩和存在重大安全問題的；與東道國或地區(qū)的法律法規(guī)或風(fēng)俗相悖的；從事跨國犯罪活動(dòng)的。3、許可基本程序。企業(yè)首先應(yīng)向商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門申請，商務(wù)部受理后進(jìn)行法定項(xiàng)目的審查，并征求駐該國使領(lǐng)館商務(wù)參贊意見，核準(zhǔn)后頒發(fā)《境外投資批準(zhǔn)證書》。4、企業(yè)境外并購的前期報(bào)告制度。根據(jù)《企業(yè)境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告制度》，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時(shí)向商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報(bào)告。國務(wù)院國有資產(chǎn)管理委員會(huì)管理的企業(yè)直接向商務(wù)部和國家外匯管理局報(bào)告；其他企業(yè)向地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門報(bào)告，并由地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門分別向商務(wù)部和國家外匯管理局轉(zhuǎn)報(bào)。5、企業(yè)境外并購的外匯管理。企業(yè)必須在境外并購審批前向外匯管理部門提交外匯來源證明和所在國的外匯管理政策；然后辦理外匯登記和匯出手續(xù)；同時(shí)企業(yè)還應(yīng)該交納匯出外匯數(shù)額5%的利潤保證金；在當(dāng)?shù)貢?huì)計(jì)年度終結(jié)后6個(gè)月內(nèi)企業(yè)應(yīng)該向外匯管理部門報(bào)告其年度會(huì)計(jì)報(bào)告。五、公司并購的操作流程和攻略完整的公司并購過程應(yīng)該包括三大階段：并購準(zhǔn)備階段、并購實(shí)施階段、并購整合階段，其一般操作流程如下圖所示：（一）并購的準(zhǔn)備階段在并購的準(zhǔn)備階段，并購公司確立并購攻略后，應(yīng)該盡快組成并購班子。一般而言，并購班子包括兩方面人員：并購公司內(nèi)部人員和聘請的專業(yè)人員，其中至少要包括律師、會(huì)計(jì)師和來自于投資銀行的財(cái)務(wù)顧問，如果并購涉及到較為復(fù)雜的技術(shù)問題，還應(yīng)該聘請技術(shù)顧問。并購的準(zhǔn)備階段，對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查顯得非常重要。盡職調(diào)查的事項(xiàng)可以分為兩大類：并購的外部法律環(huán)境和目標(biāo)公司的基本情況。并購的外部法律環(huán)境盡職調(diào)查首先必須保證并購的合法性。直接規(guī)定并購的法規(guī)散見于多種法律文件之中，因此，并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律，還要熟悉關(guān)于股份有限公司、涉及國有資產(chǎn)、涉外因素的并購特別法規(guī)。（關(guān)于這些法規(guī)的名稱，可以參看本文的注釋）除了直接規(guī)定并購的法規(guī)以外，還應(yīng)該調(diào)查反不正當(dāng)競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生、稅務(wù)政策等方面的法規(guī)。調(diào)查時(shí)還應(yīng)該特別注意地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。目標(biāo)公司的基本情況重大并購交易應(yīng)對目標(biāo)公司進(jìn)行全面、詳細(xì)的盡職調(diào)查。目標(biāo)公司的合法性、組織結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)背景、財(cái)務(wù)狀況、人事狀況都屬于必須調(diào)查的基本事項(xiàng)。具體而言，以下事項(xiàng)須重點(diǎn)調(diào)查：1、目標(biāo)公司的主體資格及獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)情況。首先應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司的股東狀況和目標(biāo)公司是否具備合法的參與并購主體資格；其次，目標(biāo)公司是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項(xiàng)目的特定資格；再次，還要審查目標(biāo)公司是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準(zhǔn)與授權(quán)（公司制企業(yè)需要董事會(huì)或股東大會(huì)的批準(zhǔn)，非公司制企業(yè)需要職工大會(huì)或上級主管部門的批準(zhǔn)，如果并購一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)）。2、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。