第8.9節(jié) 行政行為

第三節(jié)行政活動(dòng)的方式

案例回顧：

7月11日，成都市食品安全辦公室聯(lián)合成都市食品藥品監(jiān)督管理局、工商局、公安局等6部門(mén)聯(lián)合召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，公布了近期整治打撈“地溝油”的情況：在為期半個(gè)月的“地溝油”專(zhuān)項(xiàng)整治行動(dòng)中，截至目前共查處6起非法打撈“地溝油”行為，行政拘留9人。

6月22日，成都市公安局聯(lián)合市水務(wù)局、城管局發(fā)布通告，嚴(yán)禁在下水道內(nèi)打撈“地溝油”。警方通過(guò)對(duì)街面巡查、天網(wǎng)監(jiān)察和對(duì)餐飲一條街重點(diǎn)抽查發(fā)現(xiàn)，仍有人頂風(fēng)作案。24日23點(diǎn)，成都市錦江區(qū)公安分局民警在華興街巡查時(shí)發(fā)現(xiàn)男子陳某正在窨井邊打撈“地溝油”。27日22點(diǎn)，成都市成華區(qū)公安分局民警在天祥寺街發(fā)現(xiàn)，陸某某和徐某某在路邊下水道掏“地溝油”。公安機(jī)關(guān)對(duì)上述人員進(jìn)行了行政拘留5天的處罰。一、行政行為的涵義（一）行政行為的概念與要素最廣義：行政機(jī)關(guān)所為的一切行為狹義：行政主體針對(duì)特定人或事所所為能產(chǎn)生行政法上效果的行為涵義：行政行為是指行政主體為實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理目的，行使行政職權(quán)和履行行政職責(zé)所實(shí)施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。

行政行為的要素主體要素：行政行為之主體為行政主體權(quán)力要素：行政行為之權(quán)力基礎(chǔ)為行政權(quán)法律要素：須具有法律意義，有法律效果形式要素：表示行為具有一定的外在表現(xiàn)形式二、行政行為的特征1．從屬法律性：行政主體的行政權(quán)來(lái)源于法律，行政行為必須接受法律監(jiān)控，違法必承擔(dān)法律責(zé)任

2．強(qiáng)制性：行政行為是法律的一種事實(shí)，是法律在相應(yīng)領(lǐng)域或事項(xiàng)上的表現(xiàn)，法律的強(qiáng)制性必然體現(xiàn)為行政行為的強(qiáng)制性。表現(xiàn)：行政主體作意思表示的法定性，而不以意思自治為原則；行政相對(duì)人需服從和遵守

3.單方性：取決于行政主體的意志而不取決于行政相對(duì)人的意志

4．裁量性：相對(duì)于司法行為的剛性而言，而行政行為裁量權(quán)大，在合法的范疇內(nèi)，是否合理也不能忽視。

5．無(wú)償性：行政主體實(shí)施法律所需的經(jīng)費(fèi)只能由國(guó)家財(cái)政來(lái)負(fù)擔(dān)。行政行為無(wú)償為原則，有償為例外（當(dāng)特定相對(duì)人承擔(dān)了比其它行政相對(duì)人更多的公共負(fù)擔(dān)或公共利益）。如財(cái)產(chǎn)征用或采礦許可。6．服務(wù)性：為了服務(wù)公共利益而依法實(shí)施的三、行政行為分類(lèi)：

1．以行政行為針對(duì)的抽象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，可分抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定的對(duì)象，就特定的事項(xiàng)所作出的處理決定。

2．以行政行為受法規(guī)范約束的程度為標(biāo)準(zhǔn)，羈束行政行為和自由裁量行政行為。羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等，行政機(jī)關(guān)沒(méi)有自由選擇的余地，只能?chē)?yán)格依法實(shí)施而作出的行政行為。自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類(lèi)等等，由行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況決定如何適用法律而作出的行政行為。

3．以行政行為的內(nèi)容對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生是影響是否有利為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為授益性行政行為與負(fù)擔(dān)性行政行為。授益性行為是賦予相對(duì)人權(quán)利或者免除義務(wù)的行為，例如頒發(fā)許可證、發(fā)放撫恤金等；負(fù)擔(dān)性行為是為相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或剝奪權(quán)益的行為，例如責(zé)令排除污染、責(zé)令拆除違章建筑、罰款。此外，行政行為還可分為依職權(quán)的行政行為和依申請(qǐng)的行政行為，要式行政行為與非要式行政行為等。案例

2000年4月17日，某市某區(qū)某街道辦事處將其閑置的臨街房屋一間出租給李某開(kāi)辦服裝店,租金為1年9600元。1年后，李某以虧本無(wú)錢(qián)、原定租金過(guò)高為由,只繳納了租金3000元.2001年4月至于5月，街道辦事處曾多次與李某交涉未果.2001年7月12日，街道辦事處主任指示所屬辦事處的城市監(jiān)察分隊(duì)4名隊(duì)員，佩戴執(zhí)法標(biāo)志，將李某的服裝店查封，同時(shí)禁止李某再使用該房屋。李某不服,于2001年7月20日以街道辦事處違法采取行政強(qiáng)制措施為由,向所在市轄區(qū)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議.區(qū)政府認(rèn)為該案不屬于行政案件，未予受理.李某便于2001年7月24日向所在市轄區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求法院認(rèn)定某街道辦事處實(shí)施查封這一行政強(qiáng)制措施違法，并撤消該具體行政行為。行政行為與行政事實(shí)行為

