《公司法》中公司章程的幻燈片

公司章程公司章程的基本概念概念：由設(shè)立公司的股東制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部的組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。公司章程是公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。章程的性質(zhì)關(guān)于公司章程的性質(zhì)有兩種說法：1自治法說：公司章程是公司根據(jù)國(guó)家賦予的“公司自治立法權(quán)”而制定的關(guān)于公司組織和行為的自治法規(guī)。-我國(guó)通說2契約說：發(fā)起人就設(shè)立公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致的意思表示。

章程的意義（一）公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件。各國(guó)公司立法均要求設(shè)立公司必須訂立公司章程，公司的設(shè)立程序以訂立章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束。沒有章程，公司就不能獲準(zhǔn)成立。

（二）公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件。公司章程一經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)即對(duì)外產(chǎn)生法律效力。（三）公司章程是公司實(shí)行內(nèi)部管理和對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的基本法律依據(jù)。公司章程規(guī)定了公司組織和活動(dòng)的原則及細(xì)則，它是公司內(nèi)外活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。它規(guī)定的股東的權(quán)利義務(wù)和確立的內(nèi)部管理體制，是公司對(duì)內(nèi)進(jìn)行管理的依據(jù)。同時(shí)，公司章程也是公司向第三者表明信用和相對(duì)人了解公司組織和財(cái)產(chǎn)狀況的重要法律文件。公司章程向外公開申明的公司宗旨、營(yíng)業(yè)范圍、資本數(shù)額以及責(zé)任形式等內(nèi)容，為投資者、債權(quán)人和第三人與該公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了條件和資信依據(jù),便于相對(duì)人了解公司的組織和財(cái)產(chǎn)狀況,便于公司與第三人間的經(jīng)濟(jì)交往。章程的特征（一）法定性：制定（11）、內(nèi)容（登記管理23條）、效力（11）、修改權(quán)限和程序，章程須經(jīng)登記（設(shè)立、變更）。章程內(nèi)容體現(xiàn)的自治（二）自治性1授權(quán)章程記載任意事項(xiàng)，優(yōu)先于公司法的任意規(guī)范適用：是否記載，取決于當(dāng)事人的意愿，一經(jīng)記載，與必要記載事項(xiàng)具有同樣的效力例如：《公司法》43條“公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外”

35條“……全體股東約定不按出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)購(gòu)出資的除外”指公司事物由公司作為獨(dú)立主體依其意思表示自主決定，國(guó)家一般不加干涉。由于公司承認(rèn)股東對(duì)于公司的控制能力，因此公司的意識(shí)實(shí)際上就是股東的意思，公司自治本質(zhì)上表現(xiàn)為股東自治。如：典型條文35條、43條2授權(quán)章程在法律授權(quán)性規(guī)定的框架下記載相對(duì)必要事項(xiàng)：這些事項(xiàng)一旦載入章程，就發(fā)生效力，不載入，確定的不發(fā)生效力，載入與否，不影響章程的效力，但確實(shí)會(huì)影響公司的正常運(yùn)作例如：《公司法》13條“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)，執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任……”44條股東的議事方式和表決程序出該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定以此對(duì)公司法進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充（二）公司章程制定和修改體現(xiàn)的公司自治1程序上：制定：有限責(zé)任公司股份有限公司91條修改：122條2內(nèi)容上：上市公司章程指引(2006年修訂)

……《章程指引》規(guī)定的是上市公司章程的基本內(nèi)容，在不違反法律、法規(guī)的前提下，上市公司可以根據(jù)具體情況，在其章程中增加《章程指引》包含內(nèi)容以外的、適合本公司實(shí)際需要的其他內(nèi)容，也可以對(duì)《章程指引》規(guī)定的內(nèi)容做文字和順序的調(diào)整或變動(dòng)。上市公司根據(jù)需要，增加或修改《章程指引》規(guī)定的必備內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)公告章程修改議案時(shí)進(jìn)行特別提示。……