目標(biāo)企業(yè)的性質(zhì)可能是有限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、或者合伙制企業(yè)，不同性質(zhì)的目標(biāo)企業(yè)，對于并購方案的設(shè)計(jì)有著重要影響。3、目標(biāo)公司重要的法律文件、重大合同。調(diào)查中尤其要注意：目標(biāo)公司及其所有附屬機(jī)構(gòu)、合作方的董事和經(jīng)營管理者名單；與上列單位、人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應(yīng)當(dāng)主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項(xiàng)下公司的責(zé)任和義務(wù)；重要的違約行為；違約責(zé)任；合同的終止條件等等。4、目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況。包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)狀況，以及產(chǎn)權(quán)證明文件，特別要對大筆應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款進(jìn)行分析。有時(shí)在合同簽訂之后還需要進(jìn)一步的調(diào)查工作。調(diào)查結(jié)果有可能影響并購價(jià)格或其它全局性的問題。5、目標(biāo)公司的人力資源狀況。主要包括：目標(biāo)公司的主要管理人員的一般情況；目標(biāo)公司的雇員福利政策；目標(biāo)公司的工會(huì)情況；目標(biāo)公司的勞資關(guān)系等等。6、目標(biāo)公司的法律糾紛以及潛在債務(wù)。對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查往往是一個(gè)困難和耗費(fèi)時(shí)間的過程。并購方案則至少應(yīng)當(dāng)包含以下幾方面的內(nèi)容：準(zhǔn)確評估目標(biāo)公司的價(jià)值；確定合適的并購模式和并購交易方式；選擇最優(yōu)的并購財(cái)務(wù)方式；籌劃并購議程。（二）并購的實(shí)施階段并購的實(shí)施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個(gè)環(huán)節(jié)組成。談判并購交易的談判的焦點(diǎn)問題是并購的價(jià)格和并購條件，包括：并購的總價(jià)格、支付方式、支付期限、交易保護(hù)、損害賠償、并購后的人事安排、稅負(fù)等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會(huì)簽訂一份《并購意向書》（或稱《備忘錄》）?！恫①徱庀驎反笾掳韵聝?nèi)容：并購方式、并購價(jià)格、是否需要賣方股東會(huì)批準(zhǔn)、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件，等等。此外，雙方還會(huì)在《并購意向書》中約定意向書的效力，可能會(huì)包括如下條款：排他協(xié)商條款（未經(jīng)買方同意，賣方不得與第三方再行協(xié)商并購事項(xiàng)）、提供資料及信息條款（買方要求賣方進(jìn)一步提供相關(guān)信息資料，賣方要求買方合理使用其所提供資料）、保密條款（并購的任何一方不得公開與并購事項(xiàng)相關(guān)的信息）、鎖定條款（買方按照約定價(jià)格購買目標(biāo)公司的部分股份、資產(chǎn)，以保證目標(biāo)公司繼續(xù)與收購公司談判）、費(fèi)用分擔(dān)條款（并購成功或者不成功所引起的費(fèi)用的分擔(dān)方式）、終止條款（意向書失效的條件）。簽訂并購合同并購協(xié)議應(yīng)規(guī)定所有并購條件和當(dāng)事人的陳述擔(dān)保。并購協(xié)議的談判是一個(gè)漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎(chǔ)上拿出一套協(xié)議草案，然后雙方律師在此基礎(chǔ)上經(jīng)過多次磋商、反復(fù)修改，最后才能定稿。并購協(xié)議至少應(yīng)包括以下條款：1、并購價(jià)款和支付方式。2、陳述與保證條款。陳述與保證條款通常是并購合同中的最長條款，內(nèi)容也極其繁瑣。該條款是約束目標(biāo)公司的條款，也是保障收購方權(quán)利的主要條款。目標(biāo)公司應(yīng)保證有關(guān)的公司文件、會(huì)計(jì)帳冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報(bào)表與資料的真實(shí)性。3、并購合同中會(huì)規(guī)定的合同生效條件、交割條件和支付條件。并購合同經(jīng)雙方簽字后，可能需要等待政府有關(guān)部門的核準(zhǔn)，或者需要并購雙方履行法律規(guī)定的一系列義務(wù)（如債務(wù)公告、信息披露等等），或者收購方還需要作進(jìn)一步審查后才最后確認(rèn)，所以并購合同不一定馬上發(fā)生預(yù)期的法律效力。并購雙方往往會(huì)在合同中約定并購合同的生效條件，當(dāng)所附條件具備時(shí)，并購合同對雙方當(dāng)事人發(fā)生法律約束力。為了促成并購合同的生效，在并購合同中往往還需要約定在合同簽訂后、生效前雙方應(yīng)該履行的義務(wù)及其期限，比如，雙方應(yīng)該在約定期限內(nèi)取得一切有權(quán)第三方的同意、授權(quán)、核準(zhǔn)，等等。