行政事實(shí)行為：行政事實(shí)行為是指行政主體基于職權(quán)實(shí)施的不能產(chǎn)生、變更或者消滅行政法律關(guān)系的行為。特征：具有行政性；不能產(chǎn)生、變更或者消滅行政法律關(guān)系；可致權(quán)益損害性的三大特征。主要指那些與行政行為相關(guān)的行為或稱(chēng)“職務(wù)相關(guān)行為”，包括輔助行為、階段行為和衍生行為等例如：市政部門(mén)--道路養(yǎng)護(hù)；橋梁維修；公共工程的建設(shè)。

工商部門(mén)--銷(xiāo)毀收繳的假冒偽劣產(chǎn)品。再如：行政執(zhí)法過(guò)程中必須收集證據(jù)材料，檔案收發(fā)等。行政行為vs司法行為司法行為要嚴(yán)格遵守法律，裁量幅度小，而行政行為裁量權(quán)大。司法行為是被動(dòng)性，行政行為是主動(dòng)性。不告不理vs可依職權(quán)作出司法有終局效力，對(duì)行政行為不服可以告到法院，對(duì)法院不服不能告到行政機(jī)關(guān)。司法行為是合議制、行政行為是首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制，司法行為的對(duì)象確定，但行政行為相對(duì)人可以抽象

行政行為與政治行為

政治行為：即國(guó)家行為，是行政機(jī)關(guān)以國(guó)家的名義運(yùn)用國(guó)家主權(quán)的行為，是具有高度政治性、因而排除在司法審查對(duì)象之外的、最高國(guó)家機(jī)關(guān)的行為如：侵略、鎮(zhèn)壓、建交、斷交三、行政行為的內(nèi)容

行政行為作為一種法律行為，其基本結(jié)果就是產(chǎn)生、變更或消滅一定的法律關(guān)系，因此，行政行為的內(nèi)容都與權(quán)利、義務(wù)有關(guān)，包含行政行為對(duì)相對(duì)人權(quán)利、義務(wù)或法律事實(shí)產(chǎn)生的影響1、設(shè)定權(quán)利和義務(wù)設(shè)定權(quán)利是指行政主體依法賦予相對(duì)人某種權(quán)能、權(quán)利和利益，包括行政法上的利益，也包括民法上的利益。所謂權(quán)能是指能夠從事某種活動(dòng)的資格，如給予律師資格、醫(yī)師資格等。所謂權(quán)利是指能夠從事某種活動(dòng)或行為的一種能力，如發(fā)給駕駛執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等。所謂利益是指基于某種權(quán)利而得到的利益，如行政獎(jiǎng)勵(lì)或撫恤金。設(shè)定權(quán)利的實(shí)質(zhì)是權(quán)利從無(wú)到有。設(shè)定義務(wù)是指行政主體要求相對(duì)人為一定行為或不為一定行為。為一定行為稱(chēng)“命令”，不為一定的行為稱(chēng)“禁令”。前者如行政主體要求相對(duì)人照章納稅，城建部門(mén)命令搭蓋違章建筑者拆除違章建筑等；后者如漁政機(jī)關(guān)將某水域劃定為禁漁區(qū)，禁止捕撈。設(shè)定義務(wù)的實(shí)質(zhì)是義務(wù)從無(wú)到有。2．撤銷(xiāo)權(quán)利和免除義務(wù)撤銷(xiāo)權(quán)利是指行政主體撤銷(xiāo)或剝奪相對(duì)人既得或已設(shè)定的法律上的權(quán)能或權(quán)利的利益。如吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，既是對(duì)權(quán)能的剝奪，也是對(duì)權(quán)利的剝奪；如扣留執(zhí)照是對(duì)權(quán)利的暫時(shí)剝奪；又如商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的撤銷(xiāo)，專(zhuān)利權(quán)的撤銷(xiāo)，行政撤職等。撤銷(xiāo)權(quán)利的實(shí)質(zhì)是權(quán)利從有到無(wú)。免除義務(wù)是指行政主體免除相對(duì)人所負(fù)有的作為或不作為義務(wù)。免除作為義務(wù)稱(chēng)“免除”，免除不作為義務(wù)稱(chēng)“許可”。前者如免除納稅人的納稅義務(wù)；后者如允許某人攜帶槍支。一般情況下，私人、團(tuán)體、企業(yè)、機(jī)關(guān)不得持有槍支，但某些具有特定職責(zé)或特殊要求的人由主管部門(mén)批準(zhǔn)，可以攜帶槍支。行政許可一般都屬于免除不作為義務(wù)的范疇，法律對(duì)此有專(zhuān)門(mén)的規(guī)定。3．變更法律地位變更法律地位：指行政主體對(duì)相對(duì)人原有的法律地位加以變化和更改。具體表現(xiàn)為或者對(duì)原來(lái)所享有的權(quán)利或所承擔(dān)義務(wù)的擴(kuò)大，或者對(duì)原來(lái)所享有權(quán)利或所承擔(dān)義務(wù)的縮小。前者如行政主體批準(zhǔn)營(yíng)業(yè)主體擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)范圍，對(duì)某個(gè)社會(huì)團(tuán)體委以一定國(guó)家事務(wù)的管理權(quán)限；后者如行政主體對(duì)相對(duì)人應(yīng)納稅款的減少等。四、行政行為的分類(lèi)抽象行政行為與具體行政行為內(nèi)部行政行為和外部行政行為依職權(quán)的行政行為和依申請(qǐng)的行政行為羈束行政行為與自由裁量行政行為附款行政行為與無(wú)附款行政行為授益行政行為與侵益（不利）行政行為要式行政行為與非要式行政行為1、抽象行政行為與具體行政行為劃分依據(jù)：依據(jù)行政行為的功能和適用對(duì)象范圍的不同為標(biāo)準(zhǔn)抽象行政行為，指行政主體針對(duì)不特定的對(duì)象設(shè)定或規(guī)定具有普遍約束力的行為規(guī)范的活動(dòng)。具體行政行為，指行政主體針對(duì)特定對(duì)象具體適用法律規(guī)范所作出的、對(duì)特定對(duì)象產(chǎn)生約束力的活動(dòng)。抽象行政行為抽象行政行為包括行政主體制定行政法規(guī)、規(guī)章、各種規(guī)范性文件和進(jìn)行法律解釋等。抽象行政行為又稱(chēng)為創(chuàng)制規(guī)范性文件的行為，這種行政行為可以分為兩大類(lèi)：一：行政主體的行政立法行為，如行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章，這是行政主體制定法源性規(guī)范文件的行為；二：行政主體制定非法源性規(guī)范性文件的行為，即行政主體所制定的除行政法規(guī)和行政規(guī)章以外的具有普遍約束力的一般性規(guī)范文件的行為，如縣人民政府制定的在全國(guó)范圍內(nèi)有效的規(guī)定或辦法；如行政決定、決議等。這兩類(lèi)行為只是在制定主體、制定程序、適用范圍等方面不同外，而在向后效力和反復(fù)適應(yīng)等方面則是相同的。從功能上看，這兩類(lèi)行為都是從紛繁多樣的具體行政管理活動(dòng)現(xiàn)象中，“抽象”出行政活動(dòng)領(lǐng)域中人們應(yīng)當(dāng)普遍遵守的、具有概括性的行為規(guī)范；這兩類(lèi)行為所形成的結(jié)果——即規(guī)范性文件，是針對(duì)一類(lèi)人或一類(lèi)事具有普遍的約束力，因而稱(chēng)之為抽象行政行為。具體行政行為

