法理學之法律要素法律權(quán)利義務責任法律形式法系

第二章法律的內(nèi)容與形式學習目的：3.系統(tǒng)掌握法律權(quán)利與法律義務的關(guān)系、法律形式與法律傳統(tǒng)、法系、兩大法系的差異等。——構(gòu)成法律的內(nèi)容與形式第一頁，共54頁。第一節(jié)法律要素一、法律要素的定義1，法律要素，是指構(gòu)成法律的根本元素。2，作為與法律整體相對的法律要素具有假設干特征。3，作為一個社會的法律要素質(zhì)量上下的判斷標準：1〕法律要素含義的明確性與確定性程度；2〕法律要素間聯(lián)絡的嚴密性及協(xié)調(diào)性程度；3〕法律要素的專門化、技術(shù)化程度。第二頁，共54頁。5，所謂“法的內(nèi)容〞，指構(gòu)成法的內(nèi)在要素，即法律標準及其構(gòu)成要素。從法律標準的內(nèi)在構(gòu)造來看，法律標準是由法律概念、法律規(guī)那么和法律原那么構(gòu)成的，而在其中核心部分那么是法律權(quán)利和法律義務。6，所謂“法的形式〞，指法的內(nèi)容的表現(xiàn)方式，是法的內(nèi)容要素的外在構(gòu)造和組織形態(tài)，如“法典〞、“判例法〞、“習慣法〞等。7，法律要素的分類如何將復雜的法律現(xiàn)象歸結(jié)為哪些簡單要素，即法要素的“形式〞問題，此為西方法理學中的傳統(tǒng)問題。第三頁，共54頁。7-1古希臘，法律是“命令〞還是“勸告〞之爭。7-2近代流行四種法律要素形式理論：第一，“命令〞形式。〔博丹、霍布斯、奧斯丁〕第二，規(guī)那么形式。〔哈特、拉德布魯赫〕第三，規(guī)那么模、政策、原那么形式。〔德沃金〕第四，律令、技術(shù)、理想形式?！昌嫷隆?-3我國法學一般認為：法律概念、法律規(guī)那么與法律原那么。第四頁，共54頁。二、法律概念1，含義。法律概念，對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)行為進展概括而形成的法律術(shù)語?！胺筛拍钍欠蓸藴屎头芍贫鹊慕ㄖ牧稀（?，來源。源自對法律現(xiàn)象的概括，對應著一定范圍的法律現(xiàn)象，是一部法典、法律部門乃至整個法律的規(guī)那么體系的根底。如刑法第232條：成心殺人的，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。這一條款又稱為成心殺人罪，這一罪名就是一個法律概念，同時，這一罪名又是有犯罪、成心犯罪、殺人罪等概念派生而來的。因此，法律首先是一個專業(yè)概念構(gòu)成的體系。第五頁，共54頁。3，特征，有以下三個：第一，法律概念的語言特征：即法律概念具有明晰和確定性的特征，這也是對法律概念最根本的要求。第二，法律概念的法律特征，即具有法定性。第三，法律概念的理論特征，即具有現(xiàn)實的可操作性。4，分類。第六頁，共54頁。三、法律規(guī)那么1，含義。法律規(guī)那么，是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務、責任的準那么、標準或是賦予某種事實狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。2，特征。1〕確定性程度高[歧義]；2〕指導性較明顯；3〕操作性較強。3，邏輯構(gòu)造。所謂法律規(guī)那么的邏輯構(gòu)造，是指一個完好的法律規(guī)那么要由哪些必備要素構(gòu)成，以及如何確立這幾個要素的功能和它們在法律規(guī)那么內(nèi)部的詳細邏輯關(guān)系。一般認為認為，法律規(guī)那么必備的構(gòu)成要素包括假定條件、行為形式和法律后果。第七頁，共54頁。3-1假定條件，指法律規(guī)那么中適用該規(guī)那么的條件和情況的部分。[可省略]〔?婚姻法?第二十四條夫妻有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。