經濟法第一講

高等教育出版社法、法律的語義分析一、漢語中的“法”及相關概念關于中文法字的來源，古代曾有神獸決獄的傳說：相傳在很久很久以前，有一個部落聯(lián)盟生息在黃河流域。該部落聯(lián)盟首領舜委任皋陶為司法官。皋陶正直無私，執(zhí)法公正，非常受人愛戴。他在處理案件時，若有疑難，就令人牽出一頭神獸，該神獸名廌，又名獬豸。高等教育出版社《異物志》說：“東北荒中，有獸名獬，一角，性忠，見人斗，則觸不直者；聞人論，則咋不正者?！睗h代王充《論衡·是應》說：“鹿者，一角之羊也，情知有罪，皋陶治獄，其罪疑者，令羊觸之。有罪則觸，無罪則不觸，斯蓋天生一角圣獸，助獄為驗?！贝双F似羊非羊，似牛非牛，似鹿非鹿，也有人說它同麒麟相像。它的頭上長著一支獨角，鋒利無比，故又俗稱獨角獸。高等教育出版社獨角獸高等教育出版社中文法字，在西周金文中寫作“灋”，與其他漢字一樣，是一個絕妙的意象豐富的象形文字。漢代許慎《說文解字》說：“灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去?！睘炗扇糠纸M成：氵、廌、去。氵，平坦之如水，一說喻示法象水一樣平，是為公平、公正；一說將人犯置于水面凜去。廌（音zhi），神獸?！墩f文解字》說：“解廌，獸也。似山羊一角。古者決訟，令觸不直。象形從豸者。凡廌之屬，皆從廌。”白袍，象征道德無瑕，剛正不阿蒙眼，因為司法純靠理智，不靠誤人的感官印象秤比喻裁量公平，在正義面前人人皆得其所值，不多不少劍，表示制裁嚴厲，決不姑息海難后的食人慘案1884年5月19日，“木犀草”號游船從南安普敦啟程，船上有達德利船長、史蒂芬斯、布魯克斯，以及年僅17歲、無航海經驗的帕克。7月5日，在行駛到好望角西北約2600公里處時，海浪突然沖垮防浪擋板，“木犀草”號很快沉沒，船員逃上了唯一一艘救生艇。巨大的海浪、兇狠的鯊魚、食物與淡水的短缺，連續(xù)挑戰(zhàn)船員的生存極限。7月20日，帕克開始生病，史蒂芬斯也感到不適。7月23日，帕克昏迷。在死亡的威脅下，達德利說，抽簽決定以某個人的死換取其他人的生存，才是明智的選擇。布魯克斯表示拒絕。7月25日，仍看不到獲救的機會，史蒂芬斯按住帕克雙腿，達德利在禱告后用折刀殺死了帕克。布魯克斯事后聲稱他既沒有同意，也沒有表示反對；而達德利堅持認為布魯克斯當時表示贊同。剩下的三個人以帕克的尸體為食，還找到了淡水。7月29日，幸存者獲救。危急狀態(tài)無法構成對謀殺指控的合理抗辯法庭依法判處達德利和史蒂芬斯死刑，但建議予以寬赦。最終女王將刑期減至6個月監(jiān)禁。后來，達德利移居澳大利亞，但始終認為對他的有罪判決是不正當?shù)?。第一章法學基礎知識第一節(jié)法的概念和特點一、法的概念馬克思主義的法的定義（我們通常所用的關于法的定義）法是由國家制定、認可并依靠國家強制力保證實施的，以權利和義務為調整機制，以人的行為及行為關系為調整對象，反映由特定物質生活條件所決定的統(tǒng)治階級（在階級對立社會）或人民（在社會主義社會）意志，以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級（或人民）所期望的社會關系和價值目標為目的的行為規(guī)范體系。可以將法的定義簡單的概括為：它是國家制定或認可的具有強制力的行為規(guī)范。二、法的特點在前人對法律特征進行探索和認識的基礎上，我們把法律的一般特征歸納為以下幾個個基本方面，即：由國家專門機關制定、認可；依靠國家強制力保證實施；普遍性；以權利和義務為內容。1.法是由國家機關經過一定程序制定和認可的行為規(guī)范。2.法是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范。3.法是具有普遍拘束力的行為規(guī)范。4.法是規(guī)定權利義務的行為規(guī)范。5.法是調整行為關系的規(guī)范。（補充一點，一定要知道的）習題：1、下列哪些屬于規(guī)范性法律文件所具有的特點？A適用對象是特定的人B適用對象是不特定的人C僅僅適用一次D在其生效期間反復適用2、下列哪些說法是正確的？