大學法理學教案(葛洪義老師)

PAGEPAGE52目錄第一章

導言第一節(jié)

法理學的定義第二節(jié)

法理學的意義第三節(jié)

法理學的地位第四節(jié)

法理學的產(chǎn)生與發(fā)展第五節(jié)

馬克思主義法律理論的特點第六節(jié)

《法理學》的課程內(nèi)容與學習方法第一編邏輯推論中的法律現(xiàn)象第二章

法律的本質(zhì)第一節(jié)

法律的詞源與詞義第二節(jié)

法律的現(xiàn)象與法律的本質(zhì)第三節(jié)

馬克思主義關于法律本質(zhì)的基本觀點第三章

法律的特征第一節(jié)

法律的特征與法律的本質(zhì)的關系第二節(jié)

法律的主要特征第三節(jié)

法律與程序第四章

法律的價值第一節(jié)

法律價值的含義第二節(jié)

法律價值與法律本質(zhì)的關系第三節(jié)

法律的主要價值第四節(jié)

法律的價值沖突第五章

法律的要素第一節(jié)

法律要素與法律本質(zhì)的關系第二節(jié)

法律規(guī)則第三節(jié)

法律原則第四節(jié)

法律概念第六章

法律的效力第一節(jié)

法律效力的含義與范圍第二節(jié)

法律效力與法律本質(zhì)的關系第三節(jié)

法律效力的來源第四節(jié)

法律效力與法律位階第七章

法律的作用第一節(jié)

法律作用的含義與分類第二節(jié)

法律作用與法律本質(zhì)的關系第三節(jié)

法律的規(guī)范作用第四節(jié)

法律的社會作用第五節(jié)

法律的局限性第八章

法律的生成第一節(jié)

法律生成的含義第二節(jié)

法律生成與法律本質(zhì)的關系第三節(jié)

法律制定與法律實施的關系第九章

法律的方法第一節(jié)

法律方法的含義第二節(jié)

法律方法與法律本質(zhì)的關系第三節(jié)

法律推理第四節(jié)

法律解釋第五節(jié)

法律論證第二編社會分析中的法律現(xiàn)象第十章

法律與社會第一節(jié)

社會的含義與特征第二節(jié)

法律在社會中的地位與作用第三節(jié)

法律與社會發(fā)展第四節(jié)

法律的社會分析與法律本質(zhì)學說之間的關系第十一章

法律與政治第一節(jié)

法律與政治的一般關系第二節(jié)

法律與國家第三節(jié)

法律與政黨政治第十二章

法律與經(jīng)濟第一節(jié)

法律與經(jīng)濟的一般關系第二節(jié)

法律與經(jīng)濟基礎第三節(jié)

法律與生產(chǎn)力第四節(jié)

法律與市場經(jīng)濟第十三章

法律與科學技術第一節(jié)

法律與科學技術的一般關系第二節(jié)

法律與科學技術的進步第三節(jié)

科學技術進步對法律的影響第十四章

法律與文化傳統(tǒng)第一節(jié)

法律與文化傳統(tǒng)的一般關系第二節(jié)

法律傳統(tǒng)與法系第三節(jié)

法律的文化解釋及其影響第四節(jié)

正確認識法律與文化傳統(tǒng)的關系第十五章

法律與道德第一節(jié)

法律與道德的一般關系第二節(jié)

社會主義法律與社會主義道德的關系第三節(jié)

法律與文明第十六章

法律與宗教第一節(jié)

法律與宗教的一般關系第二節(jié)

宗教對法律的重大影響第三節(jié)

當代中國法律與宗教的關系第十七章

法律與秩序第一節(jié)

法律與秩序的一般關系第二節(jié)

法律本質(zhì)與秩序第三節(jié)

秩序的成本第四節(jié)

法律改革與秩序建構第三編歷史視野中的法律現(xiàn)象第十八章

法律的產(chǎn)生第一節(jié)

法律的產(chǎn)生與法律本質(zhì)學說之間的關系第二節(jié)

法律產(chǎn)生的社會背景第三節(jié)

法律產(chǎn)生的標志與規(guī)律第四節(jié)

法律與原始習慣的關系第十九章

法律的演進第一節(jié)

法律的演進與類型理論第二節(jié)

法律的歷史類型第三節(jié)

前資本主義社會的法律第四節(jié)

資本主義社會的法律第五節(jié)

社會主義社會的法律第二十章

法治與法治國家第一節(jié)

法治與法治國家的含義第二節(jié)

法治現(xiàn)代化第三節(jié)

法治與民主第四節(jié)

法治與人權第五節(jié)

依法治國，建設社會主義法治國家第一章

導言第一節(jié)