父母和子女有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利?！车谌侔耸l國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。第三百八十三條對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別按照以下規(guī)定處分：〔一〕個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)?！捕硞€人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。〔三〕個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處分或者免予刑事處分，由其所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分。〔四〕個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機關(guān)酌情給予行政處分。對屢次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處分。第九十三條本法所稱國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他按照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。第八頁，共54頁。3-2行為形式。構(gòu)成法律規(guī)那么的核心部分。對人們行為的標準與方向作出法律要求和規(guī)定，指出人們所享有的法律權(quán)利和應承擔的法律義務及其方式。行為形式在立法理論中必須公開而明確地表述出來。行為形式一般有:可為式、應為式和勿為式。3-3法律后果。指在一定情形下，法律對其調(diào)整范圍內(nèi)的相關(guān)事件與行為的動機、內(nèi)容和意義等進展法律評價所得出的結(jié)果。法律后果一般有：肯定式和否認式。第九頁，共54頁。4，法律規(guī)那么與法律條文的關(guān)系。既互相聯(lián)絡又互相區(qū)別的兩個概念。法律規(guī)那么是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)那么的表現(xiàn)形式：并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)那么的，也不是任何條文都完好地表述一個規(guī)那么的或只表述一個法律規(guī)那么的。在立法理論中，通常采取兩種不同的方式來明示人們的行為界限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn)出來。詳細而言，大致有以下幾類情形：〔1〕一個完好的法律規(guī)那么由數(shù)個法律條文來表述；〔2〕法律規(guī)那么的內(nèi)容分別由不同標準性法律文件的法律條文來表述；〔3〕一個條文表述不同法律規(guī)那么或其要素；〔4〕法律條文僅規(guī)定法律規(guī)那么的某個要素或假設干要素。5，法律規(guī)那么與法律標準的關(guān)系。“標準〞的核心意義在于其是人們行為的指針和標準，對人們的行動起著一種指引作用。一般而論，法律標準與法律規(guī)那么是可以互相通用的兩個概念。[Rule，譯作規(guī)那么；Norm，譯作標準]第十頁，共54頁。6，法律規(guī)那么的分類。根據(jù)不同的標準，法律規(guī)那么之常見的分類：1.受權(quán)性規(guī)那么、義務性規(guī)那么和權(quán)義復合規(guī)那么——按照法律規(guī)那么所設定的行為形式的不同——按照法律規(guī)那么是否允許主體按照自己的意愿自行設定權(quán)利和義務3.