“生死合同”案例分析

“生死合同”案例分析個體磚廠與農民工簽訂生死合同案農民陳某進城打工，發(fā)現一張招工告示稱某個體磚廠大量招工，包吃住，月薪1000元另加獎金，于是前往位于郊區(qū)某鄉(xiāng)村的磚廠，與老板王某洽談。王某拿出的勞動合同最后有一行不起眼的小字：受雇人員傷亡廠方概不負責。陳某沒有多想就簽了合同。一個月后，陳某在挖土時忽然遇到塌方，身受重傷，喪失了全部勞動能力，王某以雙方簽訂的勞動合同中已經寫明受雇人員傷亡廠方概不負責為由，不同意對陳某進行補償。分析案例的性質。參考答案：這是一起典型的生產經營單位通過與從業(yè)人員簽訂生死合同，逃避依法應承擔的賠償責任的案例。生死合同是指生產經營單位與從業(yè)人員簽訂的含有工傷概不負責等內容，旨在發(fā)生生產安全事故后逃避應該承擔的對從業(yè)人員的賠償責任的協(xié)議。實踐中，簽訂這類協(xié)議的主要是建筑。采礦等從事高度危險作業(yè)的單位。這類企業(yè)勞動保護條件差、隱患多、設施不全，生產中極易發(fā)生傷亡事故。因此，有的生產經營單位為逃避應該承擔的責任，利用從業(yè)人員急于就業(yè)的心理，不依法與其簽訂規(guī)范的勞動合同，要求工傷自理。這種生死合同，以合法的形式，把生產經營單位應承擔的賠償責任推得一千二凈，嚴重損害從業(yè)人員的合法權益，是一種無效合同，不受法律的保護。根據《勞動法》的規(guī)定，違反法律、法規(guī)的勞動合同以及采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同都是無效的勞動合同?！栋踩a法》第44條第二款明確規(guī)定：生產經營單位不得以任何形式與從業(yè)人員訂立協(xié)議，免除或者減輕其對從業(yè)人員因生產安全事故傷亡依法應承擔的責任。生死合同正是生產經營單位為免除或者減輕其對從業(yè)人員因生產安全事故傷亡依法應承擔的責任而簽訂的協(xié)議，其內容直接違反《安全生產法》的規(guī)定。同時，生產經營單位與從業(yè)人員簽訂生死合同，大都是采取欺詐、威脅或乘人之危等手段，并非是平等協(xié)商的結果。該案中的個體磚廠利用陳某急于尋找工作的心理，與陳某簽訂含有受雇人員傷亡廠方概不負責條款的協(xié)議，顯然是一種生死合同，屬無效合同，是不受法律保護的。無效勞動合同從訂立的時候起，就沒有法律約束力。本案中，陳某雖然與磚廠簽訂了含有受雇人員傷亡廠方概不負責條款的勞動合同，但這一人身傷害免責條款是無效的，不能以此免除或者減輕磚廠的賠償責任。因此，陳某既可直接向磚廠所有人王某請求賠償，也可向勞動行政主管部門申請?zhí)幚?，還可以直接向人民法院起訴，以維護其合法權益。拓展閱讀贈與合同案例分析［案情介紹］原告曾某與被告王某于1993年結婚，婚后于1994年、1996年分別生育女孩小曾、兒子小王。后因感情破例，于20xx年協(xié)議離婚。根據協(xié)議第三條約定，共有房屋屬原告的一半份額原告同一處分其女兒小曾、兒子小王共同所有?；橐鲫P系解除后，原告無房居住仍在該房第三層居住。20xx年5月26日，被告以原告居住的房屋為其所有為由強行要原告交出房門及大門鑰匙，并將原告趕出大門。在原告離開后，被告將大門及房門鎖全部換掉，致使原告無法進入該房屋，原告遂訴至法院。［案情分析］第一種意見認為，原告將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女，通過贈與的方式已對房屋作了處分，喪失了房屋的所有權，當然喪失了居住權。