行政主體針對(duì)特定對(duì)象具體適用法律規(guī)范所作出的、對(duì)特定對(duì)象產(chǎn)生約束力的活動(dòng)如：行政許可、行政確認(rèn)、行政命令、行政處罰等具體行政行為vs抽象行政行為行為本身的區(qū)別：主體上：抽象行政行為的主體是特定的，不是所有的行政主體都能從事的活動(dòng)；而具體行政行為則是所有的行政主體都能從事的活動(dòng)；功能上：抽象行政行為為行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅提供法律前提和可能性，而具體行政行為使行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅成為現(xiàn)實(shí)；時(shí)間上：抽象行政行為是創(chuàng)制具體行政行為依據(jù)的立法性活動(dòng)，它先于具體行政行為而形成，具體行政行為是執(zhí)行性活動(dòng)，它是后于抽象行政行為的活動(dòng)；程序上：抽象行政行為要按規(guī)定的行政立法程序進(jìn)行，具體行政行為則按行政執(zhí)法程序進(jìn)行。具體行政行為與抽象行政行為行為結(jié)果的區(qū)別：抽象行政行為結(jié)果的行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件是具體行政行為的依據(jù)，具體行政行為是貫徹落實(shí)行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的具體方法和手段；抽象行政行為通常針對(duì)的是廣泛而不特定的對(duì)象，具體行政行為通常針對(duì)特定對(duì)象；抽象行政行為一般都要反復(fù)適用，長(zhǎng)期有效，而具體行政行為通常只一次性適用，一次性有效；抽象行政行為對(duì)其之后發(fā)生的事情具有拘束力，具體行政行為則對(duì)其之前的事具有拘束力。

？區(qū)分的意義如何采用行政救濟(jì)方式抽象行政行為不可訴，而具體行政行為的可訴。

思考：但如何確定“特定”的標(biāo)準(zhǔn)？具體和抽象沒(méi)有特定的標(biāo)準(zhǔn)，能否以行政相對(duì)人的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，可數(shù)則為特定，不可數(shù)則為不特定。2、內(nèi)部行政行為與外部行政行為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)行政行為所針對(duì)的內(nèi)容是屬于社會(huì)管理事務(wù)還是行政主體內(nèi)部管理事務(wù)外部行政行為：指行政主體依行政職權(quán)和行政職責(zé)對(duì)社會(huì)上行政管理事務(wù)所實(shí)施的行政行為。內(nèi)部行政行為：指行政機(jī)關(guān)對(duì)本機(jī)關(guān)內(nèi)部行政事務(wù)管理所實(shí)施的行政行為。劃分意義：賠償責(zé)任、可訴性不同案例:

某市某紡織廠是該市用水大戶(hù),1999年7月取得合法取水許可證,月取水量為110萬(wàn)噸。2000年6月，該市節(jié)約用水辦公室經(jīng)市政府批準(zhǔn)，作出《某市節(jié)約用水規(guī)定》,其第5條規(guī)定,全市所有取水單位的取水量需由市節(jié)水辦核準(zhǔn)，并由市節(jié)水辦下達(dá)取水計(jì)劃。該規(guī)定生效后,市節(jié)水辦批準(zhǔn)市紡織廠的月取水量為90萬(wàn)噸,并對(duì)市紡織廠下達(dá)了《取水計(jì)劃通知書(shū)》。市紡織廠認(rèn)為，根據(jù)本省人大通過(guò)的有關(guān)地方性法規(guī)，某市水利局是有權(quán)頒發(fā)取水許可證的行政主管機(jī)關(guān)。本廠已于1999年７月在市水利局合法取得了月計(jì)劃110萬(wàn)噸的取水許可證，市節(jié)水辦作出的《某市節(jié)約用水規(guī)定》以及下達(dá)的《取水計(jì)劃通知書(shū)》屬于超越職權(quán)的行為，侵犯了其合法取水權(quán)利，直接影響了本廠生產(chǎn)和職工生活。２０００年９月２２日市紡織廠以某市節(jié)水辦為被告向取法院提起行政訴訟，要求撤消市節(jié)水辦作出的《某市節(jié)約用水規(guī)定》和已下達(dá)的《取水計(jì)劃通知書(shū)》。問(wèn)題：

某市節(jié)水辦作出的《某市節(jié)約用水規(guī)定》和下達(dá)的《取水計(jì)劃通知書(shū)》屬于具體行政行為還是抽象行政行為？法院會(huì)滿(mǎn)足某市紡織廠的訴訟請(qǐng)求嗎？為什么？3、依職權(quán)行政行為與依申請(qǐng)行政行為1．區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：行政行為可否由行政主體主動(dòng)實(shí)施2．意義：解決不作為的問(wèn)題，沒(méi)有做出依職權(quán)行政行為直接構(gòu)成不作為，但依申請(qǐng)行政行為只有在相對(duì)人申請(qǐng)了但行政主體卻沒(méi)有做出行為時(shí)，才構(gòu)成不作為。有利于分析行政行為的實(shí)施條件和追責(zé)任案例

王某，男，1999年4月出生。2005年王某要求進(jìn)入其住所地某小學(xué)接受義務(wù)教務(wù)，該小學(xué)拒絕接受。理由是，該小學(xué)所在轄區(qū)教育局制定的當(dāng)年招生方案規(guī)定，該小學(xué)新生入學(xué)年齡為6周歲10個(gè)月，而此兒童至2005年8月30日新生入學(xué)前只有6周歲4個(gè)月零10天。王某的父親認(rèn)為其子已經(jīng)達(dá)到《義務(wù)教育法》第五條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)入學(xué)的年齡(6周歲),該小學(xué)拒絕接受該兒童入學(xué)，是違反義務(wù)教育法的行為，在多次與該小學(xué)交涉未果的情況下，王某的父親遂多次找區(qū)教育局處理此事,教育局一直對(duì)此事置之不理，于是以王某為原告,以該區(qū)教育局為被告，向法院提起行政訴訟，要求區(qū)教育局對(duì)該小學(xué)拒絕接受王某入學(xué)一事作出判決，保護(hù)王某的受教育權(quán)。問(wèn)題:針對(duì)該案有兩種意見(jiàn)，一種意見(jiàn)認(rèn)為，區(qū)教育局已經(jīng)由工作人員口頭向原告作出答復(fù)，且其答復(fù)是根據(jù)其制定的招生計(jì)劃作出的，是符合有關(guān)規(guī)定的。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，區(qū)教育局負(fù)有保障其轄區(qū)內(nèi)適齡兒童受教育權(quán)的職責(zé)，而教育局不履行其職責(zé)，已經(jīng)構(gòu)成不作為違法。你認(rèn)為哪種意見(jiàn)正確?為什么?