4、并購合同的履行條件。履行條件往往與并購對價(jià)的支付方式聯(lián)系在一起，雙方一般會(huì)約定當(dāng)賣方履行何種義務(wù)后，買方支付多少比例的對價(jià)。5、資產(chǎn)交割后的步驟和程序。6、違約賠償條款。7、稅負(fù)、并購費(fèi)用等其他條款。履行并購合同履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務(wù)的行為，包括合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支付完畢的。一個(gè)較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個(gè)階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價(jià)；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價(jià)；一般買方會(huì)要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。（三）并購整合階段并購的整合階段主要包括財(cái)務(wù)整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企業(yè)文化整合等方面事務(wù)。其中的主要法律事務(wù)包括：1、目標(biāo)公司遺留的重大合同處理；2、目標(biāo)公司正在進(jìn)行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；3、目標(biāo)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標(biāo)公司董事會(huì)議事日程、會(huì)議記錄與關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；4、依法安置目標(biāo)公司原有工作人員。公司并購是風(fēng)險(xiǎn)很高的商業(yè)資產(chǎn)運(yùn)作行為，操作得當(dāng)可能會(huì)極大提升資產(chǎn)質(zhì)量，提高企業(yè)的競爭力，帶來經(jīng)濟(jì)收益，操作不當(dāng)則會(huì)使當(dāng)事人陷入泥潭而難以自拔。因此，公司在決定采取并購策略進(jìn)行擴(kuò)張之前，一定要經(jīng)過審慎的判斷和嚴(yán)密的論證；在并購的操作過程中，一定要仔細(xì)設(shè)計(jì)每一個(gè)并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風(fēng)險(xiǎn)降低在最低限度之內(nèi)。六、新三板并購重組的制度、披露規(guī)則和流程一、收購制度概述(一)制度特點(diǎn)不設(shè)行政許可，以信息披露為核心，強(qiáng)化自律監(jiān)管調(diào)整權(quán)益變動(dòng)的披露要求和觸發(fā)比例自主約定是否實(shí)行強(qiáng)制全面要約收購制度調(diào)整自愿要約收購制度簡化披露內(nèi)容加強(qiáng)責(zé)任主體的自我約束和市場自律監(jiān)管(二)收購人資格要求1、良好誠信記錄、法人應(yīng)當(dāng)具有健全的公司治理機(jī)制、不得利用收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。2、有下列情形之一的，不得收購公眾公司：收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);收購人最近2年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;收購人最近2年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定的情形;法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購公眾公司的其他情形(三)關(guān)于財(cái)務(wù)顧問收購方——原則上必須聘請，且在收購?fù)瓿珊?2個(gè)月內(nèi)持續(xù)督導(dǎo);財(cái)務(wù)顧問認(rèn)為收購人利用收購損害被收購公司及其股東合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)拒絕為收購人提供財(cái)務(wù)顧問服務(wù)。例外情況：國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更、因繼承取得股份、股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、取得公眾公司向其發(fā)行的新股、司法判決導(dǎo)致收購人成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實(shí)際控制人。被收購方——可以聘請(要約收購中)，可以是主辦券商，但影響?yīng)毩⑿?、顧問資格受限的除外;可以同時(shí)聘請其他機(jī)構(gòu)。(四)關(guān)于被收購公司控股股東及董監(jiān)高控股股東和實(shí)際控制人——不得損害公司及其他股東利益;如果存在及時(shí)消除，不能消除做出彌補(bǔ)安排，應(yīng)提供履約擔(dān)?；虬才?