第二種意見認為，原告在與被告協(xié)議離婚時，雖然將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女，但雙方的子女并未在協(xié)議上簽字，因而雙方在離婚協(xié)議中做出意識表示只是單方法律行為。不夠成合同法意義上的贈與合同，贈與合同并沒有成立，原告對房屋享有所有權。第三種意見認為，原告在與被告在離婚協(xié)議中將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女的行為屬于贈與行為，贈與合同成立，但未生效，原告可以通過行使贈與合同的任意撤銷權撤銷贈與，維護其對房屋的所有權?！更c評」筆者同意第三種意見，主要理由如下：本案爭議的焦點在于原被告簽訂的離婚協(xié)議中約定將原告所有的房屋贈與自己子女，該種行為是否有效?根據《合同法》第185條規(guī)定：贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。從這一條規(guī)定可以看出贈與合同是諾成合同。所謂諾成合同，是指當事人一方的意思表示一旦經對方同意即能產生法律效果，即一諾即成的合同。贈與合同一經受贈人表示接受便宣告成立。贈與合同為不要式合同，所謂不要式合同，是指法律沒有要求必須具備特定的形式的合同。不要式合同不排斥合同采用書面、公證等形式，只是合同的形式不影響合同的成立。贈與合同既可采用口頭形式，又可采用書面形式或者在合同訂立后辦理公證。無論采用何種形式，也無論是否經過公證，都不影響贈與合同的成立。因贈與合同屬于非要式合同，其在形式上比較隨意，即可以是口頭上贈與，也可以以書面方式的贈與。據此第二種意見認為原告在離婚協(xié)議中將自己份額的房屋贈與自己的子女的行為，因沒有子女在協(xié)議上簽字而使得贈與合同不成立的說法不能成立。所謂的簽字只是能證明當事人意識一致的體現，因贈與合同屬于不要式合同，在表現形式上具有靈活性，法律沒有要求受贈與人要做出書面的意識表示;另外對于受贈與人小曾（14歲）、兒子小王（12歲）系限制行為能力人，要其對接受贈與的行為做出書面的表示，太過苛刻，故若原告沒有相反證據證明受贈人不接受贈與，則應推定受贈與做出接受贈與的意識表示。根據舉證責任規(guī)則，原告應承擔舉證不能的責任，應認定贈與合同成立。但合同的成立并不意味著合同的生效，贈與合同的生效需要滿足其生效要件。根據《合同法》第一百八十七條規(guī)定：贈與的財產依法需要辦理登記手續(xù)的，應當辦理有關手續(xù)。也就是說贈與合同生效從交付贈與物或者辦理相關手續(xù)時生效。在本案中要使得原告贈與房屋的合同生效，則需要辦理產權過戶手續(xù)。故本案中贈與合同雖成立但未生效，原告并沒有喪失其對房屋的所有權。贈與合同的贈與人享有任意的撤銷權。贈與的任意撤銷是指贈與合同成立后，贈與財產的權利轉移之前，贈與人可以根據自己的意思不再為贈與行為。法律規(guī)定贈與的任意撤銷，源于贈與是無償行為。既便贈與合同已經成立，也還可以允許贈與人因自身的某種事由撤銷贈與，這也是贈與合同與其他有償合同的顯著區(qū)別。尤其是有的贈與合同的訂立，是因一時情感因素而欠于考慮，如果絕對不允許贈與人撤銷，則對贈與人太過苛刻，也有失公允。本案中原告的贈與合同不符合贈與的財產已轉移其權利的、贈與合同訂立后經公證證明的、贈與合同具有社會公益、道德義務性質這三個限制行使任意撤銷權的條件。故原告可以行使贈與合同的撤銷權，通過撤銷贈與來維護自己對房屋的所有權。