第二章 公司法

第二章

公司法

第一節(jié)

公司法概述

一、公司的概念和特征1、概念：公司是指以股東的投資行為為基礎(chǔ)，依法設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。2、特征以股東的投資行為為基礎(chǔ)依法設(shè)立以營利為目的企業(yè)法人法人：是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。

二、公司的分類我國《公司法》所稱的公司僅指有限責(zé)任公司和股份有限公司。1、依據(jù)公司的內(nèi)部管轄關(guān)系進(jìn)行分類：總公司與分公司。2、依據(jù)公司之間的股權(quán)或股份控制或者從屬關(guān)系進(jìn)行分類：母公司和子公司。3、依據(jù)公司股份能否在證券市場自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類：上市公司與非上市公司。4、根據(jù)股東所承擔(dān)的責(zé)任形式，可分為：無限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司。大陸法系國家承認(rèn)無限責(zé)任公司，英美法系國家不承認(rèn)無限責(zé)任公司為公司。三、公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。特征是一種組織法是一種行為法是一種制定法是強(qiáng)制性規(guī)范1.表決權(quán)有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東（大）會(huì)決議，“接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東”不得參加表決。股東權(quán)利2.股利分配請(qǐng)求權(quán)有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。3.新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)有限責(zé)任公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。4.知情權(quán)（1）有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。（2）股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。5.異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)（1）有限責(zé)任公司對(duì)股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東，可以請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購其股權(quán)情形：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。（2）股份有限公司股份有限公司異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)僅限于股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議。6.股東訴訟（1）股東代表（公司）訴訟

內(nèi)部人給公司造成損失“董事、高級(jí)管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會(huì)“監(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會(huì)公司以外的他人侵犯公司利益

股東（有限責(zé)任公司的任一股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東），可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟。

如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2）股東直接訴訟

公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害“股東”利益的，“股東”可以（直接作為原告）依法向人民法院提起訴訟

【例題1·單選題】鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)公司利益。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，關(guān)于付冰的做法，下列表述中，正確的是（

）。A.必須先書面請(qǐng)求甲公司董事會(huì)對(duì)鄭賀提起訴訟B.必須先書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)對(duì)鄭賀提起訴訟C.只有在董事會(huì)拒絕起訴情況下，才能請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)對(duì)鄭賀提起訴訟D.只有在其股權(quán)達(dá)到1％時(shí)，才能請(qǐng)求甲公司有關(guān)部門對(duì)鄭賀提起訴訟

【答案】B【例題2·多選題】劉某是甲有限責(zé)任公司的董事。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5％的股東王某自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有（

）。A.王某持有公司股權(quán)不足1％，不具有提起股東代表訴訟的資格B.王某不能直接提起訴訟，必須先向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求C.王某應(yīng)以甲公司的名義提起股東代表訴訟D.王某應(yīng)以自己的名義提起股東代表訴訟【答案】BD7.解散訴訟（1）人民法院應(yīng)當(dāng)受理的情形單獨(dú)或者合并持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：公司持續(xù)2年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；公司董事長期沖突，并且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。（2）人民法院不予受理的情形股東以知情權(quán)、利潤分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。（3）解散訴訟程序第二節(jié)

有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

1、股東符合法定人數(shù)

有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為50個(gè)以下。

2、出資全體股東應(yīng)按期足額繳納各自認(rèn)繳的出資額股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。未盡出資義務(wù)的法律后果

未盡出資義務(wù)包括“未履行出資義務(wù)”和“未全面履行出資義務(wù)”。

1、在公司內(nèi)部全面履行股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。股東權(quán)利股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。股東資格有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)（不包括未全面履行），經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。2.對(duì)債權(quán)人（1）未盡出資義務(wù)的股東公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。（2）其他發(fā)起人股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。3、股東共同制定公司章程4、有公司名稱和住所

名稱中須標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或“有限公司”字樣。5、建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序