4、覊束行政行為與自由裁量行政行為

以是否受法律拘束的程度為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：羈束行政行為：指嚴(yán)格受法律的具體規(guī)定約束，行政主體沒(méi)有選擇或裁量余地的行為

自由裁量行政行為：指法律只規(guī)定原則或一定的幅度或范圍，行政主體根據(jù)原則或在法定幅度內(nèi)，根據(jù)具體需要和實(shí)際情況，可以自主作出的行為羈束行政行為vs自由裁量行政行為區(qū)別的法律意義。（1）羈束行政行為只發(fā)生違法與否問(wèn)題，不發(fā)生適當(dāng)與否問(wèn)題；而自由裁量行為除發(fā)生是否合法的問(wèn)題，還會(huì)發(fā)生是否合理問(wèn)題；（2）羈束行政行為只受行政合法性原則的約束，而自由裁量行政行為主要受行政合理性原則的約束；（3）從法律救濟(jì)上看，羈束行政行為屬于司法審查的對(duì)象；而自由裁量行政行為一般不屬于司法審查對(duì)象，只有在自由裁量行為顯失公正的情況下，才屬于司法審查的范圍。5、附款行政行為與無(wú)附款行政行為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：行政行為是否有附款（條件）附款行政行為：除行政法規(guī)范明確規(guī)定外，行政主體根據(jù)實(shí)際需求在主內(nèi)容基礎(chǔ)上附加從屬性?xún)?nèi)容的行政行為，又稱(chēng)條件行政行為無(wú)附款行政行為：行政行為沒(méi)有附加條件的行政行為，又稱(chēng)單純行政行為附款：即條件，指行政主體規(guī)定（而不是行政法規(guī)范規(guī)定的）、其成就與否決定法律行為效力或消滅的、某種將來(lái)的不確定事實(shí)或行為，包括期限、條件、負(fù)擔(dān)、保留行政行為的廢止權(quán)及事后對(duì)負(fù)擔(dān)的追加或變更權(quán)附款行政行為vs無(wú)附款行政行為意義：

1、法院審查的時(shí)候，無(wú)附款行為按一般合法條件（如主體等）進(jìn)行審查，附款行為審查要看附款付的條件是否合法。要看行為能否附條件，且所附條件是否合法。

2、對(duì)分析行政行為法律效力的產(chǎn)生、溯及力、變更或消滅具有重要意義。

6、授益行政行為與侵益（不利）行政行為

區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：行政行為的內(nèi)容是否對(duì)行政相對(duì)人有利授益行政行為：行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定權(quán)益或免除其義務(wù)的行政行為。如行政許可侵益（不利）行政行為：行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或剝奪、限制其他權(quán)益的行政行為。如行政處罰、稅收。授益行政行為vs侵益（不利）行政行為區(qū)分意義：有利于分析行政行為的內(nèi)容，確定對(duì)行政行為變更、撤銷(xiāo)權(quán)的限制和信賴(lài)保護(hù)原則的適用。如：授益行政行為的撤銷(xiāo)要非常慎重，因?yàn)檫`反信賴(lài)保護(hù)。一般授益行政行為不可訴，但如果表面是授益行政行為而實(shí)際上是侵犯了權(quán)益，那么也屬于可訴。如將勞動(dòng)教養(yǎng)撤銷(xiāo)，改為判刑。勞動(dòng)教養(yǎng)的撤銷(xiāo)名義上是授益，其實(shí)是侵益。授益行為的不當(dāng)行使、或非法撤銷(xiāo)某一授益行為也是侵益行為。如：授益行為的不當(dāng)行使、或非法撤銷(xiāo)某一授益行為也是侵益行為（如應(yīng)獎(jiǎng)勵(lì)一千只獎(jiǎng)勵(lì)了兩百）

7、要式行政行為與不要式行政行為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否必須具備某種特定的法定形式。要式行政行為：必須具備某種書(shū)面文字或具有特定意義符號(hào)的行政行為。如發(fā)執(zhí)照、許可證、蓋章簽字。不要式行政行為：并不必須具備某種書(shū)面文字或具有特定意義符號(hào)的行政行為行政行為的形式：書(shū)面文字、特定意義符號(hào)、口頭語(yǔ)言和實(shí)際動(dòng)作均可要式行政行為vs不要式行政行為區(qū)分意義：1、行政行為與民事行為不一樣在于行政行為多為要式，需要簽名蓋章，為了保護(hù)行政相對(duì)人的利益，防止行政機(jī)關(guān)行政行為違法。2、對(duì)于行政機(jī)關(guān)而言，要式也有利，因?yàn)樾姓V訟需要行政機(jī)關(guān)舉證，如果要式則方便舉證，而不要式則可能出現(xiàn)相對(duì)人提出無(wú)理要求，使行政機(jī)關(guān)陷入舉證不能；3、如果應(yīng)采取要式而實(shí)際采取了不要式，那么該行政行為違法。要式行政行為若以不要式的方式行使，實(shí)體上雖然不一定違法，但程序上一定違法。因此：書(shū)面文字和特定意義的符號(hào)有利于準(zhǔn)確地載明行政主體的意思表示，體現(xiàn)行政行為的嚴(yán)肅性，分清責(zé)任、促進(jìn)依法行政。有利于從嚴(yán)要求行政行為的實(shí)施，并認(rèn)定口頭和行動(dòng)等具有隱蔽形式的行政行為的存在。其他分類(lèi)：依是否改變現(xiàn)有法律狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn),可分為作為行政行為和不作為行政行為.依是否需要其他行為作為補(bǔ)充為標(biāo)準(zhǔn),可分為獨(dú)立行政行為和需補(bǔ)充行政行為.依是否受司法審查為標(biāo)準(zhǔn),可分為終局行政行為和非終局行政行為.依法律效果的內(nèi)容是效果意思還是觀念表示為標(biāo)準(zhǔn),可分為行政行為和準(zhǔn)行政行為.依其主體是一個(gè)行政主體還是多個(gè)行政主體為標(biāo)準(zhǔn),可分為共同行政行為和非共同行政行為.五、行政行為的法律效力