法理學的定義一、法理學的定義與特征法理學是一門以一定的哲學方法和哲學觀點為基礎研究法律的基本問題的學術門類。1．法理學與其它法學學科一樣，必須研究法律。2．法理學研究的是法律的問題，特別是基本問題。法理學必須解決法律的各種理論問題，尤其是法律的根本性質(zhì)問題，即法學的“元”問題。3．法理學研究法律的方法和思想基礎是哲學。無論是否承認法律存在一個普遍的、共同的本質(zhì)，無論是否承認法學的“元”問題的存在，法學流派都必須依據(jù)一定的哲學理論面對并回答法律的“元”問題——本質(zhì)。所以，法理學與法哲學、法社會學、法律經(jīng)濟學、法律解釋學等相關學科的研究對象是同一的。二、法理學的研究對象1．實在法。法理學要研究實在法，但是不能限于實在法。2．法律的理論問題。法理學作為法學的一個理論學科，是通過對法律的理論問題的研究切入法律的。3．法律學說。法律學說是法律問題研究成果的積累，所以，也是法理學所要研究的法律問題的重要來源，可以作為衡量法理學成果的重要標準。第二節(jié)法理學的意義一、法律思維的特點法律思維與大眾思維、政治思維等各種思維類型相比，有自己的特點。1．法律思維的法律性2．法律思維的正規(guī)性3．法律思維的形式性4．法律思維的程序性二、法理學的意義1．從理論上建構解決法治建設和法治發(fā)展過程中的實際問題的基本理論問題和分析模型，幫助人們深化對法律的認識，提供解決現(xiàn)實法律問題的理論思路；2．幫助學生克服習慣的普通人的思維方法和思維習慣，促使學生形成適應法律職業(yè)要求的系統(tǒng)的職業(yè)法律工作者的法律思維方式，訓練法律學生的法律理論思維能力；3．幫助學生從整體上掌握法律及法律制度的基本原理。在我國，則主要是培養(yǎng)學生掌握馬克思主義關于法的基本原理和當代法學理論的最新成就，提高學生解決法律問題的理論水平。第三節(jié)法理學的地位一、法理學的學科地位法理學是一個最為古老的法學門類。在現(xiàn)代法學研究和教育體系中，法理學是法學的一個理論學科。作為一門理論學科，法理學的知識和原理來自于法律實踐，同時，它在法律實踐活動中又居于指導地位，其它法學學科和各國具體的法律實踐都是建立在一定的法理學原理基礎之上的。法理學將部門法學和法學其他學科的各種知識與豐富內(nèi)容抽象為一般原理，對法律知識的學習進一步提供一般的理論指導和法律思維基本方法的訓練。1．法理學的理論性2．法理學的基礎性3．法理學的總體性二、法理學的課程地位法理學是法學教育的一門基礎課程。作為一門基礎課程，法理學是學生深入掌握其它法學學科知識所必須首先掌握的理論工具。在法學教學體系中：1．法理學培養(yǎng)法律學生的理論思維能力2．法理學是學生從事法律職業(yè)的基礎訓練第四節(jié)法理學的產(chǎn)生與發(fā)展一、法理學的產(chǎn)生法理學作為關于法律的一般原理的思考，它是與法律同時出現(xiàn)的。人類關于法律現(xiàn)象最古老的研究成果主要體現(xiàn)在法理學領域。但是，作為一個獨立的學科的法理學，法理學則是近代以來的學術分工的結果，是法律發(fā)展并與宗教、道德等社會現(xiàn)象分離的產(chǎn)物。法理學的產(chǎn)生條件有：1．法律作為一個獨立的規(guī)范體系和知識體系的產(chǎn)生2．法學發(fā)達并產(chǎn)生了法學學術門類的分工3．職業(yè)法理學研究群體的出現(xiàn)二、西方主要法理學學派西方法學歷史上最為著名的法（理）學流派有自然法學、分析實證主義法學、社會學法學、經(jīng)濟分析法學、批判法學、女權主義法學、解釋學法學等，按其基本價值傾向，也可以分為自由主義、保守主義、社群主義等。1．自然法學2．分析實證主義法學3．社會學法學4．經(jīng)濟分析法學5．批判法學三、中國法學理論的發(fā)展中國古代的法律思想也非常發(fā)達，但作為一個獨立的法學學科，法理學在中國的出現(xiàn)則是20世紀以來在西方國家法律文化沖擊下形成的，所以，中國近代以來的法理學在學科設置上主要受西方法理學的影響。1．中國古代法律思想2．中國近代法理學的產(chǎn)生3．新中國法理學的發(fā)展四、當代法理學面臨的問題1．當代法理學與后現(xiàn)代思潮2．多學科的相互滲透與科際整合3．當代法理學與全球化、信息化第五節(jié)馬克思主義法律理論的特點一、馬克思主義法律理論的產(chǎn)生馬克思主義法律理論產(chǎn)生于19世紀，是歷史唯物主義的組成部分。從法律思想角度，它的產(chǎn)生主要受到以下知識體系影響：1．西方傳統(tǒng)的知識論思維結構2．法律實證主義3．批判社會理論二、馬克思主義法律理論的特點1．馬克思主義法律理論在本體論上堅持法律的普遍本質(zhì)與普遍發(fā)展，強調(diào)法律與客觀規(guī)律的聯(lián)系，著重分析法律產(chǎn)生、存在與發(fā)展的一般規(guī)律；2．認識論上則繼承和發(fā)展了知識論思想傳統(tǒng)，重視法律的本質(zhì)問題研究并強調(diào)法律認識與法律實踐的密切關系；3．在價值論上強調(diào)無產(chǎn)階級與人類解放的關系，將人的徹底解放與法律的未來聯(lián)結考察；4．在法律研究方法上強調(diào)法律研究與社會分析、邏輯推論及實證分析的結合。三、當代中國法理學的發(fā)展改革開放以來，中國法理學取得了重大發(fā)展1．法理學成為一個獨立的法學學科2．出現(xiàn)了職業(yè)法理學研究群體3．法理學教材和學術成果有了明顯進步，取得了一些重大理論突破4．積極參與社會變革和中國法治化進程第六節(jié)《法理學》的課程內(nèi)容與學習方法一、《法理學》的課程內(nèi)容《法理學》課程圍繞培養(yǎng)學生研究法律的本體論問題的能力而設置，所以，多角度地介紹法律本質(zhì)研究，特別是結合我國實際情況，探討法律本質(zhì)研究的相關情況，就構成了《法理學》的主要內(nèi)容，具體包括關于法律本質(zhì)問題的邏輯推論，對法律與社會之間關系的分析，以及法律的歷史考察。二、《法理學》的學習方法本門課程在學習方法上鼓勵學生積極思考，因此，教師要盡量采取啟發(fā)式教學方法，幫助學生了解研究法律的基本問題的主要知識進路，學生則需要通過不斷地討論加深對問題的認識，要求學生盡可能廣泛地綜合運用多學科知識分析與討論問題。1．唯物辯證法2．實證分析方法3．價值判斷方法4．邏輯推理方法第一編邏輯推論中的法律現(xiàn)象馬克思主義法律理論延續(xù)、繼承和發(fā)展了源自古希臘羅馬的知識論形態(tài)上的法律思想傳統(tǒng)，即通過對法律現(xiàn)象由表及里的邏輯推導過程，認識法律的普遍本質(zhì)和存在規(guī)律。本編的教學目的就在于，說明人們是如何通過邏輯手段揭示法律的本質(zhì)，如何在邏輯推論中建立法律現(xiàn)象、法律體系、法律制度內(nèi)部各個部分或環(huán)節(jié)之間的關系的，以及這種理性主義的法律思想方式在當代的新發(fā)展與新問題，從而使學生能夠深入了解法律與邏輯思維之間的密切關系，提高學生的法律邏輯思維能力。第二章法律的本質(zhì)第一節(jié)法律的詞源與詞義一、中國古代法律的詞源詞義1．中國古代“法”字的含義2．中國古代法律思維的特點二、西方國家法律的詞源詞義1．西方國家古代“法”字的含義2．西方國家古代法律思維的特點3．法律的詞源反映了早期人類對法律的認識。在有文字記載的歷史中，“法律”一詞在西方古代和中國古代含義既有相同之處，也有一些原則性的區(qū)別，反映出法律文化的多樣性和不同民族之間在思維方式上的差異。三、法律一詞在現(xiàn)代中國的所指當代中國法治建設中所使用的“法律”一詞，作為一個專有詞匯，在我國是近代以后伴隨著中國法治現(xiàn)代化過程出現(xiàn)的。目前，我國法學界和法律界在法律、法等詞匯的使用上，并沒有嚴格的規(guī)范的統(tǒng)一稱呼。一般未做特別說明的時候，“法律”和“法”一詞通常表達的是廣義的法律或法，即國家機關制定或認可的一切具有法律效力的規(guī)范性法律文件。第二節(jié)法律的現(xiàn)象與法律的本質(zhì)一、法律的現(xiàn)象與本質(zhì)的含義法律的本質(zhì)與法律的現(xiàn)象是相對應的概念，是沿用哲學上的本質(zhì)與現(xiàn)象這對認識論范疇分析法律問題的一個邏輯思路。其基本觀點大體是：法律的現(xiàn)象是法律表面的外部的聯(lián)系，法律的本質(zhì)則是隱藏在現(xiàn)象背后的法律的深層次的內(nèi)在的聯(lián)系。1．柏拉圖的“洞穴假說（隱喻）”2．康德對本質(zhì)與現(xiàn)象的劃分3．黑格爾對本質(zhì)與現(xiàn)象的整合二、法律本質(zhì)研究的方法論特點1．法律本質(zhì)研究的方法論特點表現(xiàn)在它的二元論上：現(xiàn)象可以通過人的感覺器官感知，而本質(zhì)則必須通過理性思維的方式加以把握。事物的本質(zhì)是普遍的，現(xiàn)象則是多樣化的。法律的產(chǎn)生、發(fā)展與存在具有普遍的必然的不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律，只有符合這一客觀規(guī)律的法律才真正具有生命力。1）本質(zhì)與現(xiàn)象2）理性與感性3）普遍與個別2．這種認識進路和知識路徑淵源于古希臘哲學，特別是柏拉圖和亞里士多德，與自然法理論的思想方式具有內(nèi)在聯(lián)系。3．法律本質(zhì)研究與知識論的難題1）休謨問題2）盧梭問題3）康德問題4）尼采問題5）法律實用主義第三節(jié)馬克思主義關于法律本質(zhì)的基本觀點一、馬克思主義創(chuàng)始人關于法律本質(zhì)的學說馬克思主義關于法律本質(zhì)的基本思想是其歷史唯物主義思想的組成部分，即把法律現(xiàn)象歸結為社會現(xiàn)象，把社會現(xiàn)象最終歸因為經(jīng)濟現(xiàn)象，把經(jīng)濟現(xiàn)象歸源于生產(chǎn)方式，并且從生產(chǎn)力的發(fā)展以及生產(chǎn)力和生產(chǎn)關系、經(jīng)濟基礎與上層建筑的關系中，認識和把握法律的本質(zhì)。具體說：現(xiàn)實的人與其物質(zhì)生活條件的關系——兩種生產(chǎn)與生產(chǎn)關系——生產(chǎn)關系與交往關系——經(jīng)濟基礎與上層建筑——法律屬于上層建筑這個學說的特點：1.唯物的；2.辨證的；3.二元的二、法律的本質(zhì)及其層次性在馬克思主義法律思想體系中，一方面，法律是人的有意識活動的結果，是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志，另一方面，法律的內(nèi)容最終是由一定社會物質(zhì)生活條件決定的。所以，法律的本質(zhì)表現(xiàn)出一定的層次性。1．法律是國家意志的體現(xiàn)2．法律體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級的國家意志3．這個意志的內(nèi)容最終是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的第三章法律的特征第一節(jié)

法律的特征與法律的本質(zhì)的關系一、法律的特征與法律的本質(zhì)之間的聯(lián)系1．法律是一種社會現(xiàn)象和社會規(guī)范。在眾多的社會現(xiàn)象和社會規(guī)范中，法律具有自己的特殊性，法律的價值和意義就在于此。2．法律的特征是法律現(xiàn)象與其他社會現(xiàn)象、社會規(guī)范的區(qū)別點。3．法律與其它社會現(xiàn)象的區(qū)別主要體現(xiàn)在法律的表層，即法律的現(xiàn)象層次，但是卻反映了法律的本質(zhì)。如同法律的現(xiàn)象與法律的本質(zhì)是同一事物的兩個不同方面或?qū)哟我粯樱傻奶卣饕彩欠傻谋举|(zhì)的顯現(xiàn)，是由人們關于法律的本質(zhì)的邏輯推論所決定的，也就是說，有什么樣的法律本質(zhì)觀，就有什么樣的法律特征的觀點。4．把握法律的特征有助于把握法律的現(xiàn)象，把握法律的獨特性，進而有助于進一步論證、揭示法律的本質(zhì)。二、法律的特征與法律的作用1．法律存在的意義就在于法律的獨特性2．法律的獨特性決定了法律獨特的作用3．法律是公開的、明確的、普遍的行為規(guī)范體系，決定了法律獨特的作用方式第二節(jié)法律的主要特征我國法學界基于馬克思主義關于法律本質(zhì)的觀點，將法律與國家緊密聯(lián)系在一起探討法律的特征，明顯借鑒了法律實證主義的思想資源。一方面將法律理解為國家有意識的理性活動的產(chǎn)物，另一方面則將法律理解為一個規(guī)范體系——一個被書寫出來的邏輯嚴密的文本。這反映出19世紀以來法律國家化、政治化之后人們對法律的認識與期待。在這個基礎上，我國法學界一般認為法律的主要特征是：一、法律是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范1．法律是一個規(guī)范體系。規(guī)范——社會規(guī)范與自然法則、技術規(guī)范——社會規(guī)范的特點2．法律是調(diào)整人的行為的規(guī)范體系。行為與思想的區(qū)別，行為與思想的表達活動二、法律是具有普遍約束力的行為規(guī)范法律的普遍性的四層含義：1．法律是一種規(guī)范性文件，與非規(guī)范性文件不同2．法律的效力及于它的制定機關主權實際管轄范圍3．法律面前人人平等4．在法律二元論者看來，法律的普遍約束力還包括法律的超越性三、法律是由公共權力機構——國家制定或認可的社會規(guī)范1．法律產(chǎn)生于人的有意識的自覺活動（與習慣、道德等不同）2．有權產(chǎn)生法律的人必須掌握公共權力（與宗教、政策、紀律等不同）3．法律產(chǎn)生的方式是國家的制定或者認可（與所有其它社會規(guī)范不同）四、法律是由國家通過法律程序以國家強制力為后盾保證實施的社會規(guī)范1．國家強制力就是國家暴力2．國家強制力是法律實施的后盾，是代表公眾對抗違法犯罪行為的社會力量3．國家強制必須依法進行，尤其是依據(jù)相應法律程序進行五、法律是規(guī)定人們的權利義務的社會規(guī)范權利義務結合，不僅規(guī)定義務，而且保護權利，這是法律的一個重要特征。第三節(jié)法律與程序一、法律與程序的一般關系1．“序”是秩序、順序，“程”是規(guī)程、流程、程式，程序也就是規(guī)定的辦事環(huán)節(jié)和步驟。2．法律是規(guī)范人的行為的，規(guī)定著人的行為模式和行為程式，所以，法律與程序存在密切的內(nèi)在聯(lián)系，程序性是法律現(xiàn)象的最顯著的標志，沒有程序，就沒有規(guī)矩，也就沒有法律。二、法律程序的種類程序在法律制度中不僅是指程序法，而且也是一切法律規(guī)則的內(nèi)在要求。1．規(guī)則中程序性規(guī)定的普遍性2．專門法律程序：立法程序，執(zhí)法程序，司法程序三、法律程序的功能法律制度越是發(fā)達，規(guī)則就越是細密和嚴格，法律的形式主義色彩也就越是明顯，相應地，法律程序就越規(guī)范化、正式化。法治發(fā)達與否的重要標準之一，就在于人們、特別是國家機關及其公職人員是否能夠嚴格按照程序辦事。1．目的整合功能2．價值評判功能3．職業(yè)自治功能4．系統(tǒng)識別功能二、法律的可訴性1．法律的可訴性的含義。從法律與程序的密切關聯(lián)可以引出另外一個法律的基本特征：法律的可訴性。2．法律的可訴性的意義。法律程序的設定，使人們可以根據(jù)實體法律規(guī)則的規(guī)定將自己與他人的法律紛爭提交專門的機構加以裁決，使法律規(guī)則可以作為訴訟和人們主張權利的法律依據(jù)，使法律有可能從紙面上的規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)樯钪械默F(xiàn)實。第四章