A法是由國家強制力保證實施的B法以外的其他社會規(guī)范不具有強制性C法的實施的全過程需要國家強制力的介入D法是最具外在強制性的社會規(guī)范第二節(jié)法律規(guī)范和法律條文一、法律規(guī)范法律規(guī)范是法的基本要素之一，是設定行為模式的規(guī)則。（法律原則和法律概念三者構成了法律的三要素）在邏輯結構上，法律規(guī)范通常由假定、處理和后果三部分組成。（條件假設、行為模式和法律后果）二、法律條文每一法律條文并非完整地表述一個法律規(guī)范。每一法律條文也并非都直接規(guī)定法律規(guī)范。父母對子女有教育撫養(yǎng)的義務故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或管制第三節(jié)法律淵源（法律的表現(xiàn)形式）一、法律淵源概述法律淵源也稱“法源”，一般指法的形式上的淵源，通常按照法律制定機關和外部表現(xiàn)形式來劃分。法的形式淵源是法律規(guī)范的效力來源。我國的法律淵源我國的法律淵源主要包括：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、行政規(guī)章、特別行政區(qū)法、國際條約和慣例、法律解釋等。經濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務委員會根據全國人民代表大會的授權決定，制定法規(guī)，在經濟特區(qū)范圍內實施。經濟特區(qū)法規(guī)根據授權對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經濟特區(qū)適用經濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。較大市的規(guī)定指國務院批準的中國十三個重要的人口過100萬非省會城市，擁有地方立法權。它們在帶動地區(qū)乃至全國經濟發(fā)展上具有舉足輕重的作用。唐山市：河北省工業(yè)重鎮(zhèn)，渤海地區(qū)交通樞紐。大同市：山西省能源中心，工業(yè)城市。包頭市：內蒙古經濟中心，第一大城市。大連市：遼寧省重要港口，對外開放重要城市，東北門戶。鞍山市：遼寧省鋼鐵基地。撫順市：遼寧省重要城市。吉林市：吉林省工業(yè)名城，交通樞紐。齊齊哈爾市：黑龍江省重要交通樞紐，工業(yè)重鎮(zhèn)。青島市：山東省重要港口城市。無錫市：江蘇輕工業(yè)名城，長江三角洲重要城市?；茨鲜校喊不帐≈匾鞘小Ｂ尻柺校褐形鞑抗I(yè)重鎮(zhèn)，歷史文化名城。重慶市：以前屬于四川省，但目前已經升格為直轄市。1988年3月，寧波市經國務院批準成為較大的市1992年7月，淄博市、邯鄲市、本溪市經國務院批準成為較大的市1993年4月，徐州市、蘇州市經國務院批準成為較大的市2013年1月，南陽市經國務院批準成為較大的市“十三個較大的市”是指按照《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》，經由國務院批準的，擁有制定和頒布地方性法律法規(guī)的經濟特區(qū)、省會、地級市。

①同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關裁決。②地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應當適用部門規(guī)章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決。

③部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務院裁決。④根據授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。