［案情結果］筆者認為，原告在與被告在離婚協(xié)議中將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女的行為屬于贈與行為，贈與合同成立，但未生效，原告可以通過行使贈與合同的任意撤銷權撤銷贈與，維護其對房屋的所有權。［相關法規(guī)］根據《合同法》第185條規(guī)定：贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。從這一條規(guī)定可以看出贈與合同是諾成合同。所謂諾成合同，是指當事人一方的意思表示一旦經對方同意即能產生法律效果，即一諾即成的合同。贈與合同一經受贈人表示接受便宣告成立。贈與合同為不要式合同，所謂不要式合同，是指法律沒有要求必須具備特定的形式的合同。不要式合同不排斥合同采用書面、公證等形式，只是合同的形式不影響合同的成立。贈與合同既可采用口頭形式，又可采用書面形式或者在合同訂立后辦理公證證明。無論采用何種形式，也無論是否經過公證，都不影響贈與合同的成立。因贈與合同屬于非要式合同，其在形式上比較隨意，即可以是口頭上贈與，也可以以書面方式的贈與。據此第二種意見認為原告在離婚協(xié)議中將自己份額的房屋贈與自己的子女的行為，因沒有子女在協(xié)議上簽字而使得贈與合同不成立的說法不能成立。所謂的簽字只是能證明當事人意識一致的體現，因贈與合同屬于不要式合同，在表現形式上具有靈活性，法律沒有要求受贈與人要做出書面的意識表示;另外對于受贈與人小曾（14歲）、兒子小王（12歲）系限制行為能力人，要其對接受贈與的行為做出書面的表示，太過苛刻，故若原告沒有相反證據證明受贈人不接受贈與，則應推定受贈與做出接受贈與的意識表示。根據舉證責任規(guī)則，原告應承擔舉證不能的責任，應認定贈與合同成立建設工程合同管理與案例分析對建設工程合同管理的有關重要問題進行了詳盡的分析和評述。從招標投標、合同實施、資金籌措、施工索賠以及合同糾紛解決等方面論述了合同管理的經驗和教訓。下面我為您真理幾篇有關于建設工程合同管理的條例分析提供你的參考!某毛紡廠建設工程，由英國某紡織企業(yè)出資85%，中國某省紡織工業(yè)總公司出資15%成立的合資企業(yè)（以下簡稱A方），總投資約為1800萬美元，總建筑面積22610平方米，其中土建總投資為3000多萬元人民幣。該廠位于丘陵地區(qū)，原有許多農田及藕塘，高低起伏不平，近旁有一國道。土方工作量很大，廠房基礎采用攪拌樁和振動樁約8000多根，主廠房主體結構為鋼結構，生產工藝設備和鋼結構由英國進口，設計單位為某省紡織工業(yè)設計院。一、土建工程招標及合同簽訂過程土建工程包括生活區(qū)4棟宿舍、生產廠房（不包括鋼結構安裝）、辦公樓、污水處理站、油罐區(qū)、鍋爐房等共15個單項工程。業(yè)主希望及早投產并實現效益。土方工程先招標，土建工程第二次招標，限定總工期為半年，共27周，跨越一個夏季和冬季。由于工期緊，招標過程很短，從發(fā)標書到收標僅10天時間。招標圖紙設計較粗，沒有施工詳圖，鋼筋混凝土結構沒有配筋圖。工程量表由業(yè)主提出目錄，工作量由投標人計算并報單價，最終評標核定總價。合同采用固定總價合同形式，要求報價中的材料價格調整獨立計算。共有10家我國建筑公司參加投標，第一次收到投標書后，發(fā)現各企業(yè)都用國內的概預算定額分項和計算價格，未按照招標文件要求報出完全單價，也未按招標文件的要求編制投標書，使投標文件的分析十分困難。故業(yè)主退回投標文件，要求重新報價。這時有5家退出競爭。這樣經過四次反復退回投標文件重新做標報價，才勉強符合要求。A方最終決定我國某承包公司B（以下簡稱B方）中標。