法律的價值第一節(jié)

法律價值的含義一、法律價值的含義1．價值的含義。價值經(jīng)常被用在經(jīng)濟學中?，F(xiàn)在，價值則主要是一個倫理性的概念，對人而言，價值意味著一種好處，是外界物對人的精神愉悅所具有的一種積極意義。作為物質(zhì)的人與作為精神的人之間的區(qū)別。康德關于頭頂?shù)男强张c心中的道德律的觀點。2．法律價值的含義。法律價值是法律所具有的滿足人的實踐（追求正當行為）需要的屬性和意義。1）法律價值與人作為主體的需要密切關聯(lián)；2）法律的價值是人賦予的。法律價值不是脫離人的東西，而是體現(xiàn)在法律文本、法律制定和實施過程中的人的自身價值，是人的價值追求與法治追求的統(tǒng)一；3）法律價值是人的正當性追求的產(chǎn)物。法律是人的實踐行動的產(chǎn)物，是人在追求正當行為的過程中創(chuàng)造出來的。3．法律價值研究的基本目的就是自覺通過人的理性努力，進一步促進法律關懷人的生存和發(fā)展的價值，所以，法律價值研究的基本方法就是通過建構法律之外的與人的生存和發(fā)展問題相關的某種標準和尺度，作為衡量和評價現(xiàn)行法律的依據(jù)，作為現(xiàn)行法律的存在根據(jù)和正當與否的尺度。二、法律價值與法律的價值評價1．法律價值與法律價值評價的聯(lián)系。兩者都與人的主觀傾向聯(lián)系密切，都是人對法律的觀點、看法。2．法律價值與法律價值評價的區(qū)別。法律價值是法律與法律制度本身的特點所決定的，是人在創(chuàng)造法律的過程中的價值追求的體現(xiàn)；法律價值評價則是人對法律具體內(nèi)容的評價，尤其側(cè)重于對法律實施后果的評價。法律價值所說的法律是普遍的，法律價值評價所說的法律則是具體的。3．法律價值與法律價值評價的相互作用。法律價值是法律價值評價的基礎，法律價值評價是法律價值增進的條件。第二節(jié)

法律價值與法律本質(zhì)的關系一、法律價值研究的方法論特點1．二元論2．普遍與個別的關系3．邏輯推論二、法律價值與法律本質(zhì)的內(nèi)在聯(lián)系法律價值與法律本質(zhì)存在密切關系。在相當長的法學發(fā)展歷史過程中，法律本質(zhì)研究與法律價值研究是一致的，都是追求法律現(xiàn)象存在的初始原因和最終根據(jù)。從法律認識論角度看，法律本質(zhì)是指法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的最終根據(jù)，法律本質(zhì)研究則是揭示這種根據(jù)，法律價值研究同樣是要揭示這個普遍的價值準則。所以，法律價值論者和法律本體論者也都是可知論者，認為法律的本質(zhì)和價值是可以被人們所認識和控制的，它們是一切法律現(xiàn)象的根據(jù)。因此，這個法律的根據(jù)在理論上不僅是法律的真理，而且還是一切“良法”的最終根源。真假問題與善惡問題，從法學發(fā)生學來看，是合為一體的。所以，法律本質(zhì)研究與法律價值研究存在密切關聯(lián)。第三節(jié)

法律的主要價值一、法律的價值判斷與事實判斷的區(qū)別由于法律的價值與人的價值關懷密切聯(lián)系，與人的主觀意愿密切聯(lián)系，所以，對法律的價值判斷與對法律的事實判斷不同，前者主要依賴邏輯推理的方式加以把握，后者則主要依靠分析和描述的方法。二、法律主要價值的確定方式在這個背景下，法律的價值也必然體現(xiàn)在許多方面，與生命個體的個體需要和情感密不可分。僅就法律的主要價值而言，在不同的國家、不同的歷史時期，它們是不同的，有時甚至是對立的，原因主要在于特定社會的社會發(fā)展的總體需要和具體語境不同，人們所面臨的生存與發(fā)展的具體環(huán)境不同，人們所關心的問題也就自然不同。推理是確定法律的主要價值的基本方式，即依據(jù)一定的標準和原則，推導出法律應該維護的基本價值。這些標準和原則歷史上主要有：1．作為自然物的人的自然需要2．作為社會存在物的人的社會需要3．作為理性存在物的人的理性選擇4．人的自主選擇權5．人的生命與尊嚴三、法律的主要價值現(xiàn)在或曾經(jīng)被作為法律的主要價值的有：自由、正義、公平、秩序、民主、人權等。1．自由2．正義3．公平4．秩序第四節(jié)

法律的價值沖突一、法律價值的沖突1．法律價值沖突的普遍性。法律的價值沖突是指法律在其制定和實施的過程中所發(fā)生的不同法律價值之間的沖突，如自由與秩序、自由與民主、公平與效率、正義與平等、正義與利益等。在各個國家法律實踐中，法律價值的沖突是普遍存在的。2．法律價值沖突的原因。正如馬克思主義所指出的，人們在社會生產(chǎn)和生活中的地位、角色不同，決定了人們之間的利益區(qū)別和差異，也就決定了人們之間對法律價值的不同看法和要求。另外，文化背景之間的差異，宗教、道德觀念的沖突都可能構成法律價值沖突的原因。3．法律價值沖突的類型。從主體的角度看，法律價值沖突一般發(fā)生在三種情況下：法律價值與個體價值之間的沖突；法律價值與群體價值之間的沖突；法律價值相互之間基于個體之間、群體之間以及個體與群體之間的價值沖突而導致的相互沖突。二、法律價值的選擇人們必須在相互沖突的法律價值之間進行選擇。盡管法律價值之間的沖突是必然的，但是這并不意味著人們可以任意選擇需要法律維護的價值，法律價值的選擇是在一定的標準、原則和程序中進行的，是建立在廣泛的協(xié)商、對話、說理與論證的基礎上的。1．非強制原則2．協(xié)商原則3．論證原則4．客觀原則5．共識原則第五章法律的要素第一節(jié)

法律的要素與法律的本質(zhì)的關系一、法律要素的含義法律的要素就是法律具體內(nèi)容的邏輯構成因素，即法律文本表現(xiàn)法律內(nèi)容的具體技術形式和思想工具。法律的要素有：法律規(guī)則、法律原則、法律概念以及法律技術性規(guī)定等。法律要素之間的聯(lián)系是依據(jù)邏輯手段建立起來的。二、法律要素與法律本質(zhì)的內(nèi)在聯(lián)系1．法律是一個整體。法律體系、法律部門、法律規(guī)范構成了一個統(tǒng)一的邏輯系列，法律文本則是各個法律部門的反映，法律文本內(nèi)部同樣也是統(tǒng)一協(xié)調(diào)的。這種統(tǒng)一性不僅表現(xiàn)在法律規(guī)則之間的統(tǒng)一上，而且也反映在法律規(guī)則與其它法律構成要素之間的統(tǒng)一上。2．法律的整體性是法律的本質(zhì)所決定的。法律的統(tǒng)一性不僅是法制統(tǒng)一的必然要求，而且也是理性主義和本質(zhì)主義法律觀的必然產(chǎn)物。各個法律要素從不同側(cè)面反映了法律的本質(zhì)。3．法律的整體性在理性主義與本質(zhì)主義法律觀中發(fā)展到了頂點。第二節(jié)

法律規(guī)則一、法律規(guī)則的概念和特點法律規(guī)則是法律的最主要的構成要素，是法律中規(guī)定人們權利義務的具體內(nèi)容的部分。按照德沃金的觀點，法律規(guī)則與法律原則共同構成法律規(guī)范。由于法律是通過規(guī)定權利義務的方式建構社會關系的，所以，在法律中，法律規(guī)則承擔著規(guī)范、保護、調(diào)整社會關系的主要任務。法律規(guī)則是具體的：規(guī)定具體的權利義務法律規(guī)則是明確的：必須用明確簡潔的文字形式加以表達法律規(guī)則是邏輯嚴密的，必須具有可操作性：法律規(guī)則的邏輯結構二、法律規(guī)則的種類法律規(guī)則的種類繁多，但是目的則是一致的，即盡可能為社會生活提供確定的行為指引并建構可靠的行為預期。授權性規(guī)則、義務性規(guī)則與禁止性規(guī)則任意性規(guī)則與強行性規(guī)則確定性規(guī)則、委任性規(guī)則與準用性規(guī)則獎勵性規(guī)則、保護性規(guī)則與制裁性規(guī)則三、法律規(guī)則的優(yōu)點與局限它的優(yōu)點是對權利義務的規(guī)定比較明確清晰，操作性強，缺點是含義相對比較固定，缺乏變通，有時顯得比較僵化、保守。第三節(jié)