確定性規(guī)那么、委托性規(guī)那么和準用性規(guī)那么——確定性規(guī)那么是明確規(guī)定了行為規(guī)那么的內(nèi)容而不必再援用其他規(guī)那么來確定本規(guī)那么內(nèi)容的規(guī)那么。大部分的法律規(guī)那么屬于確定性規(guī)那么。——委托性規(guī)那么是沒有明確規(guī)定詳細的規(guī)那么內(nèi)容而委托〔受權(quán)〕有關(guān)主體規(guī)定詳細的規(guī)那么內(nèi)容的規(guī)那么。——準用性規(guī)那么是本身沒有明確規(guī)定詳細的規(guī)那么內(nèi)容，但明確規(guī)定可以或應當按照、援用、參照其他規(guī)那么來使本規(guī)那么的內(nèi)容得以明確的規(guī)那么。4.調(diào)整性規(guī)那么和構(gòu)成規(guī)那么——從功能上講第十一頁，共54頁。案例2－1張某在路途中遭到流氓毆打，跑到附近的派出所向值班民警求救，民警要求張某給“保護費〞，張某沒有容許，于是民警回絕給予保護，導致張某被打成殘疾。事后張某向法院提起行政訴訟，狀告派出所民警行政不作為。法院審理案件之后認為由于公安機關(guān)不履行法定行政職責，致使張某的合法權(quán)益遭受損害，應當承擔賠償責任。問題：法院判決根據(jù)的是何種法律規(guī)那么？根據(jù)法律規(guī)定，公安機關(guān)負有維持社會公共秩序、維護公民生命財產(chǎn)平安的職責。這種職責既是公安機關(guān)所享有的一種權(quán)利，同時也是一種必須履行的義務。假如公安機關(guān)回絕履行這種義務，將承擔相應的法律責任第十二頁，共54頁。案例2－2王某與同村的張某因為瑣事打架，王某不慎失手將張某打死。王某的父母向張某的父母求情，并表示愿意賠償張家40萬，希望張家不要向公安機關(guān)報案?？紤]到兩家是世交，關(guān)系一直很好，王家又愿意賠償，在經(jīng)過一番討價還價之后，張某的家人容許承受賠償，不向公安機關(guān)報案，兩家“私了〞此事。后來村里有人向公安機關(guān)舉報，公安機關(guān)介入此案，在查明事實后，移交給檢察機關(guān)提起公訴，法院經(jīng)過審訊之后，認為張某犯有過失殺人罪，判處其有期徒刑3年。問題：法院判決根據(jù)的是何種法律規(guī)那么？在該案當中，王某犯有過失殺人罪，按照刑法的規(guī)定，必須由檢察機關(guān)提起公訴，由審訊機關(guān)判決此案。刑法的有關(guān)規(guī)定是強行性規(guī)那么，必須按照這些強行性規(guī)那么來處理此案。張家和王家并沒有權(quán)利自行達成協(xié)議，“私了〞此事。第十三頁，共54頁。案例2－3黃某〔男〕1996年經(jīng)人介紹與陳某結(jié)婚。陳某系再婚，其前夫因病去世，遺有一子劉某。婚后，黃某經(jīng)常對陳某帶來的兒子進展虐待，不讓小孩吃飽飯，并對其拳打腳踢，造成孩子身上多處受傷，給孩子的身心安康帶來嚴重傷害。陳某稍加阻攔，黃某即對陳某拳腳相向。無奈之下，陳某作為劉某的法定代理人向法院提起刑事訴訟。法院經(jīng)過審理之后，判決黃某犯虐待罪，判處有期徒刑1年。對于黃某所犯的虐待罪，檢察機關(guān)并不提起公訴，而由受害人自主決定是否提起刑事訴訟。假如陳某不愿意向法院提起公訴，那么司法機關(guān)不會主動介入此案。但是，假設陳某所犯的是盜竊罪或者成心殺人罪等不屬于“告訴才處理〞的犯罪，那么必須由檢察機關(guān)提起公訴，當事人之間無權(quán)自行協(xié)議解決。第十四頁，共54頁。四、法律原那么1，概念。法律原那么是指可以為法律規(guī)那么提供某種根底或根源的綜合性的、指導性的原理和準那么。法律原那么通常反映出立法者以法的形式所選擇確定的根本價值，表達了法律的主旨和精神品格。在許多法律部門中都有法律原那么，例如刑法中的罪刑法定原那么、民法中的老實信譽原那么等。第十五頁，共54頁。2，法律原那么的功能。詳細來講，法律原那么具有三大功能：指導功能、評價功能和裁判功能。1〕法律原那么的指導功能，是指法律原那么可以作為解釋和推理的根據(jù)，為法律規(guī)那么的正確適用提供指導。