本工程采用固定總價合同，合同總價為17518563元人民幣（其中包括不可預見風險費1，200，000元）。二、合同條件分析本工程合同條件選擇是在投標報價之后，由A方與B方議定。A方堅持用葭￡，即英國土木工程師學會和土木工程承包商聯(lián)合會頒布的標準土木工程施工合同文本；而B方堅持使用我國的示范文本。但A方認為示范文本不完備，不符合國際慣例，可執(zhí)行性差。最后由A方起草合同文本，基本上采用ICE的內容，增加了示范文本的幾個條款。1995年6月23日A方提出合同條件，6月24日雙方簽訂合同。合同條件相關的內容如下:1.合同在中國實施，以中華人民共和國的法律作為合同的法律基礎。2.合同文本用英文編寫，并翻譯成中文，雙方同意兩種文本具有相同的權威性。

3.A方的責任和權力：(l)A方任命A方的現場經理和代表負責工程管理工作。(2)B方的設備一經進入施工現場即被認為是為本工程專用。沒有A方代表的同意，B方不得將它們移出工地。(3)A方負責提供道路、場地，并將水電管路接到工地。A方提供2個75千伏安發(fā)電機供B方在本工程中使用，提供方式由B方購買，A方負責費用。施工用水電費用由8方承擔，按照實際使用量和規(guī)定的單價在工程款中扣除。(4)合同價格的調整必須在A方代表簽字的書面變更指令作出后才有效。增加和減少工作量必須按照投標報價所確定的費率和價格計算。發(fā)電機的運行費用由B方承擔。如果變更指令會引起合同價格的增加或減少，或造成工程竣工期的拖延，則B方在接到變更指令后7天內書面通知A方代表，由A方代表作出確認，并且在雙方商討變更的價格和工期拖延量后才能實施變更，否則A發(fā)電機的運行費用由B方承擔。⑸如果發(fā)現有由于B方負責的材料、設備、工藝所引起的質量缺陷，A方發(fā)出指令心方應盡快按合同修正這些缺陷，并承擔費用。(6)本工程執(zhí)行英國規(guī)范，由A方提供一本相關的英國規(guī)范給B方。A方及A方代表出于任何考慮都有權指令B方保證工程質量達到合同所規(guī)定的標準。4.B方的責任和權力：⑴若發(fā)現施工詳圖中的任何錯誤和異常應及時通知A方，但B方不能修改任何由A方提供的圖紙和文件；否則將承擔由此造成的全部損失費用。(2)B方負責現場以外的場地、道路的許可證及相關費用。(其他略)5.合同價格：(1)本合同采用固定總價方式，總造價為17518563元人民幣，它己包括B方在工程施工的所有花費和應由B方承擔的不可預見的風險費用。(2)付款方式：②每月按當月工程進度付款。①簽訂合同時，A方付給B方400萬元備料款。②每月按當月工程進度付款。在每月的最后一個星期五，B方提交本月的已完成工程量的款額帳單。在接到B方帳單后，A方代表7天內作出審查并支付。③A方保留合同價的5%作為保留金。在工程竣工驗收合格后A方將其中的一半支付給B方，待保修期結束且沒有工程缺陷后，再支付另外的一半。6.合同工期(1)合同工期共27周，從1995年7月17日到1996年1月20日。⑵若工程在合同規(guī)定時間內竣工，A方向B方獎勵20萬元，另外每提前1天再獎勵1萬元。若不能在合同規(guī)定時間內竣工，拖延的第一周違約金為20萬元，在合同規(guī)定竣工日期一周以后，每超過一天，B方賠償5000元。⑶若在施工期間發(fā)生超過14天的陰雨或冰凍天氣，或由于A方責任引起的干擾，A方給予B方以延長工期的權力。若發(fā)生地震等B方不能控制的事件導致工期延誤，B方應立即通知A方代表，提出工期順延要求，A方應根據實際情況順延工期。7.違約責任和解除合同:⑴若B方未在合同規(guī)定時間內完成工程或違反合同有關規(guī)定，A方有權指令B權指令B方在規(guī)定時間內完成合同責任。