法律原則一、法律原則的概念和種類1．法律原則的概念：法律原則是法律的基本精神和價值準則的體現(xiàn)，具有基本性、本源性、綜合性。法律原則是法律文本的精神內(nèi)核，對法律的制定和實施也具有指導作用。2．法律原則的種類公理性原則與政策性原則基本原則與具體原則實體性原則與程序性原則二、法律原則的特點1．法律原則表現(xiàn)形式上的不成文性。法律原則一般是以非文字的形式存在的；在當代中國，在立法技術上，通常各個法律首先都會用一定的篇幅陳述該法的基本原則。這是中外法律文本之間的一個重要區(qū)別，涉及到對法律原則的基本看法的差異。2．法律原則具體內(nèi)容上的穩(wěn)定性。法律原則的基本性決定了它的內(nèi)容相對比較穩(wěn)定，特別是公理性原則。3．法律原則適用實踐上的寬口徑。從實際運用角度看，法律原則的優(yōu)點是覆蓋面寬，有彈性，適應性強，缺點則是不夠具體，難以統(tǒng)一把握和操作。4．法律原則實際功能上的間接性。法律原則對法律及其制定與實施的影響是潛在的與間接的。5．法律原則存在依據(jù)上的倫理性三、法律原則的意義與作用1．體現(xiàn)和宣告法律的基本精神；2．保證國家立法的統(tǒng)一；3．彌補法律的漏洞和空隙；4．限制法官的自由裁量權。第四節(jié)

法律概念一、法律概念的含義與意義1．法律概念的含義。這里的法律概念是指法律中的那些法律詞匯、名詞。2．法律概念的意義。1）學習法律的媒介。法律都是人們通過民族語言文字進行表達的，而現(xiàn)代法律則基本上都依賴書面語言文字加以表達。因此，人們事實上是通過法律概念學習、了解、掌握和運用法律的。2）衡量法律知識掌握程度的重要尺度。人們的法律知識水平很大程度上取決于他們對法律概念的掌握程度。3）提高法律職業(yè)的專業(yè)化水平的重要指標。法律是人類學習通過語言解決分歧的產(chǎn)物，是為了說服人而創(chuàng)立的。法律的說理性建立在憑借獨特的法律概念和行業(yè)語言進行交流的基礎上。二、法律概念的種類法律概念有不同種類，不同法律也是由不同法律概念群組成與說明的。從法律概念最基本的類型看：專門的法律術語與生活中的一般概念。后者被立法者或法律職業(yè)者借用來表達法律問題，運用于爭議解決過程，從而成為法律概念。事實問題的概念與法律問題的概念。第六章

法律的效力第一節(jié)

法律效力的含義與范圍一、法律效力的含義法律效力也就是法律的拘束力和法律的有效性，法律效力意味著法律對一定范圍的人和事的法律約束力。人們對法律效力的討論一般可以分為三個層面：法律效力的根據(jù)和來源，法律文本的效力（有效）范圍，法律實施的實際后果或結果。我國法理學教科書一般主要討論法律的效力范圍。二、法律的效力范圍法律的效力范圍就是指法律的適用范圍，包括法律的時間效力、空間效力和對人的效力。1．法律對人的效力。2．法律的空間效力。3．法律的時間效力。1）法律的生效時間2）法律的失效時間3）法律的溯及力第二節(jié)

法律效力與法律本質(zhì)的關系一、法律效力學說與法律本質(zhì)學說的關系法律效力與法律本質(zhì)也存在密切關系。法律的效力固然離不開國家或公共權力機構的強制，但是，法律根本上不是單純的暴力，而是合法的暴力，是說理，因此，法律的效力與法律的說理性相關。本質(zhì)是事物的根據(jù)，深入揭示法律的本質(zhì)，是提高法律的說理性，進而提高法律效力的根本方法。法律效力的有無和效力的大小也就與法律本質(zhì)問題密不可分。從法律的本質(zhì)力量出發(fā)，可以更為深刻地理解法律效力。對法律的本質(zhì)的論證決定了法律的合法性與正當性，不同的論證為法律提供了不同的合法性基礎。二、法律效力的發(fā)揮法律本質(zhì)研究越是深入，說理性越強，法律的效力就越大。第三節(jié)

法律效力的來源一、研究法律效力來源的意義法律效力的來源就是探討法律強制性的根源問題。研究法律效力的來源，根本目的是解決法律的合法性與正當性問題。二、法律效力的來源由于人們對法律的本質(zhì)存在不同看法，法理學關于法律效力的來源也存在著不同的看法。按照馬克思主義學說，法律是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志，其內(nèi)容最終是由一定社會的物質(zhì)生活條件決定的，所以，從表面上看，法律效力來源于國家權力，是以國家強制力為后盾的，實際上，從深層次看，真正有效的法律必須體現(xiàn)社會發(fā)展客觀規(guī)律的需要，深刻地反映社會進步和文明的要求，也必須符合一定社會占統(tǒng)治地位的法律觀念和法律意識形態(tài)。第四節(jié)

法律效力與法律位階一、法律效力與法制的統(tǒng)一一個國家的法律體系是統(tǒng)一、有序的，而統(tǒng)一必須建立在法律部門之間的邏輯關聯(lián)和制度安排基礎上。所以，在法律體系內(nèi)部，不同法律之間存在著一定的效力等級關系，即在不同法律之間存在一個決定與從屬的關系。原則上說，低位階的法律的效力來源于、從屬于高位階的法律。在法律規(guī)則的規(guī)定之間發(fā)生沖突、矛盾或不一致時，低位階法律或法律規(guī)定必須服從高位階法律。在法律實踐中這個問題的解決有助于法律的統(tǒng)一正確實施，也有助于體現(xiàn)和維護國家政權、國家權力的統(tǒng)一。二、法律的效力關系法律的效力關系與規(guī)范性法律文件的等級關系是一致的。法律的內(nèi)容和形式之間存在密切關系。形式不僅是內(nèi)容的體現(xiàn)，而且在一定意義上也是內(nèi)容的規(guī)定性，規(guī)制著內(nèi)容。法律淵源的等級關系，表現(xiàn)法律之間的效力關系。我國法律的效力關系，與我國法的淵源是一致的。第七章

法律的作用第一節(jié)

法律作用的含義與分類一、法律作用的含義法律的作用泛指法律對社會所發(fā)生的影響。在理性主義和本質(zhì)主義法律知識體系中，法律從產(chǎn)生的時刻起，就是服務于、服從于特定社會目的的，因此，法律的作用是人們預先設計和規(guī)劃的。二、法律作用的種類由于法律是通過對人的行為的調(diào)整作用于社會的，所以，法律在具有社會作用的同時，對人的行為也具有規(guī)范作用。除了法律的規(guī)范作用與社會作用外，法律的作用還可以分為：法律的直接作用與間接作用法律的一般作用與具體作用法律的整體作用與局部作用法律的預期作用與實際作用法律的積極作用與消極作用第二節(jié)

法律作用與法律本質(zhì)的關系一、法律作用理論與法律本質(zhì)學說的一般關系法學理論中，法律作用理論基本上都是與特定的關于法律本質(zhì)問題的學說聯(lián)系在一起。不同的法律本質(zhì)學說，對法律的作用有不同的看法。承認或否定法律存在一個統(tǒng)一本質(zhì)的學說之間，在法律作用問題上存在一系列重大分歧。二、法律作用與法律本質(zhì)的聯(lián)系法律的作用與法律的本質(zhì)存在密切關系。事實上，人們對法律本質(zhì)的認識往往是通過對特定國家法律的具體作用的考察進行的；而對法律在社會生活中地位和作用的期待，又往往是通過法律的本質(zhì)推導出來的，所以，通過法律的作用，可以認識法律的本質(zhì)；通過對法律本質(zhì)的深入認識，又可以更好地充分發(fā)揮法律的作用。許多有關法律的定義都是從法律的作用介入或逐步推導出來的。三、法律的功能分析方法從法律的功能與作用出發(fā)分析法律現(xiàn)象及其本質(zhì)從法律現(xiàn)象與其它社會現(xiàn)象的相互關系角度分析法律現(xiàn)象及其本質(zhì)從法律現(xiàn)象內(nèi)部各組成部分相互之間的關系的角度分析法律現(xiàn)象及其本質(zhì)功能分析導致對分析對象結構的功能考察結構主義對法學的影響第三節(jié)法律的規(guī)范作用法律的規(guī)范作用是指法律作為一種社會規(guī)范對人的行為而可能產(chǎn)生和發(fā)揮的作用。法律的規(guī)范作用的提出與分析法學關于法律的認識有關。任何法律，都具有相應的規(guī)范作用。法律的規(guī)范作用是實現(xiàn)法律的社會作用的必要手段，也是法律調(diào)整的特殊性和優(yōu)勢所在。正是因為法律具有一定的規(guī)范作用，法律作為一種社會調(diào)整機制的價值和意義才能顯現(xiàn)出來。一、指引作用法律對本人的行為具有指引作用。個別性指引與規(guī)范性指引；確定的指引與非確定的指引。二、評價作用法律對他人的行為具有評價作用。三、預測作用法律對人們相互之間的行為具有預測作用。四、教育作用法律對一般人的行為具有教育作用。五、強制作用法律對違法犯罪者的行為具有強制作用。第四節(jié)法律的社會作用關于法律的社會作用，可以從不同角度認識。一、法律社會作用的方向法律的社會作用就是法律對社會的直接、實際的影響。法律的社會作用與法律的本質(zhì)、目的聯(lián)系密切。一般持理性主義和本質(zhì)主義法律觀的法理學派相對比較重視整體意義上的法律的社會作用的研究與分析。按照馬克思主義觀點，根據(jù)法律作用的方向，法律的社會作用可以從法律所執(zhí)行的階級統(tǒng)治的職能與社會公共事務的職能兩個方向認識二、法律社會作用的領域按照法律作用的領域，可以將法律的社會作用區(qū)分為法律的經(jīng)濟作用、政治作用與思想文化作用。三、法律社會作用的技術內(nèi)容按照法律的調(diào)整技術，可以把法律的社會作用分為保護作用與調(diào)整作用。第八章

法律的生成第一節(jié)

法律生成的含義一、法律生成的概念法律的生成是指某個具體、特定的國家的法律和法律制度在特定環(huán)境與條件下的產(chǎn)生與形成的過程。從生成的角度看，法律的內(nèi)容不是立法機關一次性賦予的，而是在國家與社會的交互作用的過程中逐漸充實與具體化了的，所以，法律生成不同于法律制定。法律生成的概念，目的在于說明國家制定的法律在社會生活中轉(zhuǎn)換成社會認可的實際行為規(guī)則的復雜與博弈過程，說明社會對國家產(chǎn)生、發(fā)揮作用的機制。二、法律生成的特征法律的生成這個概念在強調(diào)法律形成的正式性與國家性的同時，也強調(diào)法律形成的過程性與社會性。1．法律生成的過程性2．法律生成的社會性3．法律生成的國家性與正式性第二節(jié)