1、訂立公司章程

2、股東出資3、公司向有關(guān)登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記4、公司設(shè)立登記二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

“三會(huì)”制度：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)

（一）股東會(huì)

1、有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)

。2、股東會(huì)的職權(quán)（P29）3、股東會(huì)的會(huì)議制度（1）法定首次股東會(huì)會(huì)議由“出資最多”的股東召集和主持。以后的股東會(huì)會(huì)議公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長主持。董事長不履行職責(zé)的，由副董事長主持；副董事長不履行職責(zé)的，由“半數(shù)以上”（≥1/2）董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)召集和主持。監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，代表10％以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。臨時(shí)股東會(huì)的召開條件代表1/10以上表決權(quán)的股東提議召開；1/3以上的董事提議召開；監(jiān)事會(huì)（或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事）提議召開。股東會(huì)的特別決議。下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過：修改公司章程；增加或者減少注冊(cè)資本；公司合并、分立、解散；變更公司形式（有限責(zé)任公司變更為股份有限公司）。（2）先約定后法定會(huì)議通知

召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

表決權(quán)

股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。

【例題·多選題】甲、乙、丙三人共同出資500萬元設(shè)立了一個(gè)有限責(zé)任公司，其中甲和乙各出資40％，丙出資20％。該公司章程約定的下列條款中，符合公司法律制度規(guī)定的有（

）。A.股東會(huì)表決時(shí)，甲、乙、丙按照出資比例行使表決權(quán)B.召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，應(yīng)提前20日通知全體股東C.公司分配利潤時(shí)，丙有優(yōu)先分配權(quán)；公司當(dāng)年利潤不足10萬元的，僅分配給丙，超過10萬元的部分，甲、乙、丙按照出資比例分配D.公司解散清算后，如有剩余財(cái)產(chǎn)，甲、乙、丙按照出資比例分配【答案】ABCD（二）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的組成1、董事會(huì)的組成有限責(zé)任公司董事會(huì)由3－13人組成。董事會(huì)設(shè)董事長一人，“可以”設(shè)副董事長。有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，連選可以連任。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。

2、小公司的特別規(guī)定股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。3、董事、高級(jí)管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書）不得兼任監(jiān)事。

【例題1·多選題】甲、乙、丙三人共同出資80萬元設(shè)立了有限責(zé)任公司，其中甲出資40萬元，乙出資25萬元，丙出資15萬元。2010年4月公司成立后，召開了第一次股東會(huì)會(huì)議。有關(guān)這次會(huì)議的下列情況中，符合公司法律制度規(guī)定的有（

）。A.會(huì)議由甲召集和主持B.會(huì)議決定不設(shè)董事會(huì)，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事，甲為公司的法定代表人C.會(huì)議決定設(shè)1名監(jiān)事，由乙擔(dān)任，任期2年D.會(huì)議決定了公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃【答案】ABD【例題2·單選題】下列有關(guān)公司董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員兼任的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是()。A.公司董事可以兼任公司經(jīng)理B.公司董事可以兼任公司監(jiān)事C.公司經(jīng)理可以兼任公司監(jiān)事D.公司董事會(huì)秘書可以兼任公司監(jiān)事【答案】A（三）監(jiān)事會(huì)1、監(jiān)事會(huì)是公司的常設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，向股東會(huì)報(bào)告工作。監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。2、監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定1、計(jì)劃生育政策一個(gè)自然人（不適用法人）只能投資設(shè)立1個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。2、公示一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記時(shí)注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在營業(yè)執(zhí)照中載明。3、公司章程一人有限責(zé)任公司的公司章程由股東制定。4、組織機(jī)構(gòu)一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)，股東作出決議時(shí)，“應(yīng)當(dāng)”采用書面形式。一人有限責(zé)任公司可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。一人有限責(zé)任公司可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)

5、財(cái)務(wù)監(jiān)督一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。6、法人的人格否定原則一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！纠}·單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于一人有限責(zé)任公司的表述中，正確的是（