2〕法律原那么的評價功能，是指法律原那么可以對法律規(guī)那么甚至整個實在法的效力進展本質(zhì)的評判，說明實在法及其規(guī)那么是否有效、是否正確、是否公正的理由，提醒法律規(guī)那么缺乏正當?shù)母鶕?jù)，指出法律規(guī)那么的例外情形等等。3〕法律原那么的裁判功能，是指法律原那么直接作為標準標準用于案件的裁判過程。法律原那么在這種情形下，可以起到彌補法律破綻的作用。3，法律原那么的分類。4，法律原那么與法律規(guī)那么的區(qū)別。第十六頁，共54頁。案例2－4美國紐約上訴法院在1889年曾經(jīng)審理過這樣一個案件：帕爾默是其祖父所立遺囑中指定的財產(chǎn)繼承人，因恐其祖父撤銷遺囑和為了及早獲得遺產(chǎn)，帕爾默將其祖父毒死。后來帕爾默被其姑媽里格斯訴至法院。面對這一案件，法官必須裁決帕爾默是否可以根據(jù)該項遺囑繼承其祖父的遺產(chǎn)。根據(jù)紐約州的有關(guān)遺囑的法律規(guī)那么的規(guī)定，該遺囑有效，帕爾默有權(quán)繼承其祖父的遺產(chǎn)。但是這樣判決明顯帶來不公正的結(jié)果，后來法官并沒有根據(jù)有關(guān)遺囑的法律規(guī)那么裁決案件，而是根據(jù)普通法中的一項原那么，即“任何人都不得從他的不當行為中獲利〞，做出裁決，帕爾默無權(quán)繼承其祖父的財產(chǎn)。問題：法官的判決表達了法律原那么的何種功能？第十七頁，共54頁。案例2－5原告甲酒廠于1987年1月30日在國家商標局核準注冊了圓圈圖形喜凰牌商標一枚，用于本廠消費的白酒。此酒的瓶貼裝潢上，除印有圓圈形喜凰牌的注冊商標外，還印有“喜凰酒〞這一特定名稱。被告乙酒廠消費的白酒，注冊商標為圓圈圖形天福山牌注冊商標。被告為了與原告爭奪市場，拿著原告商標標識“喜凰〞酒的瓶貼裝潢來到萊州市彩印廠，讓其把喜凰牌注冊商標更換為天福山牌注冊商標，除喜凰酒的“凰〞字更換為“風〞字外，其余均仿照印制。被告將印制好的天福山牌喜風酒瓶貼裝潢于本廠消費的白酒。甲酒廠得知這一事實后，起訴乙酒廠至法院。法院在審理該案件的過程中，認定為乙酒廠的行為構(gòu)成不正當競爭，但當時?反不正當競爭法?還未出臺，其他的法律如?商標法?等對這種情形并沒有明確規(guī)定，最后法院判決乙酒廠的行為不僅違背了?民法通那么?第4條關(guān)于公民、法人在民事活動中，應當遵循老實信譽的原那么的規(guī)定，損害了被上訴人合法的民事權(quán)益。而且按照?民法通那么?第7條的規(guī)定，被告人的這種行為，還損害了社會公共利益，擾亂了社會經(jīng)濟秩序，所以構(gòu)成不正當?shù)母偁幮袨?，必須予以制止。原告所遭受的?jīng)濟損失必須由被告來賠償。在本案當中，法官在沒有詳細的法律規(guī)那么可以適用的情況下，直接根據(jù)老實信譽的民法原那么作為判案的根據(jù)，彌補了法律的破綻，有效地解決了糾紛。第十八頁，共54頁。5，法律原那么適用的條件和方式5-1法律原那么適用的條件為了保障法律的客觀性和確定性，必須對法律原那么的適用設定嚴格的條件:1.窮盡法律規(guī)那么，方得適用法律原那么2.除非為了實現(xiàn)個案正義，否那么不得舍棄法律規(guī)那么而直接適用法律原那么5-2法律原那么適用的方式當法律存在破綻或者直接適用法律規(guī)那么會導致個案不公正，從而需要根據(jù)法律原那么裁判案件時，法律原那么必須被詳細化并在充分說理的根底上方可被適用。第十九頁，共54頁。考慮與分析案情：1994年黃永彬與張學英相識，于1996年底公開以夫妻名義租房同居。2001年2月，黃永彬被確診為肝癌晚期，住院治療期間，張學英不顧別人的嘲笑和挖苦，儼然以妻子身份陪侍在黃的病床前。2001年4月，黃立下公證遺囑，將其去世后的住房補貼、公積金和原住房售價的一半贈給張學英。黃去世后，由于其妻蔣倫芳回絕執(zhí)行該遺囑，張學英訴至法院。最后法院以原告與被告丈夫間的婚外情為由，認定被告丈夫的遺贈財產(chǎn)給原告的協(xié)議違犯我國?民法通那么?