第五章 外商投資企業(yè)法

第五章外商投資企業(yè)法（1）《公司法》（第三次修正于2014年3月1日起實(shí)施）；

（2）《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（2001年3月15日由第九屆全國(guó)人大修訂發(fā)布）；

（3）《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（2000年10月31日由第九屆全國(guó)人大常委會(huì)修訂發(fā)布）；

（4）《外資企業(yè)法》（2000年10月31日由第九屆全國(guó)人大常委會(huì)修訂發(fā)布）；

（5）《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》（根據(jù)2014年2月19日《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂）；

（6）《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（根據(jù)2014年2月19日《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》進(jìn)行了修訂，于2014年3月1日起施行）；

（7）《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（根據(jù)2014年2月19日國(guó)務(wù)院令第648條修訂）；

（8）《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令[2002]第346號(hào)，2002年2月11日發(fā)布）；

（9）《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（國(guó)家發(fā)展改革委2015年修訂）；

（10）《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》（對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令[1995]第1號(hào)，1995年1月10日發(fā)布）；

（11）其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)專(zhuān)項(xiàng)規(guī)定等。我國(guó)有關(guān)外商投資的企業(yè)的法律法規(guī)第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述本節(jié)內(nèi)容

一.外商投資企業(yè)的概念與特征二.外商投資企業(yè)的種類(lèi)三.投資項(xiàng)目四.外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限一.外商投資企業(yè)的概念與特征1、外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè)是指外國(guó)投資者經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。2、外商投資企業(yè)的特征是外商直接投資舉辦的企業(yè)，不是間接投資；是吸引外國(guó)私人投資舉辦的企業(yè)，不是政府援助；外商投資企業(yè)是中國(guó)企業(yè)。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述例1（多選題）：外商投資企業(yè)是吸引外國(guó)（）投資舉辦的企業(yè)。

A．私人

B．政府

C．個(gè)人D．企業(yè)法人第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述ACD二.外商投資企業(yè)的種類(lèi)1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)）2、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（契約式合營(yíng)企業(yè)）3、外資企業(yè)（外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)）第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述4、外商投資股份有限公司它是指外國(guó)股東和中國(guó)股東依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述例2（多選）：下列各項(xiàng)中（）屬于外商投資企業(yè)。A．外國(guó)某公司與中國(guó)某公司，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。B．外國(guó)某自然人同中國(guó)某公司，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由雙方通過(guò)訂立合作合同約定各自的權(quán)利與義務(wù)的企業(yè)。C．經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)。D．外國(guó)某公司與中國(guó)某公司，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的股份有限公司。ABD第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述三.投資項(xiàng)目鼓勵(lì)類(lèi)投資項(xiàng)目限制類(lèi)投資項(xiàng)目禁止類(lèi)投資項(xiàng)目允許類(lèi)投資項(xiàng)目第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述四.外商投資企業(yè)的出資方式、比例1、出資方式現(xiàn)金、實(shí)物、場(chǎng)地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。2、出資比例合資企業(yè)、具有法人資格的合作企業(yè)，外國(guó)投資者的投資比例一般不得低于該企業(yè)注冊(cè)資本的25%。中外合資股份有限公司中，外國(guó)股東購(gòu)買(mǎi)并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%。第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（１９７９年７月１日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)、１９９０年４月４日修正、２００１年３月１５日修正）《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》(1983年9月20日國(guó)務(wù)院發(fā)布，1986年1月15日、1987年12月21日、2001年7月22日、2011年1月8日、2014年2月19日修訂)第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念它是外國(guó)合營(yíng)者和中國(guó)合營(yíng)者依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法2、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特征主體是外國(guó)合營(yíng)者和中國(guó)合營(yíng)者權(quán)益按出資比例分配組織形式是有限責(zé)任公司，最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是董事會(huì)是中國(guó)法人

第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中國(guó)合營(yíng)者能否是自然人？《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第1條中華人民共和國(guó)為了擴(kuò)大國(guó)際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，允許外國(guó)公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)外國(guó)合營(yíng)者），按照平等互利的原則，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，同中國(guó)的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國(guó)合營(yíng)者）共同舉辦合營(yíng)企業(yè)。3.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法律特點(diǎn)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)屬于股權(quán)式的合營(yíng)企業(yè)。股權(quán)式的合營(yíng)企業(yè)指對(duì)合營(yíng)各方的所有投資以貨幣形式進(jìn)行估價(jià)，并計(jì)算出其在整個(gè)注冊(cè)資本中所占的比例（股權(quán)比例），再按此股權(quán)比例分擔(dān)企業(yè)的收益和風(fēng)險(xiǎn)、盈利和虧損。二.合營(yíng)企業(yè)的資金來(lái)源法律規(guī)定（一）合資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額1、合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本（1）合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和。（2）外國(guó)合營(yíng)者的出資比例一般不得低于該企業(yè)注冊(cè)資本的25%。（3）合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本。

第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法2、

合營(yíng)企業(yè)的投資總額投資總額=注冊(cè)資本+借款注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系（單位：萬(wàn)美元）

投資總額注冊(cè)資本占投資總額的比例≤3007/10大于300而不超過(guò)10001/2且不低于210萬(wàn)美元大于1000而不超過(guò)30002/5且不低于500萬(wàn)美元大于30001/3不低于1200萬(wàn)美元見(jiàn)1987年《關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法例1（單選）某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本500萬(wàn)美元，則該企業(yè)的投資總額最多為（）。