）。A.一人有限責(zé)任公司應(yīng)設(shè)股東會(huì)B.一人有限責(zé)任公司應(yīng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，但不必經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)C.一人有限責(zé)任公司的股東可以是自然人，也可以是法人D.公司債權(quán)人要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，有義務(wù)證明該公司的財(cái)產(chǎn)不獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)【答案】C六、國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定1.國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。2.董事會(huì)董事會(huì)中必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生；其他董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司或者經(jīng)濟(jì)組織兼職。國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。3.監(jiān)事會(huì)

監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但監(jiān)事會(huì)中的職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。4.公司章程國有獨(dú)資公司的公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！纠}1·單選題】甲公司為國有獨(dú)資公司，其董事會(huì)作出的下列決議中，符合《公司法》規(guī)定的是（

）。A.聘任張某為公司經(jīng)理B.增選王某為公司董事C.批準(zhǔn)董事林某兼任乙有限責(zé)任公司經(jīng)理D.決定發(fā)行公司債券500萬元【答案】A【例題2·單選題】甲、乙兩個(gè)國有企業(yè)出資設(shè)立丙有限責(zé)任公司。下列關(guān)于丙有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)的表述中，不符合公司法律制度規(guī)定的是（

）。A.丙公司監(jiān)事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司股東代表B.丙公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表C.丙公司董事長須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定D.丙公司監(jiān)事會(huì)主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生【答案】C第三節(jié)

股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立股份有限公司是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（一）設(shè)立應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、發(fā)起人2人以上200以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2、股本采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。2013年《公司法》取消了對(duì)股份公司最低注冊(cè)資本的要求，在設(shè)立時(shí)股東不需要繳納任何出資，只需全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額達(dá)到公司章程規(guī)定即可。采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的公司，繳納注冊(cè)資本的方式及期限，均由公司章程定采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。3、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過

。4、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

。股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。（二）股份有限公司的設(shè)立方式1、發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。

2、募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。3、設(shè)立公司失敗的后果如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。二、組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會(huì)

1、股份有限公司股東大會(huì)由全體股東組成，股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。2、職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)基本相同。

3、上市公司的年度股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)舉行。2.臨時(shí)股東大會(huì)

有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)（應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東）：董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí)（以募集方式設(shè)立的股份有限公司，注冊(cè)資本即為實(shí)收股本總額）；單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10％以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)?！纠}·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊(cè)資本為人民幣6000萬元，董事會(huì)有8名成員，最大股東李某持有公司12％的股份。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)的情形有()。A.董事人數(shù)減至5人B.監(jiān)事陳某提議召開C.最大股東李某請(qǐng)求召開D.公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬元【答案】AC3.股東大會(huì)的召集和主持

股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事長主持。董事長不履行職責(zé)的，由副董事長主持；副董事長不履行職責(zé)的，由“半數(shù)以上”（≥1/2）董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不能履行職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合集持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。4.股東的臨時(shí)提案權(quán)

單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。5.股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。6.會(huì)議記錄股東大會(huì)的會(huì)議記錄由主持人和出席會(huì)議的董事簽名。7.股東大會(huì)的決議方式

（1）一般決議，由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

（出席＋>1/2）①對(duì)上市公司解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議；②審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)；③選舉和更換獨(dú)立董事等等。（2）特別決議：出席＋≥2/3修改公司章程；增加或者減少注冊(cè)資本；公司合并、分立、解散；變更公司形式。上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。上市公司重大資產(chǎn)重組三、董事會(huì)1.股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。2.董事會(huì)的組成股份有限公司董事會(huì)成員為5～19人，董事會(huì)成員中“可以”（而非必須）有公司職工代表。董事會(huì)設(shè)董事長1人，“可以”設(shè)副董事長。3.董事會(huì)的會(huì)議制度每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。會(huì)議應(yīng)有“過半數(shù)”的董事出席方可舉行。由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。董事因故不能出席會(huì)議的，可以書面（不能口頭）委托其他“董事”（不能是非董事）代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。會(huì)議記錄由“出席會(huì)議的董事”（不包括列席會(huì)議的監(jiān)事）簽名。4.臨時(shí)董事會(huì)的召開條件代表10％以上表決權(quán)的股東提議；1/3以上董事提議；監(jiān)事會(huì)提議。5.董事會(huì)的決議方式（1）全體＋1/2董事會(huì)作出決議（如選舉董事長、更換高級(jí)管理人員）必須經(jīng)全體董事的“過半數(shù)”通過。（2）出席＋2/3上市公司應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并作出決議。（3）無關(guān)聯(lián)關(guān)系＋1/2上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。6.損失賠償董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。7.決議無效或者撤銷之訴決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