第四節(jié)法律效力一、法律效力等級特別法優(yōu)于一般法新法優(yōu)于舊法二、法律效力范圍法律效力包括法律的對象效力、空間效力和時間效力。第五節(jié)法律部門和法律體系一、法律部門法律部門是按照法律規(guī)范的內容、調整領域或者方法，將眾多規(guī)范性法律文件進行分類而形成的規(guī)則體系。我國目前的法律部門有：憲法、行政法、民商法、經濟法、勞動法、環(huán)境資源法、刑法、訴訟法、軍事法等。劃分法律部門的目的在于指導立法和法律實施。二、法律體系法律體系，也稱部門法體系，是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內部和諧一致、有機聯(lián)系的整體。把握法律體系的概念特別注意以下五點：1、法律體系，是部門法構成的體系，部門法是構成法律體系的基本單位。2、法律體系稱為部門法體系，是近代以來的事。在近代以前，盡管沒有嚴格意義上的部門法劃分，但仍存在法律體系。3、法律體系，是一國國內法構成的體系，不包括完整意義上的國際法。4、法律體系，是一國現(xiàn)行法構成的體系，不包括廢止不再有效的法律，一般也不包括尚未制定或者已經制定但尚未生效的法律。5、在當代中國，法律體系是統(tǒng)一的，盡管我國存在不同的社會制度、不同基本性質和不同法系的法律。《中國特色社會主義法律體系》白皮書發(fā)布(全文)/jrzg/2011-10/27/content_1979498.htm習題：1下列哪些屬于我國的法律部門？A憲法B經濟法C婚姻法D勞動與社會保障法2.下列哪些文件包括在當代中國的法律體系之中？A《緊急狀態(tài)法（草案）》B《香港特別行政區(qū)基本法》C1979年《刑法》D《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第六節(jié)法律關系一、法律關系和社會關系法律關系是經由法律調整的社會關系。法律關系是法律規(guī)范設定的行為模式在現(xiàn)實生活中的具體表現(xiàn)，是立法目的由抽象文本到具體落實的途徑。對法律關系的把握注意以下幾點：1、法律關系是依法建立的社會關系，法律規(guī)范是法律關系產生的前提；2、法律關系是以法律上的權利義務為內容的社會關系，法律關系不同于法律規(guī)范調整或保護的社會關系本身；3、法律關系是合法的社會關系。二、法律關系的三要素法律關系有三個構成要素：主體、內容和客體。（一）主體主體是法律關系的參加者，包括自然人、組織和國家。（二）內容內容是法律關系主體的權利和義務。權利是依照法律或約定享有的行為自由，義務是依照法律或約定承受的行為約束。（三）客體客體是主體的權利和義務指向的對象，或者說主體期待的目標。通常認為，客體的種類包括：物、行為、智力成果。討論：火星能夠被人類認識和感知，可以作為法律關系的客體。這個觀點是否正確？物理意義上的物要成為法律關系的客體，須具備以下條件：1、應得到法律的認可2、應為人類所認識和控制3、能夠為人們帶來某種物質利益，具有經濟價值4、須具有獨立性。三、職權和職責在經濟管理關系中，立法通常賦予管理主體或特殊主體一定的職權或職責，而不稱其為權利或義務。這些職責既是權力，又是責任，管理主體不得放棄、轉讓或懈怠，否則就是失職。第七節(jié)法律責任

一、法律責任概述法律責任屬于狹義責任，是立法對違法、犯罪行為的否定性評價，表現(xiàn)為具有強制力的國家機關通過行政、司法等活動，約束公民或組織的人身、財產權利的措施或方式。注意的問題，違法和犯罪的區(qū)別。刑法中規(guī)定，行為顯著輕微危害不大的不認為是犯罪。二、法律責任的形式根據違法、犯罪行為的性質及對社會危害的程度，立法確定了民事、行政、刑事以及專業(yè)性或社會性制裁措施等四類責任。民事責任分為違約責任和侵權責任兩類。行政責任是違反行政管理法律規(guī)定而承擔的懲罰性后果，包括行政處分和行政處罰。刑事責任是犯罪對應的懲罰性后果，即刑罰。專業(yè)性或社會性制裁措施列入黑名單法與道德共同性：1都由原始習慣脫胎而來2都屬社會規(guī)范3都蘊涵和體現(xiàn)一定的社會價值4都是社會調控手段5都是社會文明進步的標尺“法是最低限度的道德”法與道德的聯(lián)系惡法非法惡法亦法第二次世界大戰(zhàn)結束后，在聯(lián)邦德國曾有這樣一個著名的案件：被告原是一位德國軍官的妻子。