概念行政行為的法律效力：指行政行為生效后，對(duì)有關(guān)各方主體所產(chǎn)生的法律約束力

，一般包括如下內(nèi)容：公定力確定力拘束力執(zhí)行力。公定力是指行政行為一旦成立，除法律規(guī)定的無(wú)效情況外，在被有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)之前，即推定合法、有效、具有對(duì)世的效力而要求所有機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人予以尊重的一種法律效力。法院的判決可以暫時(shí)中止其效力行政行為的公定力。

確定力行政行為一經(jīng)作出，行政主體即不得任意變更、撤銷(xiāo)、廢止；超過(guò)法定救濟(jì)時(shí)效，行政相對(duì)人不得再對(duì)之提出異議。確定力是針對(duì)行政主體和相對(duì)人雙方而言的。對(duì)于相對(duì)人來(lái)說(shuō)，相對(duì)人只能按照該行為的要求履行，但相對(duì)人在一定條件下可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)或變更，這種請(qǐng)求的權(quán)利只有在一定的時(shí)間內(nèi)才能行使，如行政復(fù)議和行政訴訟。對(duì)于行政主體來(lái)說(shuō)，確定力表現(xiàn)在：①行政行為一經(jīng)作出就有相對(duì)穩(wěn)定性，不經(jīng)法律程序不能改變或撤銷(xiāo)；②行政行為一經(jīng)作出，其效力不受行政主體或行政公務(wù)人員變動(dòng)的影響；③原行政主體或行政公務(wù)人員要改變或撤銷(xiāo)已作出的行政行為，必須經(jīng)過(guò)相應(yīng)的法律程序。

拘束力

行政行為一經(jīng)作出，行政相對(duì)人即應(yīng)受相應(yīng)行為拘束，應(yīng)履行相應(yīng)行為為之確定的義務(wù)（如繳稅納款），行政行為的拘束力也及于行政主體和其他個(gè)人、組織（如最低生活保障金）。此效力主要是對(duì)行政相對(duì)人執(zhí)行力行政行為具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，相對(duì)人不自覺(jué)履行相應(yīng)行為為之確定的義務(wù)，行政主體可強(qiáng)制執(zhí)行。行政行為的執(zhí)行力也及于行政主體。如：行政行為確定的行政給付義務(wù)、行政強(qiáng)制同樣是對(duì)行政相對(duì)人而言行政行為的法律效力思考：構(gòu)成要件vs成立要件vs有效要件

構(gòu)成要件是要?jiǎng)澐中姓袨榕c非行政行為的界限，其著眼點(diǎn)在于：決定某一行為是否為行政行為，這是一個(gè)法律屬性判斷問(wèn)題，一般從以下四點(diǎn)判斷：1．主體：行政主體2．對(duì)象：行政相對(duì)人3．內(nèi)容：行使行政職權(quán)4．效果：影響相對(duì)人權(quán)益的意思表示行政行為的成立要件成立要件1．抽象行政行為成立要件：①一定會(huì)議審議通過(guò)；②行政首長(zhǎng)簽署；③以法定形式公布；④生效日期屆至；2．具體行政行為成立（生效）要件：①作出決定②送達(dá)③受領(lǐng)（或另定生效日期）行政行為的有效要件——合法（一）主體合法1．主體資格：是行政主體或經(jīng)授權(quán)的組織；2．主體權(quán)限：有法定職權(quán)或被授權(quán)；3．合議制主體資格：法定人數(shù)出席和投票；4．行為實(shí)施人員資格：為相應(yīng)公職人員如公安機(jī)關(guān)找協(xié)管隊(duì)員協(xié)助執(zhí)法，則該協(xié)管隊(duì)員不符合行為實(shí)施人員資格。如公安局的秘書(shū)去執(zhí)法，也不行；（二）內(nèi)容合法1．行為依據(jù)：有法律、法規(guī)或規(guī)章依據(jù)2．依據(jù)適用：違反了則會(huì)導(dǎo)致適用法律不清①位階性：有些地方法規(guī)違反了人大制定的法律。位階從高向低依次適用，但目前政府多用低位階，因低位階多為其自己制定，與其自身利益相關(guān)②有效性：文件是否已經(jīng)失效、是否已經(jīng)正式生效、是否已經(jīng)被上級(jí)行政機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)③針對(duì)性：法律適用是否有針對(duì)性，某學(xué)生臨時(shí)不回家賣(mài)票加價(jià)，依據(jù)投機(jī)倒把處理，其實(shí)應(yīng)該是按照治安管理處罰條例處罰④全面性：往往行政機(jī)關(guān)只適用分則而忽略總則（經(jīng)常包括減輕、免除處罰等）。