8.爭執(zhí)的解決:若B方未履行，人方可以雇用另一承包商完成工程，全部費用由8方承本合同的爭執(zhí)應首先以友好協(xié)商的方式解決，若不能達成一致，任何擔。擔。一方都有權力提請仲裁。⑵如果B方破產，不能支付到期的債務，發(fā)生財務危機，A方有權解若A方提請仲裁，則仲裁地點在上海;若B方提請仲裁，則仲裁地點在新加坡。新加坡。除合同。（3）A方認為B方不能安全、正確地履行合同責任，或己無力勝任本工（其他略）程的合同任務或公然忽視履行合同，則可指令B方停工，并由B方承擔停工責任。三、合同實施狀況本工程土方工程從1995年5月11日開始，7月中停工責任。旬結束，則土建施工隊伍7月份就進場（比土建施工合同進場日期提前）。若B方拒不執(zhí)行人方指令，則A方有權終止對8方的雇用。前）。但在施工過程中由于:此時業(yè)主以如下理由終止了和8方的原合同關系:1.在當年八月份出現較長時間的陰雨天氣;2.A方發(fā)出許多工程變更指令；3.B方施工組織失誤、資金投入不夠、工程難度超過預先的設想；4.B方施工質量差，被業(yè)主代表指令停工返工等；造成施工進度的拖延、工程質量問題和施工現場的混亂。原計劃工程于1996年1月結束并投入使用，但實際上，到1996年2月下旬，即工程開工后的31周，還有大量的合同工作量沒有完成。l.B方施工質量太差，不符合合同規(guī)定，又無力整改；2.工期拖延而又無力彌補;3.使用過多無資歷的分包商，而且施工現場出現多級分包;將原屬于8方工程范圍內的一些未開始的分項工程刪除，并另發(fā)包給其他承包商，并催促B方盡快施工，完成剩余工程。1996年5月，工程仍未竣工，A方仍以上面三個理由指令B方停止合同工作，終止合同工程，由其他承包商完成。

在工程過程中B方提出近1200萬的索賠要求，在工程過程中一直沒有得到解決。而雙方經過幾輪會談，在10個月后，最終業(yè)主僅賠償B方30萬元。本工程無論從A方或B方的角度都不算成功的工程，都有許多經驗教訓值得記取。四、B方的教訓在本工程中，B方受到很大損失，不僅經濟上虧本很大，而且工期拖延，被A方逐出現場，對企業(yè)形象有很大的影響。1.從根本上說，本工程采用固定總價合同，招標圖紙比較粗略，做標期短，地形和地質條件復雜，所使用的合同條件和規(guī)范是承包商所不熟悉的。對8方來說，幾個重大風險集中起來，失敗的可能性是很大的，承包商的損失是不可避免的。1996年7月，工程結束時B方提出實際工程量的決算價格為1882萬元（不包括許多索賠）。這個工程的教訓是深刻的。雙方結算的差異主要在于:經過長達近十個月的商談，A方最終認可的實際工程量決算價格為1416萬元人民幣。這個工程的教訓是深刻的。雙方結算的差異主要在于:⑴本工程招標圖紙較粗略，而A方在招標文件中沒給出工作量，由B方計算工程量，而B方計算的數字都很低。例如，圖紙缺少鋼筋配筋圖，承包商報價時預算402t鋼筋，而按后來頒發(fā)的詳細的施工圖核算應為約720t.在工程中，由于工程變更又增加了2903即整個實際用量約1010t.由于為固定總價合同，A方認為詳細的施工圖用量與B方報價之差318匹即720t—402t)，合計價格100多萬元是B方報價的失誤，或為獲得工程而作出的讓步，在任何情況下不予補償。(2)B方在工程管理上的失誤。在工程施工中B方現場人員發(fā)現缺少住宅樓的基礎圖紙，再審查報價發(fā)現漏報了住宅樓的基礎價格約30萬人民幣。分析責任時，B方的預算員堅持認為，在招標文件中A方漏發(fā)了基礎圖，而A方代表堅持是B方的預算師把基礎圖弄丟了。由