，并提交股東大會(huì)審議通過(回避表決)；董事、監(jiān)事、高級管理人員——忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù);針對收購所決策應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。(五)關(guān)于信息披露義務(wù)人主要義務(wù)——披露義務(wù)和保密義務(wù)；泄密處理——信息披露義務(wù)人依法披露前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者公司股票轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)異常的，公眾公司應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)事人進(jìn)行查詢，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以書面答復(fù)，公眾公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露。二、權(quán)益披露規(guī)則要點(diǎn)(一)首次觸發(fā)條件觸發(fā)條件(其一即可)：1、通過全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的做市方式、競價(jià)方式進(jìn)行證券轉(zhuǎn)讓，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到公眾公司已發(fā)行股份的10%；2、通過協(xié)議方式，投資者及其一致行動(dòng)人在公眾公司中擁有權(quán)益的股份擬達(dá)到或者超過公眾公司已發(fā)行股份的10%。披露要求：——投資者及其一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起2日內(nèi)編制并披露權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，報(bào)送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時(shí)通知該公眾公司;自該事實(shí)發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該公眾公司的股票。(二)持續(xù)觸發(fā)條件前提：投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到公眾公司已發(fā)行股份10%后觸發(fā)條件：其擁有權(quán)益的股份占該公眾公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%(即其擁有權(quán)益的股份每達(dá)到5%的整數(shù)倍時(shí))披露要求：應(yīng)當(dāng)依照首次觸發(fā)權(quán)益披露的規(guī)定進(jìn)行披露;自該事實(shí)發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該公眾公司的股票(三)特別說明持股比例計(jì)算：間接持股合并計(jì)算，一致行動(dòng)人持股合并計(jì)算。幾種特殊情況：通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈(zèng)與等方式導(dǎo)致觸發(fā)權(quán)益變動(dòng)的，需要履行披露義務(wù)投資者雖不是公眾公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排等方式進(jìn)行收購觸發(fā)權(quán)益變動(dòng)的，需要履行披露義務(wù)發(fā)行新股或減資達(dá)到應(yīng)披露比例的，無需履行權(quán)益變動(dòng)披露義務(wù)三、控制權(quán)變動(dòng)規(guī)則要點(diǎn)(一)適用條件通過證券轉(zhuǎn)讓成為公眾公司第一大股東或?qū)嶋H控制人通過投資關(guān)系、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈(zèng)與、其他安排等方式，成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實(shí)際控制人且擁有權(quán)益的股份超過公眾公司已發(fā)行股份10%的。(二)披露要求基本披露要求——自前述事實(shí)發(fā)生之日起2日內(nèi)編制收購報(bào)告書，連同財(cái)務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書一并披露，報(bào)送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時(shí)通知該公眾公司;特殊情況——收購公眾公司股份需要取得國家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)當(dāng)在收購報(bào)告書中進(jìn)行明確說明，并持續(xù)披露批準(zhǔn)程序進(jìn)展情況。