（二）內(nèi)容合法3．事實(shí)與證據(jù)：①有事實(shí)、事實(shí)清楚②有證據(jù)、證據(jù)確鑿、證據(jù)合法：違法取得的證據(jù)等于沒(méi)有證據(jù)，如上海的釣魚(yú)執(zhí)法。

4．行為正當(dāng)性：違反了按照濫用職權(quán)來(lái)判①目的正當(dāng)：為了罰款執(zhí)法②考慮相關(guān)因素：打擊報(bào)復(fù)、包庇、行賄受賄等都要納入考慮③不反復(fù)無(wú)常舉證原則：行為不具有正當(dāng)性由行政相對(duì)人舉證，而前三項(xiàng)都由行政主體舉證（三）程序合法1．過(guò)程合法：如規(guī)章立項(xiàng)、起草、審查、審議、通過(guò)發(fā)布等2．步驟合法：如審議中的說(shuō)明、討論、表決等3．時(shí)效合法：如行政處罰的時(shí)效等4．時(shí)限合法：如行政許可的一般時(shí)限為20天，有些為45天、60天。5．方式合法：如集體討論、座談會(huì)、論證會(huì)、聽(tīng)證會(huì)等重大的處罰要經(jīng)過(guò)集體討論6．順序合法：如先取證，后決定（四）形式合法對(duì)于要式行政行為，必須符合一定的形式要求，否則即不能生效。如法定格式文書(shū)、簽名、蓋章等符合法定要求思考題：行政行為有效要件與構(gòu)成要件、成立要件區(qū)別在于：

1、構(gòu)成要件解決某一行為是否屬于行政行為的問(wèn)題，成立要件解決的是行政行為的成立問(wèn)題，生效要件解決的是成立的行政行為是否具有法律效力的問(wèn)題

2、屬于行政行為的某一行為的不一定成立。而成立的行政行為不一定生效。最重要的是有效要件，打官司中適用。行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止

（一）條件：

【無(wú)效】：因行政行為存在重大或明顯違法情形，則可使行為自始至終不具有法律效力。一般情形：行政行為具有特別重大的違法情形；行政行為具有明顯的違法情形；行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪；行政主體受相對(duì)人脅迫或欺騙作出的行政行為；不可能實(shí)施的行政行為；行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)職權(quán)的行政行為；等

例如命令開(kāi)采危險(xiǎn)瓦斯，行政相對(duì)人可以抵制、不履行。

【撤銷(xiāo)】：1、合法要件欠缺2、不適當(dāng)?shù)男姓袨閼?yīng)注意：違法、不適當(dāng)違法、不適當(dāng)?shù)男袨殡m然可能被撤銷(xiāo)，但撤銷(xiāo)前仍然有效，所以不能抵制【廢止】：行政行為的廢止，是指因形勢(shì)或法律、政策的變化，使原合法、適當(dāng)?shù)男姓袨榻K止其繼續(xù)發(fā)生效力。

條件：（1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)等依法修改、廢止或撤銷(xiāo)；（2）行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù)。（3）客觀情況變化，公共利益需要；（例如蓋房子，行政許可已經(jīng)有了，但因?yàn)橐薜罔F，廢止），本條件應(yīng)注意信賴(lài)?yán)姹Ｗo(hù)。行為目標(biāo)實(shí)現(xiàn);行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止的法律后果1、無(wú)效的法律后果自始無(wú)效對(duì)當(dāng)事人沒(méi)有拘束力、強(qiáng)制力，可以不執(zhí)行無(wú)救濟(jì)時(shí)效限制一般行政行為3個(gè)月訴訟時(shí)效，無(wú)效的行政行為沒(méi)有時(shí)效限制對(duì)相對(duì)人損失是否賠償視導(dǎo)致無(wú)效原因而定：自己造成的損失不賠。釣魚(yú)案：可給與精神補(bǔ)償，但不可得到行政賠償，因?yàn)槭撬约涸斐傻摹５歉鶕?jù)現(xiàn)行法律，沒(méi)有精神賠償。行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止的法律后果2、撤銷(xiāo)的法律后果自撤銷(xiāo)之日失效或自始失效一般自撤銷(xiāo)日失效，但涉及公共利益的可溯及既往有救濟(jì)時(shí)效限制，因?yàn)橐呀?jīng)有公定力了對(duì)相對(duì)人損失是否賠償視導(dǎo)致撤銷(xiāo)原因而定，例如相對(duì)人有行賄行為。行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止的法律后果3、廢止的法律后果自廢止之日失效，即僅向后失效有時(shí)效限制對(duì)導(dǎo)致相對(duì)人的損失應(yīng)補(bǔ)償不是賠償，因?yàn)闆](méi)有違法；但補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不明確，應(yīng)該是相當(dāng)于直接損失。行政行為的無(wú)效、撤銷(xiāo)與廢止的法律后果變更的法律后果自決定之日起變更；無(wú)溯及力；行政程序1、行政程序概述2、行政程序的原則3、行政程序的基本制度行政程序，是指行政主體實(shí)施行政行為時(shí)所應(yīng)當(dāng)遵循的方式、步驟、時(shí)限和順序。擴(kuò)大公民參政權(quán)行使的途徑；保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益；提高行政效率；監(jiān)督行政主體依法行使職權(quán)。合法原則是指行政活動(dòng)的程序必須依據(jù)法律、符合法律，不得由行為者隨意違反或者變更。在法律沒(méi)有明確規(guī)定程序的情況下，行政機(jī)關(guān)自行采用的程序也必須遵循貫徹法律的一般精神和原則。行政公開(kāi)原則公開(kāi)原則是指用以規(guī)范行政權(quán)的行政程序，除涉及到國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)一律向行政相對(duì)人及社會(huì)公開(kāi)。

