高速公路施工索賠實務(wù)doc格式

PAGEPAGE7高速公路施工索賠實務(wù)王道勇浙江和義觀達律師事務(wù)所，浙江寧波315000摘要：目前，公路投資市場投資主體多元化，尤其是高速公路PPP項目開展，律師參與全過程造價將會成為顯得尤為重要，高速公路施工索賠實務(wù)將彌足珍貴。本文通過具體的案例，探討高速公路索賠的成因、特點、處理，共同努力提升律師處理公路行業(yè)索賠處理水平。關(guān)鍵詞：高速公路索賠處理由于高速公路是帶狀物，索賠多發(fā)，對控制項目投資尤為關(guān)鍵，處理時索賠可參照案例極少，筆者以專業(yè)律師和造價師的視角，從高速公路索賠的成因、特點、結(jié)合具體案例探討索賠處理。一、高速公路索賠成因高速公路一般長幾十公里，是個帶狀物，與地方道路、鐵路、河流交叉干擾較多、受征地拆遷、國家政策、設(shè)計深度，合同文件的不嚴密等因素影響，大幅度增加造價，施工無力承擔(dān)，故此造成索賠較多。本案例系有設(shè)計方案安全評價不通過被政府部門責(zé)令暫停施工。二、高速公路索賠的特點高速公路索賠，因高速公路投資額大，一個合同段中標價為3億元人民幣很常見，因此，索賠的特點具有細目多、金額高、定性難、定價可參照標準少，爭議大。三、高速公路索賠的認定處理3.1背景介紹寧波A高速公路第B合同段X互通，設(shè)計為菱形+Y型的互通形式，主線全部為高架橋，匝道及互通被交線以路基為主，有匝道收費站4處。根據(jù)省公安廳及市交警支隊意見，結(jié)合項目安全性評價有關(guān)結(jié)果，會議原則同意在不影響主線工程的基礎(chǔ)上，可以對X互通進行優(yōu)化調(diào)整。駐地辦據(jù)此下發(fā)工程暫時停工指令JC-002號，明確暫停A3、D、F1、G1、G2、H、F、L、O、N匝道及相關(guān)路基、軟基施工，被交線保通方案中自O(shè)K0+700寧波方向暫停施工。據(jù)此，承包人提出上述事件引起的工地看護、臨時設(shè)施投入、剩余材料（半成品）損失、周轉(zhuǎn)材料停滯、人員及機械設(shè)備停滯、等方面損失進行上報，共計約7885150元。3.2索賠的認定處理3.2.1索賠理由因暫停工，造成了承包人機械、設(shè)備、人員無法向關(guān)鍵線路轉(zhuǎn)移形成閑置，依據(jù)合同第40.1條、53.1、53.2、53.3的約定索賠理由成立。這一塊如訴狀中事實與理由，需要找準請求權(quán)的基礎(chǔ)。索賠的理由如果不成立如同案件訴請的事實理由不能成立一樣，其結(jié)果駁回訴請，根本談不上損失的認定問題。索賠理由成立與否，關(guān)鍵看兩點，這兩點缺一不可：一是承包人投標時報價基礎(chǔ)或條件發(fā)生改變；二是這種改變并非是承包人原因或過錯所致，也不屬于應(yīng)由承包人承擔(dān)的風(fēng)險。3.2.2費用認定理由及依據(jù)。費用的認定時應(yīng)當遵循證據(jù)的三性原則，涉及數(shù)量和費用計算標準問題。數(shù)量方面，人工、機械的閑置數(shù)量由監(jiān)理會同發(fā)包方現(xiàn)場確認為準，對材料、半成品要注意核查質(zhì)量是否合格，數(shù)量以現(xiàn)場監(jiān)理和發(fā)包方清點為準。如果監(jiān)理和發(fā)包方拒絕清點，則需要進行工地現(xiàn)狀公正，進行證據(jù)保全。計算標準問題，原則應(yīng)當和原施工約定計算標準和報價水平一致。具體如下：（1）工地看護費用因停滯期間人員閑置費用已考慮，故此項費用不予重復(fù)考慮。（2）臨時設(shè)施投入損失751149元。承包人已完成的橋梁區(qū)平整清理、鉆機平臺的填筑、水中樁排架，費用客觀上已經(jīng)發(fā)生原本包含在樁基等綜合單價中不單獨計量支付，因鉆孔樁取消，該筆費用無法計回，應(yīng)予以補償。其中：①鉆機平臺回填4902m3×47.12元/m3=230982元。②橋梁區(qū)域清理：10986m2，10986m2×1元/m2=10986元。（清單單價）；③水中施工圍堰共：7359m3（長240m），7359m3×47.12元/m3=346800元。④經(jīng)駐地辦現(xiàn)場確認水中平臺共927.3m2×218.89元/m3×80%（考慮到平臺未完全搭完，經(jīng)與承包人、駐地等多方商定按80%計）=162381元。（3）材料、半成品損失269890元。