第7條關(guān)于“民事活動應當尊重社會公德〞的法律原那么〔該原那么在民法上被稱之為“仁慈風俗〞原那么〕，宣告該遺贈協(xié)議無效。第二十頁，共54頁。結(jié)合上述案情，分析以下問題：〔1〕該案中法院法律原那么的適用出于何種考慮？是為了防止個案的不公正，還是為了彌補法律破綻？〔2〕你是否認為假如判決黃的遺囑有效會產(chǎn)生極端不公正的結(jié)果？〔3〕法官在適用法律原那么時應慎重考慮哪些因素？〔提示：在分析時不要受法院判決結(jié)論的影響，法院的判決并不一定正確，你可以根據(jù)自己對法律的理解做出評價。〕第二十一頁，共54頁。法理學第二節(jié)法律權(quán)利、法律義務與法律責任學習目的1.理解權(quán)利、義務、權(quán)利以及法律權(quán)利、法律義務、法律責任等的涵義；2.明確權(quán)利義務之間的關(guān)系；3.分清法律權(quán)利、法律義務的種類及其互相之間的區(qū)別；第二十二頁，共54頁。一、權(quán)利與義務的概念〔一〕權(quán)利的概念第一、從性質(zhì)上看，權(quán)利具有正當性。第二、從內(nèi)容上看，權(quán)利表現(xiàn)為：權(quán)利主體在一定社會關(guān)系中享有的行為自由與行為控制。權(quán)利現(xiàn)象總是出如今權(quán)利主體與義務主體之間的社會關(guān)聯(lián)之中。分開了與義務之間存在的社會關(guān)聯(lián)，權(quán)利既無由產(chǎn)生，也無法運作。其次，權(quán)利意味著權(quán)利主體行為自由與行為控制的統(tǒng)一。所謂權(quán)利，就是指在一定社會關(guān)系中，權(quán)利主體所擁有的、正當?shù)男袨樽杂膳c行為控制。第二十三頁，共54頁。〔二〕權(quán)利有三個構(gòu)成要素自由權(quán)、懇求權(quán)和勝訴權(quán)。所謂自由權(quán)是權(quán)利人自己自主作出一種行為的這樣一種權(quán)利；懇求權(quán)是要求別人作出或不作出一定行為的權(quán)利；勝訴權(quán)是自己的權(quán)利受到進犯以后，要求國家機關(guān)進展權(quán)利救濟和保障的這樣一種權(quán)利，所以一般認為自由權(quán)是根底，懇求權(quán)是實體內(nèi)容，訴權(quán)是保障。第二十四頁，共54頁。〔三〕義務的概念首先，義務同樣是一個具有正當性的概念。其次，從內(nèi)容上看，義務表現(xiàn)為在一定社會關(guān)系中，義務主體適應權(quán)利主體的要求而必須進展的行為約束。所謂義務，就是指在一定社會關(guān)系中，義務主體應當根據(jù)權(quán)利主體的要求而必須進展的行為約束。第二十五頁，共54頁?！菜摹硻?quán)利與義務的關(guān)系第一，在構(gòu)造上相關(guān)。第二，在數(shù)量上的等值。第三，從產(chǎn)生開展來看，從混然一體到別離對立再到相對一致。第四，從價值上來看，權(quán)利和義務代表了不同的法律精神。權(quán)利往往強調(diào)一種公民的主導問題，所以在現(xiàn)代社會也是強調(diào)一種權(quán)利本位，法律制度較為重視對個人權(quán)利的保護。一般認為權(quán)利是第一性的，義務是第二性的，義務設定的目的是為了保障權(quán)利的實現(xiàn)。第二十六頁，共54頁。〔五〕權(quán)利的概念所謂權(quán)利，就是國家機關(guān)代表國家或公共利益以國家的強迫力為支持而從事一定的行為并對一定的人或物產(chǎn)生實際影響的才能。權(quán)利與職權(quán)、權(quán)限、權(quán)利的區(qū)別與聯(lián)絡。第二十七頁，共54頁。二、法律權(quán)利與法律義務〔一〕法律權(quán)利與法律義務的概念法律權(quán)利是指在法律關(guān)系中，權(quán)利主體依法享有的行為自由與行為控制，它的實用性與有效性是由別人的義務與國家的強迫力來保障的。