【例題1·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，有限責(zé)任公司發(fā)生的下列事項(xiàng)中，屬于公司股東可以依法請(qǐng)求人民法院予以撤銷的有()。A.股東會(huì)的決議內(nèi)容違反法律的B.股東會(huì)的決議內(nèi)容違反公司章程的C.股東會(huì)的會(huì)議召集程序違反法律的D.股東會(huì)的會(huì)議表決方式違反公司章程的【答案】BCD【例題2·多選題】疏運(yùn)有限責(zé)任公司是一家擁有十輛貨車的運(yùn)輸企業(yè)，甲是該公司股東。2010年4月1日，該公司股東會(huì)決議將汽車全部賣掉轉(zhuǎn)而從事廣告制作，甲認(rèn)為廣告制作業(yè)沒有前途而堅(jiān)決反對(duì)，但因甲只有10％的股權(quán)，該決議仍得以通過。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲擬采取的下列措施中，可以有效維護(hù)自己利益的有（

）。A.向法院起訴請(qǐng)求撤銷該股東會(huì)決議B.向法院起訴請(qǐng)求解散公司，并分配剩余財(cái)產(chǎn)C.要求公司以合理價(jià)格收購其持有的股權(quán)D.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，退出公司【答案】CD四、經(jīng)理1.上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團(tuán)等控股股東單位不得擔(dān)任除“董事”以外的其他職務(wù)。2.股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。3.上市公司總經(jīng)理及高層管理人員（副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)主管和董事會(huì)秘書）必須在上市公司領(lǐng)薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。五、監(jiān)事會(huì)

1.會(huì)議頻率：有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)每年至少召開1次，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開1次。2.股份有限公司的監(jiān)事會(huì)有權(quán)提議召開臨時(shí)董事會(huì)。3.上市公司監(jiān)事會(huì)可以提名獨(dú)立董事候選人。4.股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)立監(jiān)事會(huì)；而股份有限公司則必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)。六、上市公司獨(dú)立董事制度（一）獨(dú)立董事的任職條件1.擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本任職條件具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

2.不得擔(dān)任獨(dú)立董事的情形在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；公司章程規(guī)定的其他人員；中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員?！纠}·多選題】某上市公司擬聘請(qǐng)獨(dú)立董事。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列人員中，不得擔(dān)任該上市公司獨(dú)立董事的有（

）。A.該上市公司的分公司的經(jīng)理B.該上市公司董事會(huì)秘書配偶的弟弟C.持有該上市公司已發(fā)行股份2％的股東鄭某的岳父D.持有該上市公司已發(fā)行股份10％的甲公司的某董事的配偶【答案】ABD（二）獨(dú)立董事的提名、任期和更換1.獨(dú)立董事的提名上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。2.獨(dú)立董事的任期獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。3.人數(shù)要求上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨(dú)立董事。如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有1/2以上的比例。第四節(jié)

股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

一、股份有限公司的股份（一）股份的概念和特征1、概念股份是指由股份有限公司發(fā)行的、以股票的形式表現(xiàn)出來的、證明持有者是公司股東的公司資本的最基本構(gòu)成單位。2、特征平等性、可轉(zhuǎn)讓性、有價(jià)證券性等（二）股票股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。（三）股票的形式采用紙面形式或國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。二、股份有限公司的股份發(fā)行