法律生成與法律本質(zhì)的關系一、法律生成與法律本質(zhì)的一般關系1．法律的生成概念比較準確地反映了人們對法律本質(zhì)的認識。法律生成涉及對法律的形式與內(nèi)容、法律的現(xiàn)象與本質(zhì)的認識。在傳統(tǒng)的法律觀中，法律實際上往往被視為國家意志的體現(xiàn)，在法律實踐中，人們也更為重視立法機關制定的法律文本。這種觀點固然強調(diào)了國家對社會的影響，但是卻忽略了社會對國家的作用。2．法律生成概念將馬克思主義關于法律本質(zhì)的學說有可能納入到法律實踐的層面。以往，我國法理學界對法律本質(zhì)的認識僅僅是在理論上說明法律最終是由一定社會物質(zhì)生活條件決定的，但是，在法律實踐中，社會對法律的決定作用并沒有具體實現(xiàn)的理論渠道，從而導致將法律實際上等同于國家意志的結果。國家對社會的作用是強有力的，而社會對國家的約束和制約則無從體現(xiàn)。法律生成概念，就是強調(diào)社會介入國家行為的合法性與正當性。二、法律生成與對法律的社會學分析。1．研究法律的生成，就是討論國家與社會的關系。要求不僅從國家的角度看待法律現(xiàn)象，而且從社會生活的層面上深入了解法律現(xiàn)象以及法律的本質(zhì)因素——社會對法律的決定作用，從而深入認識和把握法律的運動形式和存在方式，深刻理解法律與社會的關系，所以，著眼點是法律的實際存在形態(tài)。2．研究法律的生成，必須借用社會學的研究成果。社會學研究是建立在對社會事實的觀察與分析的基礎上。3．研究法律生成的目的，是推動國家正式法律的有效實施，所以，它的立足點依然主要是邏輯推論，是本體論追問的一個問題環(huán)節(jié)。第三節(jié)

法律制定與法律實施的關系一、法律的開放性法律不是靜止的、孤立的社會現(xiàn)象，而是一個不斷運動、不斷被充實和豐富發(fā)展的社會現(xiàn)象。這是由法律本身的開放性所決定的。1．法律制度的開放性。法律制度既是專業(yè)法律集團的活動領域，又在一定程度上對社會公眾開放，這就決定了法律制度是在公眾參與下再制度化的。2．法律文本的開放性。這是由法律語言的開放性決定的。語言的不確定性勢必導致法律實施過程中對文本的修訂、甚至顛覆。3．法律知識和法律思想的開放性。法律知識與法律思想是隨著社會發(fā)展而不斷變化的。法律職業(yè)者的知識體系和思想能力也在不斷發(fā)展和變化，他們在制度和文本的空隙中實踐自己的法律理念。二、法律實施對法律的發(fā)展從生成的角度看，法律的制定與法律的實施是一個不可分割的整體。法律的制定不是法律內(nèi)容的最終完成，而是法律調(diào)整的開始；法律的實施實際上也不是法律實踐者單純地被動地實現(xiàn)法律，而是對法律的創(chuàng)造性發(fā)展。在法律實施的過程中，法律實踐者通過自己主觀努力和理性能力，總是要給予法律新的符合社會需要和社會實際的解釋。法律文本的具體內(nèi)容是在法律實踐過程中逐步充分表現(xiàn)出來的。第九章

法律的方法第一節(jié)

法律方法的含義一、法律方法的概念法律方法就是法律職業(yè)者認識與解決法律問題、處理案件和糾紛的專門方法。法律方法的核心是法律思維。法律職業(yè)者處理案件與解決糾紛的方法具有自己的特殊性，原因在于，當代各國法律工作已經(jīng)成為一門專業(yè)化的技能，因此，必須具有專業(yè)知識才能夠從事法律職業(yè)。法律方法產(chǎn)生的前提是法律的獨立和職業(yè)法律家集團的出現(xiàn)。19世紀以后，由于大量主權國家的產(chǎn)生，促進了法律的進一步發(fā)展，法律逐漸與宗教、道德及其它社會規(guī)范相分離，成為一個獨立的社會規(guī)范體系，從而推動了一個專門從事法律工作的法律職業(yè)集團的出現(xiàn)。法律家階層的出現(xiàn)反過來又進一步推動和強化了法律的職業(yè)化，促使法律工作進一步向?qū)I(yè)化方向發(fā)展，導致專門的的法律方法的產(chǎn)生。二、法律方法的特點1．法律方法是根據(jù)法律判斷事物的方法；2．法律方法產(chǎn)生于關于法律的各種知識和思想的基礎上；3．法律方法需要經(jīng)過系統(tǒng)的法律知識訓練才能掌握；4．法律方法的核心是法律思維。第二節(jié)

法律方法與法律本質(zhì)的關系一、法律的實踐性法律工作是一門實踐性很強的技藝。實踐是指行動，尤其是指根據(jù)一定的原則指導自己的行動。法律的實踐性就在于法律與道德一樣，是判斷人的行為正當與否的重要標準，對人選擇正當行為具有重要的指導作用。實踐是在具體環(huán)境條件下尋求行動的正當性的活動，因此，法律也是一種實踐智慧，是在實踐理性關照下形成的實踐智慧。亞里士多德關于理論、實踐和技藝的劃分；康德關于實踐理性與純粹理性的劃分。由于實踐與純粹的理論和技藝不同，所以，法律工作的目的也就是在特定的具體的行動環(huán)境中尋求解決問題的正確決定，從而建構和維護一個正當?shù)纳鐣钪刃?。當代法哲學的發(fā)展與實踐哲學的復興。二、法律方法與法律本質(zhì)的內(nèi)在聯(lián)系理解法律的本質(zhì)必須從法律實踐入手，把握住法律實踐的特殊性并且經(jīng)受實踐的檢驗。法律方法則是法律實踐的特殊性的具體體現(xiàn)，對人們認識法律的本質(zhì)具有重要意義；同時，由于人們的實踐活動是在一定的理論原則規(guī)范和指導下進行的，人們對法律本質(zhì)的深入認識又能夠進一步推動法律方法的完善。第三節(jié)

法律推理一、法律推理的含義與特征法律推理是邏輯思維方法在法律領域的運用。法律實踐活動一定意義上就是推理活動，即根據(jù)法律的規(guī)定，推導出解決法律問題的正確決定。法律的說理性要求法律實踐必須嚴格遵循相應的推理規(guī)則和形式，以提出具有說服力的法律問題解決方案。法律推理的特征有：1．法律推理是一種說理活動；2．法律推理是根據(jù)法律進行推理；3．法律推理的目的是尋求正當?shù)慕Y論；4．法律推理的理論工具是邏輯思維；5．法律推理根本上是一種實踐推理。法律推理可以分為形式推理與實質(zhì)推理兩大類型。二、形式推理形式推理又包括演繹推理、歸納推理兩種形式。簡單案件一般適用形式推理，復雜案件中實質(zhì)推理得到了廣泛運用。1．演繹推理2．歸納推理三、實質(zhì)推理實質(zhì)推理一般適用于法律規(guī)定的含義不清楚、有歧義、相互矛盾和事實復雜而又缺乏直接法律規(guī)則依據(jù)的復雜案件。實質(zhì)推理的形式主要是類比推理。包括對作為法律推理大前提的法律本身的比照理解，比較案件事實的異同等。實質(zhì)推理與形式推理不是截然分開的，實質(zhì)推理通常也會在推理的具體環(huán)節(jié)上采用形式推理的個別規(guī)則。第四節(jié)法律解釋一、法律解釋及其必要性法律解釋是法律推理的一個重要環(huán)節(jié)，是在法律推理中形式推理的大前提——法律含義不夠清楚時對法律含義的進一步的理解性說明。法律解釋是法律推理的有機組成部分，法律推理離不開法律解釋。法律解釋的必要性在于：1．法律的概括性決定了法律在具體適用過程中需要經(jīng)過解釋才能用于處理具體案件。2．法律的穩(wěn)定性決定了法律在具體適用過程中需要經(jīng)過解釋才能夠用于處理復雜多變的案件事實。3．法律的不周延性決定了法律在具體適用過程中需要經(jīng)過解釋才能彌補法律漏洞。4．法律語言的不確定性決定了法律在具體適用過程中需要經(jīng)過解釋才能具有確定具體的含義。二、法律解釋的原則由于法律解釋可能偏離立法者在法律文本中所發(fā)布的法律的文字含義，所以，法律解釋必須遵循一定的原則和方法。1．合法性原則2．合理性原則3．法制統(tǒng)一原則4．歷史與現(xiàn)實相統(tǒng)一原則三、法律解釋的方法1．一般解釋方法1）語義解釋2）邏輯解釋3）系統(tǒng)解釋4）歷史解釋5）目的解釋6）當然解釋2．特殊解釋方法1）字面解釋2）限制解釋3）擴充解釋四、我國法律解釋的特點在我國法學界和法律界，法律解釋有正式解釋與非正式解釋之分。正式解釋包括立法解釋、司法解釋、行政解釋，具有普遍的法律約束力。司法解釋專指最高司法機關的解釋，包括審判解釋和檢察解釋。在我國，司法解釋對審判活動具有重要的指導作用。第五節(jié)法律論證一、法律論證的含義與特點法律論證也是一種重要的法律方法，是指通過提出一定的理由遵循邏輯規(guī)則來證明自己的法律決定的正確性與正當性。法律實踐是一種說理活動，法律論證就是證明自己的決定具有可靠的理由和依據(jù)。法律論證與法律推理不完全相同，法律推理是法律職業(yè)者個體的思維活動，而法律論證則是法律職業(yè)者通過語言文字的形式公開表達自己的觀點和見解的活動，所以，法律論證要求更為嚴格地遵循邏輯規(guī)則和論證形式。在實質(zhì)推理的背景下，法律論證還必須遵循普遍性實踐論證的一般規(guī)則。二、法律論證的規(guī)則與形式1．法律論證的一般規(guī)則與形式。所有各種類型的法律論證都必須遵循的規(guī)則與形式。2．法律論證的特殊規(guī)則與形式。1）法庭論辯過程中的論證規(guī)則與形式。2）司法決定形成過程及表述中的論證規(guī)則與形式。第二編社會分析中的法律現(xiàn)象馬克思主義法學理論不僅從邏輯推論中論證法律現(xiàn)象，而且也從法律與其它社會現(xiàn)象及社會規(guī)范的關系中討論法律問題。把社會作為一個整體，把法律作為一種社會現(xiàn)象，納入到社會理論中作為社會的一個有機組成部分進行研究，是19世紀以后伴隨著社會學的產(chǎn)生而出現(xiàn)的一種新的思潮。馬克思主義法學理論的特點是，將邏輯推論與社會分析相結合，從社會現(xiàn)象的相互關系中論證法律的本質(zhì)、特點、作用和歷史。本編就是從作為社會有機組成部分的法律現(xiàn)象入手，通過討論法律與經(jīng)濟、政治、宗教、道德等社會現(xiàn)象和社會規(guī)范的關系，進一步展示法律現(xiàn)象的豐富內(nèi)容，幫助學生學會從社會分析的角度觀察法律現(xiàn)象。第十章