法律義務是指在法律關(guān)系中，義務主體依法所應承受的行為約束。第二十八頁，共54頁。案例2—6某甲與某乙均為某村農(nóng)民。為了組織銷售當?shù)赝廉a(chǎn)，某乙雇傭某甲進展土產(chǎn)收購。一日，某甲與某乙在工作途中，某乙不慎從其所駕駛的摩托車上摔倒，摩托車也翻倒在馬路中央。某甲上前救助某乙時，身后突然馳來一輛農(nóng)用拖拉機。拖拉機不僅將某乙的摩托車撞翻，而且還拖倒某甲，并將某甲摔了出去。由于摩擦，摩托車的汽油燃燒起來。某甲因被摔而昏倒在汽油之中，并被燒成重傷。拖拉機司機肇事后開車逃逸，行動尚有自由的某乙也未及時撲滅某甲身上的火焰。事后，某甲因治療燒傷而支付了巨額醫(yī)療費，背上了沉重的債務。由于拖拉機司機已逃逸，某甲對某乙要求進展經(jīng)濟補償。但某乙一再推脫，不肯給予補償。問題：如何分析此案當事人之間的法律權(quán)利與法律義務？第二十九頁，共54頁。〔二〕法律權(quán)利與法律義務的特征第一、法律權(quán)利和法律義務與其他權(quán)利義務的標準性根據(jù)不同。第二、法律權(quán)利和法律義務與其他類型的權(quán)利義務在內(nèi)容上有所不同。第三、法律權(quán)利和法律義務的運作方式與其他類型的權(quán)利義務也有著明顯的區(qū)別。第三十頁，共54頁?！踩撤蓹?quán)利與法律義務的分類〔一〕根本權(quán)利義務、普通權(quán)利義務——根據(jù)權(quán)利義務在社會生活中的重要程度〔二〕絕對權(quán)利義務、相對權(quán)利義務——根據(jù)權(quán)利義務相對應的主體范圍之不同〔三〕第一性權(quán)利義務、第二性權(quán)利義務——根據(jù)權(quán)利義務之間的因果關(guān)系〔四〕個體權(quán)利義務、集體權(quán)利義務、國家權(quán)利義務、人類權(quán)利義務——根據(jù)權(quán)利和義務主體的不同第三十一頁，共54頁。案例2—7

某甲有一架500萬像素的“索尼〞數(shù)碼照相機。其同事某乙因到外地旅游，借用該相機。但因途中保管不善，相機遭損毀。歸來時，某乙購置一架300萬像素“加能〞數(shù)碼相機作為賠償，甲不允，遂至法院起訴，要求賠償其所借出的一樣型號的相機。法院審理后對此予以支持。問題：分析絕對權(quán)利義務與相對權(quán)利義務之間的區(qū)別。第三十二頁，共54頁。法理學三、法律責任〔一〕關(guān)于法律責任的爭論1，責任的內(nèi)涵具有復雜性和多層次性2，關(guān)于法律責任的代表性觀點：〔1〕義務說〔2〕不利后果說〔3〕責任才能說或心理狀態(tài)說以上三種類型的定義都類似于“責任〞的第3種含義〔即消極責任的含義〕，只不過其著眼點各有不同而已：“義務說〞從行為狀態(tài)的角度來界定法律責任，“不利后果說〞從行為人所承受的結(jié)果的角度來界定法律責任，“責任才能說或心理狀態(tài)說〞那么從行為人的主觀狀況著手界定法律責任。它們都忽略了法律責任一詞也可能具有積極的含義。如“擔保責任〞、“舉證責任〞以及國家機關(guān)及其工作人員的責任，都屬于積極責任。其次，以上法律責任的定義忽略了無過錯責任等特殊法律責任的存在。第三十三頁，共54頁。案例2—8臺灣地區(qū)某航空公司的飛機因突然發(fā)生的惡劣天氣而失事。后來，該航空公司對旅客造成的損失予以賠償。臺灣地區(qū)民用航空法第89條的規(guī)定：“航空器失事致人死亡，或毀損別人財物時，不管成心或過失，航空器所有人應負損害賠償責任。其因不可抗力所生之損害，亦應負責。自航空器上落下或投下物品，致生損害時，亦同。〞民用航空器在正常經(jīng)營中因意外事件或者不可抗力而導致的損害，并非航空器所有人的過錯所致，而只是一個不幸的事件。航空器所有人并沒有從事不法行為，也沒有不履行法定義務。法律之所以要求航空器所有人對這種損害承擔賠償責任，其目的在于保障人們的生命財產(chǎn)不至于因為難以預見的不幸事件而受到損害。另外，為了不妨害航空器的正常經(jīng)營，這一損害賠償責任還可以通過商品效勞的價格機能及保險制度予以分散?？