（一）股份發(fā)行的原則和方式1、原則股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。

2、方式設(shè)立發(fā)行：設(shè)立新的股份有限公司發(fā)行股票。新股發(fā)行：已設(shè)立的股份有限公司為增加資本而發(fā)行股票。（二）新股發(fā)行的有關(guān)規(guī)定1、發(fā)行新股的條件2、發(fā)行新股的程序3、新股發(fā)行的價(jià)格股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

三、股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓1、股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓

。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

2、記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓

。3、無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

4、股份轉(zhuǎn)讓的限制發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；因司法強(qiáng)制執(zhí)行、繼承、遺贈(zèng)、依法分割財(cái)產(chǎn)等導(dǎo)致股份變動(dòng)的除外。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；因司法強(qiáng)制執(zhí)行、繼承、遺贈(zèng)、依法分割財(cái)產(chǎn)等導(dǎo)致股份變動(dòng)的除外。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％（≤25％）。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職后6個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。1.可以回購本公司股份的法定條件減少公司注冊(cè)資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工（不超過總股份5%）；股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購其股份的。2.股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。四、股份回購第五節(jié)

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員一、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：無民事行為能力或者限制民事行為能力。因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。二、董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為（包括但不限于）：將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。關(guān)聯(lián)交易。違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司增資：相應(yīng)責(zé)任股東抽逃出資：連帶責(zé)任

一股二賣：相應(yīng)責(zé)任

第六節(jié)

公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)

一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的作用1、有利于保護(hù)投資者和債權(quán)人利益2、有利于吸收社會(huì)投資3、有利于政府的宏觀調(diào)控二、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度

。三、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的編制與報(bào)送公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

四、利潤分配有限責(zé)任公司：有約按約，未約按實(shí)繳比例股份有限公司：有約按約，未約按持股比例公司持有的本公司股份不得分配利潤。五、公積金公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。分為盈余公積金和資本公積金。1.盈余公積金法定公積金法定公積金按照稅后利潤的10%提取，當(dāng)法定公積金累計(jì)額為注冊(cè)資本的50%以上時(shí)可以不再提取。用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后留存的法定公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”注冊(cè)資本的25%。任意公積金任意公積金的提取比例沒有限制，用任意公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，不受25％的限制。2.資本公積金資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。第八節(jié)

公司合并、分立、減資

一、公司合并和分立（一）公司的合并1、概念：兩個(gè)以上的公司按照公司法的規(guī)定及協(xié)議約定，不經(jīng)過清算程序，直接結(jié)合成為一個(gè)公司。2、公司合并的種類吸收合并：一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。新設(shè)合并：兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。

3.合并程序簽訂合并協(xié)議編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單合并決議通知債權(quán)人

依法進(jìn)行登記4.合并各方債權(quán)債務(wù)的承接公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司承繼。【例·多選題】甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2010年8月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司欠丁公司貨款80萬元。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列說法中，正確的有（

）。A.甲公司與丁公司合并后，甲公司應(yīng)解散并進(jìn)行清算B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷C.甲公司與丁公司合并時(shí)，丙公司可以要求甲公司或者丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保D.甲公司與丁公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會(huì)作出合并決議【答案】BC（二）公司的分立1、概念：按照公司法的規(guī)定及協(xié)議約定，不經(jīng)過清算程序，將一個(gè)公司變?yōu)閮蓚€(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。2、公司分立的種類派生分立和新設(shè)分立3、無論公司分立是否導(dǎo)致原公司債務(wù)轉(zhuǎn)移，都必須經(jīng)過全體債權(quán)人的同意；未經(jīng)債權(quán)人同意，分立不對(duì)其發(fā)生效力，債權(quán)人可以要求分立后的公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任。3.公司分立程序中雖然也設(shè)置了債權(quán)人通知程序（公司