(三)協(xié)議收購的過渡期問題公眾公司收購過渡期，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間對被收購公司過渡期的要求：收購人不得通過控股股東提議改選公眾公司董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來自收購人的董事不得超過董事會(huì)成員總數(shù)的1/3不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，不得發(fā)行股份募集資金除正常經(jīng)營活動(dòng)或者執(zhí)行股東大會(huì)已決事項(xiàng)外，擬處置公司資產(chǎn)、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款及可能對資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議通過。(四)股份限售要求原則要求——收購?fù)瓿珊笫召徣顺蔀楣镜谝淮蠊蓶|或者實(shí)際控制人的，收購人持有的被收購公司股份，在收購?fù)瓿珊?2個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。例外情況——收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述12個(gè)月的限制。(五)對被收購公司控股股東、實(shí)際控制人的特殊要求盡職調(diào)查要求——向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的公眾公司股份的，應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書中披露有關(guān)調(diào)查情況消除損害要求——未清償其對公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對前述情形及時(shí)披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益四、要約收購規(guī)則要點(diǎn)(一)類型及基本要求兩種類型——全面要約、部分要約;差異在于要約收購的股份數(shù)量不同基本要求：預(yù)收比例不得低于該公眾公司已發(fā)行股份的5%。根據(jù)公司章程規(guī)定需要發(fā)出全面要約收購的，同一種類股票要約價(jià)格不得低于要約收購報(bào)告書披露日前6個(gè)月內(nèi)取得該種股票所支付的最高價(jià)格。收購人披露后至收購期限屆滿前，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。公眾公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中約定在公司收購時(shí)收購人是否需要向公司全體股東發(fā)出全面要約收購，并明確全面要約收購的觸發(fā)條件以及相應(yīng)制度安排。(二)信息披露要求要約收購報(bào)告書，財(cái)務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書；報(bào)送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時(shí)通知被收購公司；要約收購需要取得國家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)當(dāng)在要約收購報(bào)告書中進(jìn)行明確說明，并持續(xù)披露批準(zhǔn)程序進(jìn)展情況；沒有事先核準(zhǔn)或事后備案要求(三)支付手段現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券結(jié)合等合法方式支付證券支付的特殊要求披露該證券的發(fā)行人最近2年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表、證券估值報(bào)告，并配合被收購公司或者其聘請的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的盡職調(diào)查工作；收購人以未在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記的證券支付收購價(jià)款的，必須同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細(xì)披露相關(guān)證券的保管、送達(dá)被收購公司股東的方式和程序安排。(四)履約保障（至少要有一項(xiàng)）將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司指定的銀行等金融機(jī)構(gòu)；收購人以在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記的證券支付收購價(jià)款的，在披露要約收購報(bào)告書的同時(shí)，將用于支付的全部證券向中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司申請辦理權(quán)屬變更或鎖定；銀行等金融機(jī)構(gòu)對于要約收購所需價(jià)款出具的保函；財(cái)務(wù)顧問出具承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任的書面承諾。如要約期滿，收購人不支付收購價(jià)款，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，并進(jìn)行支付。