傊@一損害賠償責任就是典型的無過錯責任。第三十四頁，共54頁。〔二〕法律責任的概念廣義上的法律責任與法律義務同義。狹義上的法律責任是由特定事實所引起的、對損害予以賠償、補償或承受懲罰的特殊義務。這里所說的特定事實指的是違法行為、違約行為或者法律直接規(guī)定的應當承擔責任的行為。法律責任產(chǎn)生的原因：一是違法行為；二是違約行為；三是僅僅因為法律特別規(guī)定。法律責任的特點：一是法定性；二是國家強迫性。第三十五頁，共54頁?！踩撤韶熑蔚姆N類以引起責任的行為性質(zhì)為標準，我們可以將法律責任劃分為：1，刑事責任〔懲罰性責任〕2，民事責任〔[主要是]救濟性責任〕3，行政責任〔[主要是]懲罰性責任〕4，違憲責任5，國家賠償責任〔包括行政賠償與刑事賠償兩部分〕第三十六頁，共54頁。〔四〕一般法律責任的構(gòu)成違法行為人承擔過錯責任應具備的必要條件：1，違法行為2，損害事實3，因果關(guān)系4，過錯構(gòu)成無過錯責任的必要條件：1法律特別規(guī)定；2損害行為；3損害事實；4因果關(guān)系。第三十七頁，共54頁?！参濉硽w責與免責1，歸責〔1〕歸責，即法律責任的歸結(jié)，是指由特定國家機關(guān)或國家受權(quán)的機關(guān)依法對行為人的法律責任進展判斷和確認的活動?！?〕我國歸責的根本原那么：第一，責任合法原那么第二，公正原那么第三，效益原那么第四，責任自負原那么第三十八頁，共54頁。案例2—9某市政府在一次工作檢查中發(fā)現(xiàn)兩起行政行為存在問題：該市技術(shù)監(jiān)視局在查辦一起產(chǎn)品質(zhì)量案件過程中，將有關(guān)當事人扣押了48小時；該市交通管理部門在一起交通事故的處理中，超過法定的時限進展責任認定，同時還強令一方當事人賠償另一方當事人因交通事故造成的損失。以上事例中發(fā)生的情況都違背了責任合法原那么的要求。根據(jù)我國的?行政處分法?，技術(shù)監(jiān)視局無權(quán)以限制人身自由的方式追究當事人的責任；根據(jù)我國的?道路交通平安法?，交通管理部門在責任認定過程中有時限上的要求，交通管理部門不能違犯這一法律程序的規(guī)定；另外，交通管理部門只有權(quán)進展責任認定，并沒有權(quán)利決定與事故有關(guān)的損害賠償問題。第三十九頁，共54頁。2，免責〔1〕免責，也稱法律責任的免除，是指法律責任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。〔2〕從我國的法律規(guī)定和法律理論看，主要存在以下幾種免責形式：第一、時效免責第二、不訴免責第三、自首、立功免責第四、補救免責第五、人道主義免責第四十頁，共54頁?？紤]與分析1.以下關(guān)于權(quán)利義務的說法是否正確？為什么？〔1〕“訴訟當事人要求法院依法公開審理的權(quán)利是對世權(quán)。〞〔2〕“法律規(guī)定不得進犯別人的自由，這一義務屬于對人義務和消極義務。〞〔3〕“在許多情況下，權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓或放棄，義務不能隨意轉(zhuǎn)讓或者放棄。〞2.問題討論：法院是否可以對某甲追究侵占罪的法律責任？為什么？根據(jù)我國1997年10月1日起生效施行的?刑法?〔又被稱為新刑法〕第270條的規(guī)定，將為別人保管的財物或者別人的遺忘物、埋藏物占為己有，數(shù)額較大且拒不交還的行為構(gòu)成侵占罪，可以處以一定的刑罰。但是，在1997年10月1日之前，在我國具有法律效力的刑事法律是1979年7月1日通過的?刑法?〔又被稱為舊刑法〕。舊刑法并未設置侵占罪。某甲于1997年2月28日拾得別人遺忘的手提包，手提包內(nèi)有巨款。在失主某乙向其討要時，某甲卻拒不歸還。第四十一頁，共54頁。法理學第三節(jié)法律的成文形式與不成文形式一、歷史上法律的各種表現(xiàn)形式二、成文法與不成文法成文法與不成文法是法的兩種主要表現(xiàn)形式，其劃分標準為法律是否以標準化的條文形式作為其存在狀態(tài)。