法律與社會第一節(jié)

社會的含義與特征一、社會的含義按照馬克思主義觀點，社會是由一定的物質(zhì)資料生產(chǎn)方式所決定的憑借共同的語言、習俗、規(guī)范等而形成的人的群體，也是具體的個人的存在方式。社會是人的群體或有機體。使人形成社會的紐帶是規(guī)則：習俗、習慣、宗教、道德、法律以及共同語言和思維邏輯等。社會成為一個整體的核心和基礎是物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式。二、社會的特征組織性秩序性結構性三、社會科學的進步對法學的影響社會現(xiàn)象之間是相互關聯(lián)的，因此，從19世紀開始，人們就形成了一門專門研究社會的學問——社會學。社會科學、社會理論就是從社會學發(fā)展而來的。社會理論主要研究社會作為一個整體與個人之間的關系，或者說，個人之間、社會組織之間以及他們相互之間的關系如何使社會成為一個有機聯(lián)系的整體。把法律作為社會現(xiàn)象之一，法學作為社會科學之一，就是社會科學和社會理論發(fā)展的一個結果。第二節(jié)

法律的社會分析與法律本質(zhì)學說之間的關系一、法律社會學研究的起源通過社會研究法律是當代法學研究的重要趨向。法律社會學是當代法學研究的一種重要思潮，也是最集中地關注法律與社會之間的關系的法學思潮。許多當代重要的思想家都是在自己的社會理論研究中通過分析法律與社會的關系建構自己的理論體系的。近代以來產(chǎn)生的各種法律本質(zhì)學說也不同程度地涉及到各種社會理論和社會學問題。二、社會理論中的法律與社會孟德斯鳩托克維爾涂爾干韋伯三、馬克思主義法學理論與法律的社會分析馬克思主義法學理論關于法律本質(zhì)的學說，在方法論上的重大貢獻，就是通過對社會（市民社會）的政治經(jīng)濟學分析來把握法律的本質(zhì)，所以，通過對社會的分析研究法律，是馬克思主義的一個重要特點。第三節(jié)

法律在社會中的地位與作用一、法律與社會的一般關系法律是一種社會現(xiàn)象和社會規(guī)范，與其他社會現(xiàn)象、社會規(guī)范之間存在密切關系，正是在與其它社會現(xiàn)象、社會規(guī)范的關系中，法律才獲得了自己的生命力和存在形式。1．法律是社會發(fā)展的產(chǎn)物，并且在社會的發(fā)展中不斷發(fā)展自身。2．法律的存在意義和價值是在與其它社會規(guī)范的比較中獲得的。3．法律的性質(zhì)是在法律與其它社會現(xiàn)象的互動過程中被認識的。二、法律在社會中的地位和作用法律的性質(zhì)、地位、作用是建立在社會現(xiàn)象之間相互作用的基礎上的，因此，只有通過社會現(xiàn)象之間的關系，才能深入認識法律現(xiàn)象。法律是一種重要的社會現(xiàn)象，在社會的形成過程和存在形式上具有重要的整合、組織、協(xié)調(diào)的作用，是社會中的個體和社會組織能夠團結為一個有機聯(lián)系的整體的重要紐帶和制度基礎。第四節(jié)

法律與社會發(fā)展一、社會發(fā)展對法律的影響社會是一個整體，社會整體的發(fā)展必然帶動法律的發(fā)展。具體說：1．法律是對社會的反映，社會發(fā)展提高了人們對法律的認識，推動了發(fā)展法律的需要。2．社會發(fā)展提高了社會的組織化程度，導致了進一步的法律需求。3．社會發(fā)展提高了社會的文明程度，促使人們逐步擴大了用法律解決相互之間的各種糾紛、沖突以及各種政治、經(jīng)濟和社會矛盾的范圍，減少了暴力。4．社會發(fā)展推動了社會分工，導致法律的獨立、法律的專業(yè)化以及職業(yè)法律家集團的出現(xiàn)。二、法律對社會發(fā)展的促進作用1．法律逐步成為推動社會進步的重要力量。在以往的歷史上，法律更多地體現(xiàn)為對即存社會關系的認可，而在現(xiàn)代社會中，人們則希望通過法律改變、創(chuàng)造、建構一個新的社會。這是近代以來法律制度建設領域的一個重大發(fā)展和變化，也是人文社會科學研究成果的重要實踐。2．法律對社會發(fā)展日益重要的促進作用，源自于科學技術的發(fā)展以及人類對自己理性能力的確信。與法律的正式化、國家化背景一致，人們認為，人能夠憑借自己的理性，制定合理的法律，而作為人的理性思維結果的法律，不僅能夠推動社會的發(fā)展，而且，隨著人類認識能力的進一步提高和社會的發(fā)展，這些法律還可以達到促進社會變化和社會轉(zhuǎn)型的目的。這樣，在社會的發(fā)展、變革、轉(zhuǎn)型過程中，就可以避免血腥的暴力，可以在法律制度和法律程序的框架內(nèi)合法、和平地解決爭端。第十一章

法律與政治第一節(jié)

法律與政治的一般關系一、政治的含義與構成政治是政治權力而進行的各種活動的總稱，政治的構成因素有政治權力、政治組織、政治形式、政治關系、政治活動等，其核心是國家政權與各種具體的政治權力的取得、行使、交接的方式、程序和制度。二、法律與政治的一般關系政治是國家與社會分離后出現(xiàn)的一種社會現(xiàn)象。最初的社會并不存在凌駕于社會之上的國家，按照馬克思主義觀點，國家是在社會矛盾發(fā)展到不可調(diào)和的程度時才出現(xiàn)的。政治權力從產(chǎn)生時起，就是一種公共權力和公共資源。在現(xiàn)代社會生活中，政治（政治權力、政治組織、政治活動、政治關系等）對社會生活具有決定性的直接的影響。法律與政治存在密切聯(lián)系，法律不僅是由政治組織制定、實施的，而且也是實現(xiàn)一定政治目的的手段；法律對政治同樣具有重要作用，法律是規(guī)范政治活動、解決政治分歧、緩和政治矛盾的一種重要工具。在現(xiàn)代政治生活中，法治社會同時就是法治政府，即圍繞政治權力進行的一切活動都必須在法律的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定進行。第二節(jié)

法律與國家一、國家的含義與形式國家是一種主要的公共權力機構，也是一種重要的政治組織。國家是一種現(xiàn)代政治中最重要的政治形式和政治組織。國家權力是各種政治權力的核心。謀求和行使（包括參與行使）國家權力，是一切政治組織的主要工作。國家形式可以分為民主與專制兩大類型。二、法律與國家的一般關系按照列寧的觀點，國家是一種暴力機器，實際上，國家還必須是一種合法的暴力。合法就是有根據(jù)，合法意味著統(tǒng)治者能夠被被統(tǒng)治者所接受。在法治時代，合法的暴力的基礎就是法律。法律是取得公眾的同意的行為準則。所以，法律與國家存在密切關系，兩者相互作用、相互支撐。三、法律與現(xiàn)代國家現(xiàn)代主權國家與法治產(chǎn)生于同一歷史條件。在現(xiàn)代國家，法律在國家權力的取得與行使方面開始發(fā)揮極其重要的作用，是一切國家政權的合法性與國家權力的權威性的衡量根據(jù)?，F(xiàn)代國家，也即按照現(xiàn)代化的標準加以衡量的國家，同時也應該是法治國家。第三節(jié)

法律與政黨政治一、法律與政黨政黨是現(xiàn)代政治的產(chǎn)物?，F(xiàn)代政治是政黨政治，即公眾通過參與自己所擁戴的政黨的方式參與政治活動，間接行使政治權力。政黨政治與民主制度存在密切關系，是民主制度的必要前提。在法治國家，政黨獲取和行使國家權力的基礎是法律，即依法通過動員群眾或多數(shù)人的方式取得和行使公共權力，當然，政黨也可以通過自己的黨員和政策，參與法律的制定和實施，影響法律。二、法律與政黨政策政黨在取得和行使國家權力的過程中，主要依靠制定政策，然后由黨員和黨的組織執(zhí)行、落實政策的方式，參與國家活動。所以，政策與法律之間存在密切關系。通常來說，執(zhí)政黨的政策，對法律具有重要的影響。當代中國堅持中國共產(chǎn)黨的領導，共產(chǎn)黨的政策對法律也就具有的決定性的重要影響。需要注意的是，共產(chǎn)黨的政策可以經(jīng)過國家機構轉(zhuǎn)換為法律，但是，它本身并不是法律，政策與法律之間存在一系列的區(qū)別，既不能用黨的組織代替國家，也不能用政策代替法律。第十二章