A．1000萬(wàn)美元B．1250萬(wàn)美元

C．1500萬(wàn)美元D．3000萬(wàn)美元B第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法例2（單選）某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)投資總額為400萬(wàn)美元，則該企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)不低于（）。

A．160萬(wàn)美元B．280萬(wàn)美元

C．210萬(wàn)美元D．200萬(wàn)美元C第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法3.出資形式合營(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠(chǎng)房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。以建筑物、廠(chǎng)房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定。合營(yíng)各方繳付出資額后，應(yīng)當(dāng)由中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報(bào)告后，由合營(yíng)企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書(shū)。4.出資額的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?）出資額的轉(zhuǎn)讓條件：必經(jīng)合營(yíng)企業(yè)各方同意。必須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)為省級(jí)以上商務(wù)主管部門(mén)。合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法（2）出資額的轉(zhuǎn)讓程序：申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓?zhuān)欢聲?huì)審查決定；報(bào)告審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；辦理變更登記手續(xù)。第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法三.合營(yíng)企業(yè)的行政管理制度（組織機(jī)構(gòu)）組織機(jī)構(gòu)是董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)或董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。董事會(huì)是中外合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會(huì)成員不得少于3人；董事任期4年，可以連任。董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法四.合營(yíng)企業(yè)的解散1、合營(yíng)期限屆滿(mǎn)；2、合營(yíng)企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；3、合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；4、因不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；5、合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途；6、合營(yíng)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法例4（單選）合營(yíng)企業(yè)的形式是（）

A．有限責(zé)任公司

B．無(wú)限責(zé)任公司

C．股份有限責(zé)任公司

D．董事會(huì)A第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法例5（單選）合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)是（）

A．股東會(huì)B．職工代表大會(huì)

C．股東大會(huì)D．董事會(huì)D第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法例6（多選）根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，（）必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可做出決議。

A．合營(yíng)企業(yè)章程的修改

B．合營(yíng)企業(yè)的終止、解散

ABC第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法第三節(jié)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（1988年4月13日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)第一次會(huì)議通過(guò)，2000年10月31日修正）

《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（1995年1995年8月7日國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，1995年9月4日對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布，根據(jù)2014年2月19日《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂）第三節(jié)合作企業(yè)法一.合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征1、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念它是外國(guó)合營(yíng)者和中國(guó)合營(yíng)者依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由雙方通過(guò)合作經(jīng)營(yíng)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。第三節(jié)合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第一條為了擴(kuò)大對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)外國(guó)合作者）按照平等互利的原則，同中華人民共和國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國(guó)合作者）在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè)），特制定本法。

2、特征（1）主體：外國(guó)合作者和中國(guó)合作者（2）權(quán)益由合同確定（3）法人資格的選擇性:法人型企業(yè)和合伙型企業(yè)（4）外國(guó)合作者可以先行回收投資（5）管理機(jī)構(gòu)的多樣性第三節(jié)合作企業(yè)法二.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)董事會(huì)制：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì)。聯(lián)合管理制：不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理制。委托管理制第三節(jié)合作企業(yè)法三.合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較1、合營(yíng)方式不同合營(yíng)企業(yè)屬于股權(quán)式的合營(yíng)；合作企業(yè)為契約式的合營(yíng)。2、組織形式不同合營(yíng)企業(yè)必須是依法取得中國(guó)法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司；合作企業(yè)可以具有中國(guó)法人資格，也可以不具備中國(guó)法人資格。第三節(jié)合作企業(yè)法3、投資回收方式不同合資企業(yè)各方的投資都折算成股權(quán)，合營(yíng)各方按照股權(quán)份額分享盈利，分擔(dān)虧損；合作企業(yè)各方的投資都不能折算成股權(quán)，合作各方的權(quán)利義務(wù)均在合同中加以確定。外國(guó)合作者在一定條件下可以先行回收投資。第三節(jié)合作企業(yè)法4、經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同合資企業(yè)是實(shí)行董事會(huì)制；合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會(huì)制，可以采取聯(lián)合管理制，還可以采用委托管理制。第三節(jié)合作企業(yè)法5、利潤(rùn)分配方式不同合資企業(yè)是按各方的股權(quán)比例分配利潤(rùn)。合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤(rùn)，可以采取凈利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。可以是稅前回收投資，也可以是稅后回收投資。第三節(jié)合作企業(yè)法《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第43條中外合作者可以采用分配利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。

采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的，應(yīng)當(dāng)按照稅法的有關(guān)規(guī)定，計(jì)算應(yīng)納稅額。第44條中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿(mǎn)時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按照下列方式先行回收其投資：

（一）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例；

（二）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國(guó)合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；

……..第45條………合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外國(guó)合作者不得先行回收投資。例1（多選）：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的管理形式有（）。

A．董事會(huì)負(fù)責(zé)制

B．總經(jīng)理負(fù)責(zé)制

C．聯(lián)合管理委員會(huì)制

D．委托管理制ACD第三節(jié)合作企業(yè)法第四節(jié)外資企業(yè)法《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》（1986年4月12日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)，2000年10月31日修正）《中華人