成文法又稱制定法，是指國家專門機構(gòu)按照特定程序創(chuàng)制的，以標準化的條文形式出現(xiàn)的標準性法律文件的總稱。不成文法又稱非制定法，是指國家有權(quán)機關(guān)認可的、不具有文字表現(xiàn)形式或雖有文字形式但不具有標準化條文形式的法的總稱。其包括習慣法和判例法兩種。第四十二頁，共54頁。三、法的形式與法的傳統(tǒng)法的傳統(tǒng)，是指世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和?！坝形淖钟涊d的歷史初期，法律如同一個民族特有的語言、生活方式和素質(zhì)一樣，都具有一種固定的性質(zhì)。〞“這些屬性之所以能融為一體是由于民族的共同信念，一種民族內(nèi)部所必需的同族意識所至。〞“法律和語言一樣，沒有絕對中斷的時候。〞第四十三頁，共54頁。法理學第四節(jié)比較法學與法系學習目的1.掌握比較法學的概念與研究范圍；2.結(jié)合實際，描繪比較法學的功能；3.掌握法系的概念，明晰法系劃分標準的多樣性和相對性；4.熟悉兩大法系的概念、歷史、特征；5.確定兩大法系的分野之處。第四十四頁，共54頁。一、比較法學的概念比較法學就是指以不同國家和地區(qū)的法律制度及法律文化為研究對象、以比較為其根本研究方法的法學學科。首先，它是針對兩個以上不同國家或地區(qū)法律制度及法律文化而進展的比較研究。其次，比較法學的研究范圍并不止于法律制度、法律概念、法律規(guī)那么之間的比較，它也是針對各種法律理論、法律文化等而進展的比較研究。另外，比較法學不僅要探究不同法律規(guī)定的異同，更要對這種異同進展分析、解釋，并進一步做出相應的評價。第四十五頁，共54頁。案例2—10為了保護未成年人的利益，使未成年人可以參加法律上的活動，歐洲大陸設立了父母代理未成年人參與法律活動的法定代理制度。然而，在英國普通法中，父母卻并未自動地被賦予代理其子女的權(quán)利或義務。但是，假如以此作為根據(jù)，認為英國的普通法對未成年人保護缺乏，那就錯了。在英國，當未成年人作為原告參加訴訟時〔積極訴訟〕，法院會為其特別指定的一個人——稱為“近友〞〔nextfriend〕——代他進展訴訟活動。假如未成年人作為被告人參與訴訟〔消極訴訟〕，那么通過法院同樣地指定的一個人——稱作“訴訟監(jiān)護人〞代他進展。總之，英國普通法將保護未成年人利益的法律需要分解，然后加之以不同的法律形式予以調(diào)整，這也可以令人滿意地解決問題。第四十六頁，共54頁。二、比較法學的功能比較法學的理論研究功能：其一，它可以幫助我們跳出法學地方主義的局限，深化地洞察法律現(xiàn)象本身。其二，它有助于我們面向整個世界，并賦予法學以世界意義。比較法學的理論功能。我們可以將這一功能總結(jié)為以下四項：1〕它可以提供立法資料。2〕它可以輔助法律解釋。3〕它有利于提升法學教育程度。4〕它可以促進法律協(xié)調(diào)和正?；５谒氖唔?，共54頁。案例2—11罪刑法定原那么最早發(fā)端于1215年英國大憲章。經(jīng)過17、18世紀資產(chǎn)階級革命的洗禮，這一原那么先后為美國和法國的憲法文件所吸收。二戰(zhàn)以后，罪刑法定原那么更成為國際人權(quán)公約的內(nèi)容。在我國，由于歷史條件的局限，1979年?刑法?并沒有規(guī)定罪刑法定原那么。此后，在比較各國有關(guān)“罪刑法定原那么〞規(guī)定的根底上，我國1997年修訂的?刑法?終于確立了罪刑法定原那么。該法律第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，按照法律定罪處刑；法律沒有規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。〞這一規(guī)定與其他國家的罪刑法定原那么既有共同之處，也有自身的特點。第四十八頁，共54頁。三、法系的概念法系可以理解為由假設干國