(五)對被收購公司的要求董事會(huì)——對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，對要約條件進(jìn)行分析，對股東是否接受要約提出建議，并可以根據(jù)自身情況選擇是否聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提供專業(yè)意見董事——要約收購期間，被收購公司董事不得辭職(六)收購期限不得少于30日，并不得超過60日，但是出現(xiàn)競爭要約的除外自要約收購報(bào)告書披露之日起開始計(jì)算；需要取得國家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)將取得的本次收購的批準(zhǔn)情況連同律師出具的專項(xiàng)核查意見一并在取得全部批準(zhǔn)后2日內(nèi)披露，收購期限自披露之日起開始計(jì)算；承諾期限內(nèi)要約不可撤銷；要約收購期限內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)每日披露已預(yù)受收購要約的股份數(shù)量；要約收購期限屆滿后2日內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)披露本次要約收購的結(jié)果。(七)要約變更規(guī)定重新編制并披露要約收購報(bào)告書，報(bào)送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時(shí)通知被收購公司；變更后的要約收購價(jià)格不得低于變更前的要約收購價(jià)格；要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約;但是出現(xiàn)競爭要約的除外。(八)競爭邀約關(guān)于競爭要約的披露時(shí)間——發(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日披露要約收購報(bào)告書，需履行披露義務(wù)。關(guān)于初始要約收購期限的延長——發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應(yīng)當(dāng)延長收購期限，延長后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15日，不得超過最后一個(gè)競爭要約的期滿日，并按規(guī)定比例追加履約保證能力。(九)預(yù)受股東及要約期滿后的處理1、關(guān)于預(yù)受股東：應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù)；要約收購期限屆滿前2日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。2、關(guān)于要約期滿后處理：部分要約：應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份;預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時(shí)，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份；全面要約：應(yīng)當(dāng)購買股東預(yù)受的全部股份。五、其他規(guī)定一致行動(dòng)人、公眾公司控制權(quán)及持股比例計(jì)算等參照《上市公司收購管理辦法》相關(guān)規(guī)定;為公眾公司收購提供服務(wù)的財(cái)務(wù)顧問的業(yè)務(wù)許可、業(yè)務(wù)規(guī)則和法律責(zé)任等，按照《上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行;做市商持有公眾公司股份相關(guān)權(quán)益變動(dòng)信息的披露，由中國證監(jiān)會(huì)另行規(guī)定;股票不在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓的公眾公司收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)的信息披露內(nèi)容比照《收購辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。七、并購基金的杠桿收購（管理層收購）模式分析利用自有資金開展股權(quán)投資業(yè)務(wù)，這是PE最基本的投資模式。在金融規(guī)則與產(chǎn)品相對成熟的市場，股權(quán)投資機(jī)構(gòu)往往會(huì)通過結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)，放大投資杠桿，獲得更高收益率。并購基金，是PE中側(cè)重于關(guān)注控股式收購的資金，其對杠桿收購的設(shè)計(jì)與應(yīng)用，最具代表意義，我們以此為例，介紹PE利用杠桿的通常模式。為使對該問題的理解更為直觀，我們引入兩個(gè)案例，之后對其交易規(guī)則做簡要梳理。1、KKR的管理層收購+杠桿收購介紹KKR是克拉維斯(HenryKravis)和表兄羅伯茨(GeorgeRoberts)以及他們的導(dǎo)師科爾博格(JeromeKohlberg)三個(gè)人名字的縮寫，1976年，三人共同創(chuàng)建了KKR公司。KKR公司是以收購、重整企業(yè)為主營業(yè)務(wù)的股權(quán)投資公司，最擅長管理層收購。在過去的30年當(dāng)中，KKR累計(jì)完成了超過146項(xiàng)私募投資，交易總額超過了2630億美元。