法律與經(jīng)濟第一節(jié)法律與經(jīng)濟的一般關系一、經(jīng)濟的含義以及法律與經(jīng)濟的一般聯(lián)系經(jīng)濟一詞有多種含義。經(jīng)濟基礎、經(jīng)濟關系、經(jīng)濟制度、國民經(jīng)濟、經(jīng)濟體制等。法律與各個層面的經(jīng)濟一詞都有密切聯(lián)系。在現(xiàn)代社會生活中，由于現(xiàn)代化的廣泛影響，經(jīng)濟活動的基本原則已經(jīng)取得了對社會生活的主導地位，因此，從經(jīng)濟角度分析法律現(xiàn)象已經(jīng)成為一種重要的法學視角。二、關于法律的經(jīng)濟分析學說法律的經(jīng)濟分析與批判法學是美國分別從右和左兩個方面對傳統(tǒng)法學理論展開的批判。目前，批判法學已經(jīng)式微，而經(jīng)濟分析法學則依然活躍。我國學者也開始嘗試運用經(jīng)濟分析理論研究法律問題。三、馬克思主義法學理論與經(jīng)濟分析的關系按照馬克思主義的觀點，經(jīng)濟關系是一切社會關系的核心，其中生產(chǎn)關系又處于經(jīng)濟關系的中心地位。馬克思主義從社會分析出發(fā)形成的關于法的一般原理實際上也就是建立在一種關于法律的政治經(jīng)濟學觀點之上的。第二節(jié)法律與經(jīng)濟基礎一、經(jīng)濟基礎對法律的決定作用馬克思主義認為，法律的性質(zhì)、作用等問題不能從法律自身獲得解決，而必須從經(jīng)濟關系的角度加以說明。法律作為一種上層建筑現(xiàn)象，是由一定的經(jīng)濟基礎決定的。經(jīng)濟基礎決定法律的產(chǎn)生經(jīng)濟基礎決定法律的性質(zhì)經(jīng)濟基礎還決定法律的發(fā)展變化二、法律對經(jīng)濟基礎的反作用法律對經(jīng)濟基礎具有一定的反作用。人的主觀能動性就體現(xiàn)在順應經(jīng)濟規(guī)律，利用法律維護相應的經(jīng)濟基礎上。法律與經(jīng)濟基礎之間存在的決定與被決定、作用與反作用的關系，是認識法律現(xiàn)象及其本質(zhì)的關鍵。三、經(jīng)濟不是決定法律的唯一因素經(jīng)濟不是決定法律的唯一因素，經(jīng)濟的決定作用，在馬克思主義看來，是最終意義上的。法律與其它各種上層建筑現(xiàn)象之間存在著一定的交互作用。第三節(jié)

法律與生產(chǎn)力一、法律對生產(chǎn)力的直接作用法律對生產(chǎn)力的作用可以分為直接作用與間接作用兩種形式。直接作用是指法律對生產(chǎn)力的構成要素直接發(fā)揮作用，間接作用是指法律通過對生產(chǎn)關系的作用間接影響生產(chǎn)力。法律對生產(chǎn)力的直接作用表現(xiàn)為：法律與生產(chǎn)者法律與科學技術二、法律的根本目的是解放生產(chǎn)力在馬克思主義理論中，生產(chǎn)力是包括經(jīng)濟基礎在內(nèi)的一切社會關系產(chǎn)生、發(fā)展與變化的根本性因素，是最具有革命性的力量。上層建筑、經(jīng)濟基礎的性質(zhì)與變化最終都是由一定的生產(chǎn)力決定的。雖然就具體的法律制度來說，法律對生產(chǎn)力的發(fā)展，有時起著限制作用。但是，從法律的根本目的看，法律必須保護、發(fā)展和解放生產(chǎn)力。第四節(jié)法律與市場經(jīng)濟一、法律與市場經(jīng)濟的一般關系法律與市場經(jīng)濟存在天然的聯(lián)系。1．市場經(jīng)濟與權利。市場經(jīng)濟是以市場主體追求自身利益最大化而達到資源有效配置從而提高社會生產(chǎn)率目的的經(jīng)濟形式。在市場經(jīng)濟體制下，市場主體必須享有充分的自主權，其利益必須得到充分保護，市場經(jīng)濟尤其需要規(guī)則。2．市場經(jīng)濟與規(guī)則，市場經(jīng)濟是建立在透明的公平的規(guī)則基礎上的。3．市場經(jīng)濟與公共權力。市場經(jīng)濟需要一個與社會脫離的并受法律嚴格約束的公共權力機構。市場經(jīng)濟在一定意義上就是法治經(jīng)濟。二、法律與社會主義市場經(jīng)濟的關系由于建立社會主義市場經(jīng)濟體制必須克服計劃經(jīng)濟體制的各種影響，必然要求建設社會主義法治國家與其相適應。1．必須借助法律形式設計和規(guī)劃新的市場經(jīng)濟體制。2．必須借助法律手段推動和完成由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的體制轉(zhuǎn)換。3．必須借助法律手段規(guī)范龐大的公共權力。第十三章

法律與科學技術第一節(jié)

法律與科學技術的一般關系一、科學技術的含義這里，科學專指自然科學，技術專指生產(chǎn)技術?？茖W技術是人類在順應、利用自然界改造、提高自己生存境況的重要手段。按鄧小平同志的說法，是第一生產(chǎn)力。二、法律與科學技術的一般關系法律與科學技術存在于同一的理性化的思想背景下，均為合理性，特別是形式合理性社會生活的重要原因、要素和標志?？茖W技術還在多個具體層面上與法律存在密切關系。法律本身是伴隨著科學技術的發(fā)展與進步而發(fā)展的，法律的獨立與科學技術的進步不可分?？茖W技術進步促進了法律領域的一系列革命，法律對科學技術進步則具有組織、引導與推動作用。第二節(jié)

法律與科學技術的進步一、法律對科學技術進步的重要推動作用按照馬克思主義觀點，人類社會的歷史是生產(chǎn)力不斷發(fā)展的歷史，科學技術是最重要的生產(chǎn)力，也就是說，科學技術的進步是推動社會歷史進步的一個重要因素。由于科學技術的發(fā)展需要一個特定的良好的社會環(huán)境和理性氛圍，所以，在科學技術進步的歷史過程中，法律發(fā)揮了重大的作用。保障作用組織作用引導作用推動作用二、法律推動科學技術進步的原理與機制從表面上看，法律與科學技術屬于兩個不同的領域：法律屬于社會規(guī)范，調(diào)整的是社會關系。科學技術是人在與自然界交往的過程中發(fā)展起來的。但是，人與自然的關系，人對自然界的發(fā)現(xiàn)、順應、利用，是建立在一定的社會關系的基礎上的。所以，法律對科學技術的進步也就具有重要作用。法律之所以能夠推動科學技術的進步，原因在于法律是高度形式合理性的規(guī)范體系，是以建立合理性的社會關系為目的的；而合理性的社會關系是科學技術發(fā)展的必要條件。第三節(jié)

科學技術進步對法律的影響科學技術進步對法律的影響是多方面的，既有宏觀的全局性的，也有微觀的局部的細節(jié)上的；既促進了現(xiàn)代社會的主要法律價值的實現(xiàn)，也對部分法律價值提出了挑戰(zhàn)；既提高了人們認識法律現(xiàn)象的能力，又有力地質(zhì)疑了現(xiàn)代法律認識；在促進了法律現(xiàn)代化的同時，也導致了法的現(xiàn)代性問題的產(chǎn)生。一、科學技術進步對法律的一般理論的影響1．科學技術的發(fā)展提出了新的法學研究課題。2．科學技術的發(fā)展改變了人們對法律作用的認識。3．科學技術的發(fā)展動搖和顛覆了一些傳統(tǒng)法律觀念。4．科學技術的發(fā)展導致了法律一般理論的“科學”傾向。二、科學技術進步對具體法律制度和法律技術的影響1．科學技術發(fā)展擴大了法律的調(diào)整范圍，導致新的法律部門和法律問題的產(chǎn)生。2．科學技術發(fā)展改善、變革了立法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督的技術手段以及法律信息的傳播方式。3．科學技術發(fā)展影響了法律調(diào)整機制，導致法律職業(yè)更加專業(yè)化、專家化，增加了法律職業(yè)對技術專家的依賴。4．科學技術發(fā)展影響了立法、執(zhí)法、司法體制，促使權力配置變化。三、科學技術進步對法律認識論的影響1．科學技術的發(fā)展促進了法律認識論的革命。2．科學技術的發(fā)展促使人們反思傳統(tǒng)的法律本質(zhì)觀。3．科學技術的發(fā)展促使人們反思傳統(tǒng)的法律理性觀。第十四章

法律與文化傳統(tǒng)第一節(jié)

法律與文化傳統(tǒng)的一般關系一、法律文化的特征文化是一種通過學習獲得的知識；法律文化則是通過學習的方式繼承或繼受的有關法律、法律制度、法律觀念以及各種法律設施、物件的知識。法律文化的特征是：1．法律文化具有歷史性，一般經(jīng)過漫長的歷史積淀。2．法律文化具有現(xiàn)實性，一般只有能夠影響法律現(xiàn)實的因素，才能夠被繼承或得到傳播。3．法律文化具有潛在性，主要是通過人的法律觀念發(fā)揮作用。4．法律文化具有滲透性，沒有絕對排斥外來法律文化的法律制度。在這個意義上，法律文化又具有可變性。二、法律與文化傳統(tǒng)的內(nèi)在聯(lián)系法律與文化傳統(tǒng)存在一種內(nèi)在的聯(lián)系。法律是一種通過學習獲得的知識，所以，法律是一種文化現(xiàn)象；法律知識傳播和承繼的主要渠道是各個國家、民族的法律生活實踐，人們正是通過法律實踐環(huán)節(jié)，學習自己祖祖輩輩傳承下來的行為規(guī)則、行為方式以及法律觀念，因此，各個民族的法律文化傳統(tǒng)不可避免地要影響各個國家的現(xiàn)代法律實踐。尤其是在處于法律的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的國家，一般都回遇到外來法律文化與本土法律文化傳統(tǒng)之間的沖突問題。第二節(jié)

法律傳統(tǒng)與法系一、法系的含義及其與文化傳統(tǒng)的關系法系是比較法學中的一個概念，是基于法律的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對法律的分類。法系劃分的主要標準就是法律的歷史文化傳統(tǒng)。二、當代世界不同法系之間的主要差別不同的法律傳統(tǒng)導致形成不同的法系，不同法系有不同的歷史發(fā)展過程以及傳統(tǒng)，它們之間在法律概念、法律結構、法律技術、法律程序甚至對法律的地位、作用的認識等方面都存在重大差別。法系的區(qū)別與各國法律文化傳統(tǒng)的差異聯(lián)系密切。當代最有影響的法系是普通法系與民法法系。民法法系是指以古代羅馬法，特別是19世紀初《法國民法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律的總稱。民法法系經(jīng)歷了4個重要發(fā)展階段。普通法系是指以英國中世紀的普通法為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律的總稱。普通法系同樣經(jīng)歷了4個重要發(fā)展階段。民法法系與普通法系之間的主要區(qū)別在于：1．法律思維方式不同。2．法律淵源不同。3．判例的地位和作用不同4．訴訟程序不同。另外，在法律分類、法律概念、法律教育等方面，這兩個法系之間也存在一系列不同點。第三節(jié)