①半成品樁基：半成品鉆孔灌注樁成孔及回填費用共計為：187071元；②同意駐地辦核定承臺開挖、回填費用共計為：4791元（單價系清單單價）；③同意駐地辦所核綁扎完畢墩身鋼筋已切割制作費2889元；④駐地辦意見中“橋四鋼筋加工場半成品鋼筋約2T,橋一鋼筋加工場半成品鋼筋約5T，費用為：26600元〔（3.8+3.9）/2*7000kg=26600元〕，建議考慮回收費用。剩余半成品鋼筋已加工利用，加工利用費用56757元，費用合計83357元?！?，清單單價中鋼筋單價系業(yè)主指定價格，因是半成品不能調(diào)差，故駐地辦按清單單價計算的26600元這筆費用不合理，應(yīng)采用信息價計算2626元/噸（已扣除殘值2000元/噸<系調(diào)查價>3906-2000+720=2626元/噸）,經(jīng)計算該筆費用為18382元。同意駐地審核的剩余半成品鋼筋已加工利用，加工利用費用56757元，計算合理，兩筆費用合計75139元。（4）報廢模板費用：97800元。該筆費用駐地辦稱之為閑置不夠準確，因模板受結(jié)構(gòu)尺寸和形狀的制約，無法再次使用的費用，應(yīng)該稱之為報廢更確切。同意按駐地辦核定的數(shù)量16.3噸，按浙江省交通廳造價站08年第3季度的信息價8000元/噸扣除殘值2000元/噸后為6000元/噸，予以補償97800元/噸。（5）人員及機械設(shè)備停滯費用共計：1423341元①現(xiàn)場管理人員的不應(yīng)補償，駐地辦審核的人數(shù)系B合同的總?cè)藬?shù)（有監(jiān)理日記為證），經(jīng)向駐地辦現(xiàn)場監(jiān)理詢問鉆機5人/臺、粉噴樁機4人/臺、管樁5人/臺，鋼筋工38（根據(jù)監(jiān)理日記拆分）合計193人，至于補償標準，誤工費補償標準問題，招標文件對此沒有約定，也未找到行業(yè)主管部門相關(guān)的指導(dǎo)性意見，目前，能找到的標準就是最高院2004年的司法解釋《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過）第二十條的規(guī)定，“參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。”3月7日-3月21日共15天，另參照勞動糾紛解決時補償一個月工資的做法補償一個月工資：193*1.5*34155/12=823989元。②、2009年3月7日～2009年4月22日（另加14天的寬限期）現(xiàn)場停置機械設(shè)備損失：599352元挖掘機、自卸汽車等與取消的工程內(nèi)容沒有關(guān)聯(lián)性，發(fā)電機系拌和樓備用，裝載機載也以拌和樓使用為主，換言之，取消的工程內(nèi)容不會必然造成這些設(shè)備的閑置，故審核時不予考慮，另外，對駐地審核的3月22日至4月13日的閑置費用和退場費用不予認可。因為截止2009年2月25日的工程月報顯示承包人才完成總工程量9.17%，3月25日的工程月報顯示13.27%，干擾事件發(fā)生在3月8日~3月22日之間，截止3月25日，承包人樁基才累計完成480根，累計完成45%，路基填筑累計完成17876m3，累計完成7%，尚有大量工程量存在，并且也沒有證據(jù)表明其他工作面受客觀條件制約不能施工，故對駐地辦“其他工作面無法實現(xiàn)現(xiàn)有機械閑置人員設(shè)備的調(diào)配”的說法存有無法排除的疑點無法予以采信，但無論是退場還是轉(zhuǎn)移都應(yīng)考慮應(yīng)一定寬限期，參照合同專用條款63.1條同時基于權(quán)利義務(wù)對等的原則確定執(zhí)行監(jiān)理指令的期限為14天，故寬限期按14天考慮。（6）補償空心板梁數(shù)量減少引起費用臺座利用率降低損失127696元。原圖紙設(shè)計空心板梁預(yù)制數(shù)量為105片，共834m3，變更后數(shù)量為51片，板梁模板以及臺座等投入后使用攤銷率降低，變更率：（105-51）÷105×100%=51%，臺座模板等措施費按中標單價650元/m3，扣除混凝土費用349.78元/m3后為300.22元/m3，共250383元，按51%補償應(yīng)為127696元。結(jié)論：同意補償承包人266.9876萬元。四、結(jié)語隨著承包人法治、合同意識的加強，高速公路投資主體的多元化，高速公路項目承包人提出的索賠