KKR在1988-1989年以310億美元，杠桿收購RJR.Nabisco(當(dāng)時(shí)美國的巨型公司之一，業(yè)務(wù)范圍為煙草和食品)，是世界金融史上最大的收購之一,該收購?fù)瓿珊?，KKR的資產(chǎn)池有近590億美元的資產(chǎn)組合；同期，只有4家美國公司——通用汽車、福特、埃克森、和IBM公司比它大。KKR通常會(huì)選擇符合下列標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)進(jìn)行并購：1）、具有比較強(qiáng)且穩(wěn)定的現(xiàn)金流產(chǎn)生能力；2）、企業(yè)經(jīng)營管理層在企業(yè)經(jīng)營管理崗位的工作年限較長（10年以上），經(jīng)驗(yàn)豐富；3）、具有較大的成本下降、提高經(jīng)營利潤的潛力空間和能力；4）企業(yè)債務(wù)比例低。除上述標(biāo)準(zhǔn)外，KKR還會(huì)特別強(qiáng)調(diào)收購方案必須被目標(biāo)公司董事會(huì)與管理層接受，且必須說服管理層入股，以保證企業(yè)的核心競爭力，通過激勵(lì)激發(fā)管理團(tuán)隊(duì)的創(chuàng)造力與戰(zhàn)斗力。KKR喜歡把自己的這種交易安排稱為“管理層收購”，而不是“杠桿收購”；與“杠桿收購”相比，“管理層收購”除同樣充分利用杠桿外，更重視目標(biāo)公司管理層的作用。選定目標(biāo)企業(yè)后，KKR往往會(huì)通過以下方式解決資金問題：首先由公司的最高層管理人員和/或接管專家們領(lǐng)導(dǎo)的收購集團(tuán)以少量資本組建執(zhí)行收購的空殼公司。KKR提供約占收購總資金的10%—20%的資金作為新公司的權(quán)益基礎(chǔ)；收購資金的50%～60%，通過以目標(biāo)公司資產(chǎn)為抵押向銀行貸款方式解決，這類貸款一般由數(shù)家商業(yè)銀行組成的銀團(tuán)提供（這有利于分散和控制風(fēng)險(xiǎn)），也可以由保險(xiǎn)公司或?qū)ｉT進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)資本投資和杠桿收購的投資機(jī)構(gòu)提供；剩余30%左右的收購資金，由各種級別的夾層資金提供，如通過私募（面向養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)等）或公開發(fā)行高收益率債券的方式籌措。在這種資金結(jié)構(gòu)安排中，KKR自有資金占比為10%-20%，但卻獲得了全部收購資金帶來的股權(quán)權(quán)益，自有資金收益率被放大5-10倍。完成收購后，KKR通過目標(biāo)公司管理層，削減經(jīng)營成本、改變市場戰(zhàn)略，力圖增加利潤和現(xiàn)金流量。他們將整頓和重組生產(chǎn)設(shè)備、改變產(chǎn)品的質(zhì)量定價(jià)，甚至是改變生產(chǎn)線和經(jīng)營方向。經(jīng)過3-5年整合，使目標(biāo)公司更加強(qiáng)大，將目標(biāo)公司重新推向資本市場，有計(jì)劃退出或繼續(xù)持有。通過這種模式，KKR公司創(chuàng)造了眾多經(jīng)典案例，譽(yù)滿全球。例如，對勁霸電池(Duracell)收購就是KKR運(yùn)用管理層收購方式的成功案例之一。在收購前，勁霸電池僅是食品加工巨頭克拉福特的一個(gè)事業(yè)部。經(jīng)過眾多買家5個(gè)月的角逐，KKR于1988年5月得到了勁霸電池。當(dāng)時(shí)的分析普遍認(rèn)為勁霸總值不超過12億美元，但KKR出價(jià)18億美元，至少高出競爭對手5億美元。KKR的方案也十分有利于勁霸的管理層，公司的35位經(jīng)理共投入630萬美元購買股份，而KKR給每一股分配5份股票期權(quán)，這讓他們擁有公司9.85%的股權(quán)。這大大出乎管理層的意料。買斷后勁霸的第一年現(xiàn)金流就提高了50%，以后每年以17%的速度增長。在這基礎(chǔ)上，KKR把CEO坎德的資本投資權(quán)限從收購前的25萬美元提高到500萬美元的水平，同時(shí)把管理下級經(jīng)理報(bào)酬的權(quán)力完全交給了他。1991年5月，勁霸的3450萬股票公開上市，IPO價(jià)格是15美元，KKR銷售了它投在公司的3.5億美元資本金的股票。1993年和1995年，勁霸又進(jìn)行了二次配售股票，加上兩年分紅，KKR在1996年的投資收益達(dá)13億美元，并將收購勁霸時(shí)借貸的6億美元債務(wù)償清。1996年9月，KKR把勁霸賣給了吉列公司，每1股勁霸股票可得到1.8股吉列股票，總價(jià)值相當(dāng)于72億美元。交易結(jié)束時(shí)，KKR仍擁有勁霸34%的股權(quán)。2、好孩子集團(tuán)：中國首例杠桿收購案交易結(jié)構(gòu)介紹1）、歷史沿革及杠桿收購前的股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營情況好孩子集團(tuán)創(chuàng)立于1989年，原為江蘇昆山陸家鎮(zhèn)中學(xué)的校辦工廠。因工廠經(jīng)營不善，學(xué)校將副校長宋鄭還派到工廠做管理。之后，宋鄭還通過自己一個(gè)學(xué)生的關(guān)系，將產(chǎn)品從五金變?yōu)橥嚒?996年,第一上海投資好孩子690萬美元，獲得33.01%的股權(quán)。1998年，第一上?