法律的文化解釋及其影響一、法律的文化解釋的視角法律的文化解釋是一種認識法律的知識進路和觀察角度，是一種特殊的法律理論。這種法律理論的核心見解是認為，法律是一種文化現(xiàn)象，把法律建立在文化傳統(tǒng)的基礎上，期待通過文化研究的方式，解決、解釋各種法律問題。一般來說，這種關于法律現(xiàn)象的知識進路，比較側(cè)重關注具體的法律生活經(jīng)驗，對法律的普遍本質(zhì)有所質(zhì)疑。二、法律的文化解釋的變革意義法律的文化解釋是一種新的法學研究思路，對傳統(tǒng)的法學理論產(chǎn)生了很大沖擊和影響。當代中國，法律的文化解釋對傳統(tǒng)的理性主義與普遍主義法學理論產(chǎn)生了一定的沖擊。促使人們思考法治現(xiàn)代化的復雜性。第四節(jié)

正確認識法律與文化傳統(tǒng)的關系一、法治建設的“本土資源”法治建設必須調(diào)動一切可以調(diào)動的資源，既可以借鑒外來法律文化，也繼承本土法律文化?！氨就临Y源”的提出首先代表著一種研究方法和知識進路的變革。這種知識進路是非理性主義的和反本質(zhì)主義的，因此，能否解決這一進路提出的問題，取決于能否重建理性主義和總體性法理學。二、法律文化傳統(tǒng)的變革法律與文化傳統(tǒng)存在密切聯(lián)系，不存在能夠離開特定歷史文化背景的法律以及法律制度、法律觀念，在這個意義上，法律就是一種文化現(xiàn)象，所以，尊重本國、本民族的法律文化傳統(tǒng)才能切實有效地推動本國法治建設。法律文化傳統(tǒng)不是一成不變的，也沒有一成不變的文化現(xiàn)象。法律文化傳統(tǒng)在社會歷史的變遷中不斷變革與更新。必須以一種建設性批判的態(tài)度對待法律文化傳統(tǒng)，法律文化傳統(tǒng)的精華是在、也只能在否定之中得以升華。第十五章

法律與道德第一節(jié)

法律與道德的一般關系一、道德的含義及其與法律的聯(lián)系按照馬克思主義的觀點，道德是指由一定物質(zhì)生活條件所決定的人們有關善與惡、公正與偏私、正義與非正義、榮譽與恥辱等觀念、原則和規(guī)范的總和。道德規(guī)范是由人們的內(nèi)心信念保證實現(xiàn)的。從歷史上看，法律與道德就存在緊密的聯(lián)系。圍繞法律與道德的關系的爭論，一直是法律思想史的一條重要線索和一個主要論題。二、西方學者關于法律與道德關系的主要分歧當代西方法學界在法律與道德關系上仍然存在重大分歧，并導致了法律實證主義與自然法學的長期爭論。主要的爭論點：1．法律和道德有沒有必然聯(lián)系？2．如何處理法律與道德關系中的兩個難題？1）合法的但被道德視為邪惡的行為；2）非法的但被道德所寬容的行為。三，馬克思主義關于法律與道德關系的主要觀點按照馬克思主義的觀點，法律與道德是兩種不同的但又存在密切關系并且相互作用的社會現(xiàn)象。一般而言，馬克思主義不承認一般意義上的普遍道德，認為道德是有階級性的，所以，言及法律與道德的聯(lián)系，在馬克思主義那里，必然首先涉及法律與哪個階級的道德之間的關系問題。第二節(jié)

社會主義法律與社會主義道德的關系一、社會主義法律與社會主義道德的聯(lián)系1．兩者賴以形成的基礎相同。2．兩者的基本精神和基本內(nèi)容相同。3．兩者的歷史目的相同。二、社會主義法律與社會主義道德的區(qū)別1．兩者的產(chǎn)生條件不同。2．兩者的調(diào)整范圍不同。3．兩者的實現(xiàn)方式不同。4．兩者的表現(xiàn)形式不同。5．兩者的合理性程度不同。三、社會主義法律與社會主義道德的相互作用1．社會主義法對社會主義道德的作用1）社會主義法被認為是傳播社會主義道德的工具。2）社會主義法被作為是進行社會主義道德教育的手段。3）社會主義法通過獎勵性規(guī)定，促進社會主義道德。2．社會主義道德對社會主義法的作用1）社會主義道德有助于提高人們的法律意識水平。2）社會主義道德對社會主義法的制定具有指導作用。3）社會主義道德對社會主義法的實施有保證作用。第三節(jié)

法律與文明一、文明與文化的區(qū)別文明是一個與野蠻相對立的概念，表征社會的一種進步狀態(tài)，特別是指一種進步社會的精神風貌。文明與文化不同，后者特指經(jīng)過學習而獲得的知識，尤其是指歷史傳承的知識。文明盡管也是一個比較歷史的概念，但是，它是“向前看”的。在德國歷史上，“文明”與“文化”曾經(jīng)分別是兩大對立思想力量的理論武器。說明這兩個概念之間存在很大的區(qū)別。道德當然也是一種文化現(xiàn)象，但是，道德在許多學者那里被分為公德與私德、進步與落后、不同階級的道德等，一般認為，進步的道德才是文明的組成部分。二、法律與文明的關系法律與道德的關系實際上涉及到法律與文化、文明的關系。法律整體上可以被視為一種文化，也可以被作為一種文明的力量，但是法律之間存在一個文明程度的差異。法律是文明的產(chǎn)物。法律也是優(yōu)勢文明的重要標志和推動力量。第十六章

法律與宗教第一節(jié)

法律與宗教的一般關系一、宗教的含義與本質(zhì)馬克思主義認為，宗教是支配人們?nèi)粘Ｉ畹耐獠苛α吭谌藗冾^腦中的虛幻的反映，是信奉和崇拜超自然神靈的社會意識形態(tài)，在現(xiàn)代則一般是與科學意識對立的社會力量。宗教包括宗教規(guī)范、宗教組織、宗教儀式等。1．宗教是一種精神領域的社會力量。2．宗教與科學是對立的。3．宗教具有一定的組織性和系統(tǒng)性。二、法律與宗教的一般關系法律與宗教都是設定人的行為模式的社會規(guī)范，也是人的行為正當與否的重要標準。在內(nèi)容上，兩者相互滲透；在表現(xiàn)形式上，都具有條理化、系統(tǒng)化的特點；在理論依據(jù)上，兩者長期共享同一思想資源。在古代社會，宗教與法律長期融合在一起。在現(xiàn)代社會，奉行不同宗教政策的國家，法律與宗教的關系不同。政教分離國家與政教合一國家。第二節(jié)

宗教對法律的重大影響一、法律的產(chǎn)生與宗教由于早期人類認識能力的原因，法律與宗教長期融合在一起，兩者之間聯(lián)系密切。世界上的許多國家在其法律產(chǎn)生與發(fā)展的歷史過程中，法律與宗教都是緊密聯(lián)系在一起而不可分割的。人類社會最早的法律同時也是宗教教義，最早的法官往往是神職人員，所以，宗教對法律的產(chǎn)生和發(fā)展具有重要影響。二、法律的發(fā)展與宗教在歷史上，宗教對法律的發(fā)展曾經(jīng)起到重要的推動作用。羅馬帝國滅亡后，羅馬法是由教會保存下來的，這為后來的資本主義三大準備活動之一的羅馬法復興保留了重要文獻；中世紀的自然法學說是由神學政治家在古希臘哲學的基礎上加以闡釋和發(fā)展的；中世紀歐洲的教會法是歐洲唯一的超越地方封建主法律的統(tǒng)一的法律，也是受羅馬法影響比較大的法律；歐洲教會內(nèi)部管理體制及其改革是后來資本主義建立憲政體制的重要資源，等等。可見，在資本主義法律形成的過程中，教會、教會法、基督教神學思想和宗教教義在一定時期發(fā)揮過積極的進步作用。同時，由于西方國家的法律和宗教在基本精神方面比較一致，所以，兩者之間長期相互作用、相互配合，是資本主義法治結構的重要組成部分。在一些政教合一的國家，目前為止，宗教以及宗教組織對法律仍然具有決定性的支配作用。中國古代沒有類似基督教、伊斯蘭教這樣高度組織化的宗教機構和宗教系統(tǒng)，但是，儒家學說在許多西方學者看來就是中國的宗教——儒教。儒教學說對中國法律具有重要影響。第三節(jié)

當代中國法律與宗教的關系一、中國古代法律與宗教的關系中國古代社會世俗的社會組織和社會規(guī)范一直居于主導地位，沒有形成象西方國家的基督教以及伊斯蘭國家的伊斯蘭教那樣強大的獨立的宗教組織和宗教力量。中國古代最有影響、也比較規(guī)范的宗教是佛教和道教，但是佛教和道教從不具有凌駕于或平行于世俗政權的地位。因此，幾乎不存在許多國家面臨的復雜的政教關系。宗教對中國古代法律影響甚微。二、當代中國法律與宗教的關系新中國建立后，中國政府提倡科學，反對迷信，在法律上一方面對宗教采取保護宗教信仰自由的政策，另一方面，禁止各種以宗教名義進行的顛覆政權、分裂國家的活動。第十七章

法律與秩序第一節(jié)

法律與秩序的一般關系一、秩序及其形成秩序是以規(guī)則為基礎的，沒有規(guī)則以及相應的對已有規(guī)則的尊重，也就不可能形成秩序。秩序一般來說可以分為兩種，一種是通過人的主觀努力建構的秩序；一種是在人們的共同生活中自發(fā)形成的秩序。在前一種情況下，法律的作用是決定性的；后一種情況下，共同體成員基于民間習慣、道德