1、依據(jù)公開(kāi)2、行政信息公開(kāi)3、聽(tīng)證制度

4、行政決定公開(kāi)行政公正、公平原則公正、公平原則是指用行政主體行使行政權(quán)，特別是行使自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)公正、公平。1、行政立法應(yīng)賦予相對(duì)應(yīng)有的權(quán)利2、行政主體所選擇之程序應(yīng)符合客觀情況，具有可行性行政信息公開(kāi)3、行政程序須符合規(guī)律或常規(guī)，具科學(xué)性4、行政程序須符合社會(huì)公共道德5、行政程序須符合社會(huì)一般公正，具正當(dāng)性參與原則行政主體在作出行政行為時(shí)，除法律有特別規(guī)定者外，應(yīng)盡可能為相對(duì)人提供參與的條件和機(jī)會(huì)。1.參與聽(tīng)證權(quán)2.陳述、申辯權(quán)3.復(fù)議申請(qǐng)權(quán)行政效率原則行政效率原則是指行政程序的各種方式、步驟、時(shí)限和順序的設(shè)置，必須有助于確?；镜男姓?，并在不損害相對(duì)合法權(quán)益的前提下提高行政效率。1、時(shí)效制度2、代理制度3、復(fù)議、訴訟部停止具體行政行為執(zhí)行制度行政程序基本制度行政程序基本制度之

聽(tīng)證制度聽(tīng)證制度是指行政主體在作出影響行政相對(duì)人合法權(quán)益的決定前，由行政主體告知決定理由和聽(tīng)取相對(duì)人及利害關(guān)系人意見(jiàn)的制度?；乇苤贫刃姓绦蚧局贫戎?/p>

回避制度

回避制度是指行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員在行使職權(quán)過(guò)程中，因其與所處理的法律事務(wù)有利害關(guān)系，為保證實(shí)體處理結(jié)果和程序進(jìn)展的公正性，依法退出當(dāng)前個(gè)案程序的制度。審裁分離制度行政程序基本制度之

審裁分離制度審裁分離制度是指行政主體的審查案件職能和案件裁決職能應(yīng)分由不同的機(jī)構(gòu)或人員行使，以確保行政相對(duì)人合法權(quán)益不受侵犯的制度。行政程序基本制度之

說(shuō)明理由制度

說(shuō)明理由制度是指行政主體在作出對(duì)行政人合法權(quán)益產(chǎn)生不利影響的行政行為時(shí)，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)向行政相對(duì)人說(shuō)明行為的事實(shí)依據(jù)、法律依據(jù)，以及進(jìn)行自由裁量時(shí)所考慮的政策、公益等因素。包括合法性理由（事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)）和正當(dāng)性理由（篩選事實(shí)、選擇法律）。信息獲取制度行政程序基本制度之

信息獲取制度

信息獲取制度是指行政相對(duì)人通過(guò)預(yù)設(shè)的程序從行政主體獲得各種有關(guān)信息資料的制度。在法律未禁止的情況下，行政主體有義務(wù)提供。其他：案卷制度受理制度告知制度合議制度時(shí)限制度參與行政制度行政應(yīng)急制度行政程序案例案情:2000年7月3日，某市星光大酒店接待了一批特殊客人.這些客人用自帶的秤稱(chēng)了他們所點(diǎn)的海鮮后，亮出了工作證:市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局，并指出，他們的海鮮缺斤少兩。檢查結(jié)束后，拿出一張臨時(shí)手寫(xiě)的便條式的檢查證明要求店方簽字,店方覺(jué)得事態(tài)嚴(yán)重，沒(méi)有簽.7月24日，市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局舉行了一個(gè)新聞發(fā)布會(huì),指出經(jīng)過(guò)明察暗訪,發(fā)現(xiàn)多家賓館、酒樓的海鮮缺斤少兩，并指出，按銷(xiāo)售量計(jì)算，星光大酒店一次克扣消費(fèi)者金額最多。各大媒體對(duì)此紛紛進(jìn)行了報(bào)道，星光成為眾矢之的。8月10日，星光大酒店以市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局認(rèn)定自己“故意缺斤少兩、克扣消費(fèi)者”的行為已構(gòu)成行政侵權(quán)為由,要求法院判定其通報(bào)批評(píng)行為違法，令其為星光恢復(fù)名譽(yù)、消除不良影響。問(wèn)題:程序上有何問(wèn)題？行政立法