；ㄙM(fèi)1000萬美元收購了中國置業(yè)在好孩子的33%股權(quán)，控股了好孩子。2000年，日本軟庫和美國AIG所屬的中國零售基金分別注入900萬美元，分別獲得13.2%（總共26.4%）的好孩子股權(quán)?！敝钡?999年，宋鄭還等管理層在好孩子并沒有股份。他們的股權(quán)獲得來自于股東授予的獎(jiǎng)勵(lì)性股權(quán)和2001年的改制。改制之前，好孩子兒童用品有限公司的股東有兩個(gè)：好孩子集團(tuán)公司、開曼好孩子。好孩子集團(tuán)公司擁有22.45%的股權(quán)，開曼好孩子為77.55%。開曼好孩子的股權(quán)則為第一上海、日本軟庫、美國AIG所屬的中國零售基金持有以及股東各方授予管理層的獎(jiǎng)勵(lì)性股權(quán)。改制前，好孩子的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖如下：好孩子集團(tuán)公司的股權(quán)所有者時(shí)為昆山教委。在當(dāng)?shù)卣呐鷾?zhǔn)之下，好孩子兒童用品有限公司的管理層花費(fèi)5780萬元收購了好孩子集團(tuán)公司的所有股權(quán)，從而間接獲得了22.45%的好孩子兒童用品有限公司股權(quán)。改制后，好孩子股權(quán)結(jié)構(gòu)變更為：截止到2005年，好孩子年生產(chǎn)各類童車300萬輛，銷售額25億元，其中國際與國內(nèi)市場的比例為7∶3，純利潤超過1億元。據(jù)國家輕工總會(huì)統(tǒng)計(jì)，當(dāng)時(shí)，好孩子在中國中高檔童車市場已占據(jù)近70％份額；在美國的童車市場占有率也已達(dá)到了30％以上。2）、杠桿收購交易結(jié)構(gòu)2006年2月，歐洲的私人直接投資基金太平洋聯(lián)合集團(tuán)(PacificAllianceGroup，簡稱PAG)，作為一家專門從事控股型收購的基金，完成了對好孩子的杠桿收購。其中，PAG支付的現(xiàn)金為1.225億美元。在PAG收購之前，好孩子已經(jīng)完成了離岸控股架構(gòu)，由注冊于開曼的吉奧比國際公司(GeobyInternational)全資擁有。此時(shí)，吉奧比有四大股東，分別為第一上海(HK0227)持股49.5%、美國國際集團(tuán)(AIG)旗下中國零售基金持股13.2%、軟銀中國持股7.9%、PUD公司持股29.4%(PUD公司是好孩子集團(tuán)管理層在英屬維京群島注冊的離岸投資控股公司，實(shí)際權(quán)益擁有人為宋鄭還、富晶秋、王海燁、劉同友等高管及好孩子集團(tuán)的其他中高層雇員)。PAG對好孩子的整個(gè)收購過程，通過離岸平臺公司進(jìn)行：第一步，PAG在BVI全資設(shè)立了一家離岸公司G-Baby。第二步，G-Baby以每股4.49美元價(jià)格共計(jì)支付1.225億美元現(xiàn)金，收購了第一上海、AIG、軟銀中國三家股東所持有的所有吉奧比股份，占總股份的67.5%。其中不包括第一上海、軟銀等向管理層PUD公司售出82.78萬股股份，每股價(jià)格2.66美元。PUD購入這些股份后，持股比例升至32.5%。原股東也獲得了豐厚的投資回報(bào)，第一上?，F(xiàn)金入賬4.49億港元，整個(gè)項(xiàng)目收益8170萬港元，軟銀中國賣出的價(jià)格是收購時(shí)的2倍。經(jīng)過上述收購步驟，好孩子的實(shí)際股東，變?yōu)镻AG和管理層PUD公司兩家，其中PAG持股67.5%，管理層持股32.5%。至此，表面看，PAG對好孩子的收購還只是一般意義上的股權(quán)收購，收購模式也不過是我們前文提到的“股權(quán)受讓”這一基本的投資模式。然而，繼續(xù)分析PAG收購資金的構(gòu)成，就會(huì)發(fā)現(xiàn)此次收購的最精彩之處：收購所支付1.225億美元現(xiàn)金中，PAG只支付了大約1200萬美元自有資金，其余的均以負(fù)債的方式籌集，而且所籌集的資金是以好孩子的資產(chǎn)為抵押的。具體來說，PAG向G-Baby投入大約10%的自有資金；然后G-Baby以好孩子的資產(chǎn)為抵押，向臺灣富邦銀行申請了并購金額大約50%的銀行貸款，共計(jì)5500萬美元；之后G-Baby再以好孩子的資產(chǎn)為擔(dān)保，向PAG的股東發(fā)行了一筆約為并購金額40%的債券。在這個(gè)交易結(jié)構(gòu)中，PAG公司以1200萬美元自有資金投資，獲得好孩子公司約1.2億美元的股東權(quán)益；銀行獲得貸款利息收入；夾層債券投資人獲得高于銀行貸款利率的利息收入。PAG以1200萬美元的自有資金，撬動(dòng)1.225億美元的并購交易，相當(dāng)于10倍杠桿。從自有資金回報(bào)率來看，按照收購時(shí)的市盈率計(jì)算，好孩子的市場價(jià)值在20億元人民幣以上，折算成PAG68％的持股比例，該部分股權(quán)的市場價(jià)值不低于1.7億美元。PAG支付的1.225億美元收購款中，自有資金為1200萬美元左右，博取的靜態(tài)利潤為（17000-12250），約4750萬美元，靜態(tài)投資回報(bào)率約400%；雖然期間有銀行貸款的利息費(fèi)用，但如果企業(yè)經(jīng)營不出問題，上市將使公司獲得更高的市盈率，投資者將獲得更高的投資回報(bào)倍數(shù)。

3、杠桿收購（管理層收購）的投資模式與要素分析從以上對KKR及好孩子杠桿收購案例的分析，可以看出，杠桿收購在PE基本投資模式的基礎(chǔ)上，有效利用了金融杠桿，放大了自有資金投資收益率。以管理層