二○○六年三月十六日

公司自治的限制公司法作為商法具有公法與私法范圍的融合的特點(diǎn)，而且公司章程除了具有自治性也兼具有法定性的特點(diǎn)：其除了表現(xiàn)在絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的不可或缺外，我認(rèn)為還表現(xiàn)在：某些公司法規(guī)定的事項(xiàng)不能通過章程排除：例如：根據(jù)《公司法》167條規(guī)定，公司的稅后利潤(rùn)必須在彌補(bǔ)公司虧損后，按照10%的比例提取法定公積金，此項(xiàng)即不能為公司章程所排除。這便是為了維護(hù)債權(quán)人的利益而為公司發(fā)所做出的強(qiáng)制性規(guī)定章程改版“章程”：舊法-54處，新法80處；“必須”：舊法-47處，新法28處；“可以”：舊法-60處，新法87處；“應(yīng)當(dāng)”：舊法-135處，新法178處。（三）公開性體現(xiàn)為章程須經(jīng)登記；股東有權(quán)查閱公司章程，公司應(yīng)當(dāng)將章程置備于本公司（34、97、98）；公司章程是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時(shí)必須披露的文件之一。章程的修改有下列情形之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程：（一）《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；（二）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致；（三）股東大會(huì)決定修改章程。變更程序1、由公司董事會(huì)提出章程修改草案。2、股東會(huì)對(duì)章程修改條款進(jìn)行表決。有限責(zé)任公司修改公司章程，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改章程,須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

3、公司章程的修改涉及需要審批的事項(xiàng)時(shí)，報(bào)政府主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。屬于向社會(huì)公開募集的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。

4、公司章程的修改涉及需要登記事項(xiàng)的，報(bào)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，辦理變更登記；未涉及登記事項(xiàng)，送公司登記機(jī)關(guān)備案。

5、公司章程的修改涉及需要公告事項(xiàng)的，應(yīng)依法進(jìn)行公告。如公司發(fā)行新股募足股款后，必須依法定或公司章程規(guī)定的方式進(jìn)行公告。公司章程內(nèi)容絕對(duì)必要記載事項(xiàng)

所謂絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項(xiàng)，公司法有關(guān)公司章程絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定。公司章程缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，就會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無效，對(duì)于章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，各國(guó)公司法都予以明文規(guī)定，主要是公司性質(zhì)所要求的章程的必備條款。通常包括公司的名稱、住所地、公司的宗旨、注冊(cè)資本、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等。相對(duì)必要記載事項(xiàng)相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指法律規(guī)定的某些事項(xiàng)，只有在章程中予以記載，才能對(duì)公司有約束力，才產(chǎn)生法律效力；章程未經(jīng)記載則不生效力。但是，不生效力的僅是未經(jīng)記載之內(nèi)容，它不影響整個(gè)章程的效力。任意記載事項(xiàng)：指在公司法規(guī)定的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)及相對(duì)必要記載事項(xiàng)之外，在不違犯法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和社會(huì)公共利益的前提下，經(jīng)由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項(xiàng)。

各國(guó)公司法都沒有對(duì)公司章程之任意記載事項(xiàng)作出規(guī)定，但大陸法理論普遍認(rèn)為，在公司法無明文列舉或規(guī)定的情況下，發(fā)起人根據(jù)不違反公序良俗和強(qiáng)行法之規(guī)定，經(jīng)協(xié)商，一致同意載入公司章程的事項(xiàng)為任意記載事項(xiàng)。如關(guān)于股東會(huì)開會(huì)的地點(diǎn)、股款繳納的方法、遲延利息、股東停止過戶的期間和股票掛失手續(xù)等等。任意記載事項(xiàng)一經(jīng)章程記載，即屬有效，未經(jīng)股東會(huì)對(duì)章程予以修改，所記載事項(xiàng)對(duì)公司股東均有約束力?！豆痉ā返囊?guī)定《公司法》第25條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：（1）公司的名稱和住所；（2）公司的經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司的法定代表人；（8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。《公司法》第82條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（5）發(fā)起人姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤(rùn)分配辦法；（10）公司的解散事由和清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。其他規(guī)范文件的規(guī)定

1、《上市公司章程指引》

1997年12月16日中國(guó)證監(jiān)會(huì)制定了《上市公司章程指引》，作為上市公司章程的起草或修訂工作依據(jù)。

2、《到境外上市公司章程必備條款》

為適應(yīng)股份有限公司向境外募集股份和到境外上市的需要，規(guī)范到境外上市的股份有限公司的行為，國(guó)務(wù)院、國(guó)家體改委1994年8月27日制定了《到境外上市公司章程必備條款》。公司章程的時(shí)間效力生效——公司成立后生效？失效——公司終止時(shí)失效。第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

我國(guó)公司章程的生效時(shí)間章程相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議，調(diào)整發(fā)起人關(guān)系時(shí)可以適用《公司法》的一般規(guī)則，簽字蓋章時(shí)成立并生效。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的相關(guān)內(nèi)容，則自公司成立時(shí)生效。章程對(duì)人的效力對(duì)高級(jí)管理人員的效力第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。第二百一十七條本法下列用語的含義：

（一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。公司章程對(duì)董事等高級(jí)管理人員的約束力例舉第一百四十八條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

第一百四十九條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

第一百五十條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百五十三條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。章程對(duì)人的效力對(duì)股東的效力是如何表現(xiàn)的？第二十條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有