1944年，她為了脫離其丈夫，向納粹當局密告其丈夫曾發(fā)表詆毀希特勒和政治當局的言論。結果，根據1934年納粹政權的一項法令，其丈夫被判處死刑。1949年，這位婦女在聯(lián)邦德國法院被指控犯有1871年《德國刑法典》規(guī)定的非法剝奪他人自由的罪行。這位婦女辯解說，她向當局告發(fā)其丈夫的行為，是依法進行的，她并沒有犯罪。她的丈夫是根據當時的法令被判處刑罰的。但聯(lián)邦德國的法院堅持認為，被告所依據的法令，由于違反了基本的道德原則，因而是無效的。另外，被告并不是心懷正義去告發(fā)，而純粹是出于個人的卑鄙的目的，因此，被告的行為違反了一切正直的人的良知和正義感。最后，法院以這些論點為理由判處被告徒刑民法和行政法基礎知識第一節(jié)自然人和法人一、自然人及其權利能力二、自然人的民事行為能力（一）完全民事行為能力（二）限制民事行為能力（三）無民事行為能力（四）監(jiān)護人1、未成年人的監(jiān)護人2、精神病人的監(jiān)護人三、法人的概念、條件和類型（一）法人的概念和條件法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。（二）法人的類型（三）法人的民事權利能力和民事行為能力第二節(jié)時效和期間時效是指法律規(guī)定的某種事實狀態(tài)經過法定時間而產生一定法律后果的法律制度。一、訴訟時效訴訟時效是指權利人在法定期限內不行使權利，人民法院對其權利不再予以保護的時效制度。（一）普通訴訟時效（二）特殊訴訟時效（三）最長訴訟時效二、訴訟時效的中止、中斷和延長訴訟時效中止是指訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由而阻礙權利人行使請求權時，訴訟時效暫時停止，自法定事由消失之日起繼續(xù)進行的情形。訴訟時效中斷是指已經開始的訴訟時效因出現(xiàn)法定事由而不再繼續(xù)，已經經過的時效期間喪失效力的情形。訴訟時效延長是指人民法院查明權利人在訴訟時效期間確實存在正當理由而未行使請求權時，適當延長已經完成的訴訟時效期間的情形。三、期間第三節(jié)物權一、物權的特征和種類1、物權為支配權，權利人無須借助他人行為就能行使其權利，并通過對標的物的直接管理和支配實現(xiàn)自身的利益。2、物權為絕對權，其義務主體是不特定的，因此又被稱為對世權。3、物權具有優(yōu)先性和追及力。物權的種類1、自物權和他物權2、用益物權和擔保物權3、動產物權和不動產物權二、物權的變動物權的變動指物權的設立、變更、轉移和消滅。（一）不動產登記不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發(fā)生效力；未經登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。未辦理物權登記的，不影響合同效力國家對不動產實行統(tǒng)一登記制度。（二）動產交付動產物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。動產物權設立和轉讓前，權利人已經依法占有該動產的，物權自法律行為生效時發(fā)生效力。某賓館為了8月8日的開業(yè)慶典，于8月7日向電視臺租借一臺攝像機。慶典之日，工作人員不慎摔壞攝像機，賓館決定按原價買下，以抵償電視臺的損失，遂于8月9日通過電話向電視臺負責人表明此意，對方表示同意。8月15日，賓館依約定向電視臺支付了價款。攝像機所有權何時轉移？交付的種類(1)簡易交付。即受讓人已經占有動產，如受讓人已經通過寄托、租賃等方式實際占有了動產，則于物權變動的合意成立時，視為交付。(2)占有改定。即動產物權的讓與人與受讓人之間特別約定，標的物仍然由出讓人繼續(xù)占有。這樣，在物權讓與的合意成立時，視為交付，受讓人取得間接占有。(3)指示交付。即動產由第三人占有時，出讓人將其對于第三人的返還請求權讓與受讓人，以代替交付。例如，甲將其出租的家具賣給乙，但是由于租賃期限未滿，暫時無法收回，甲可以把其家具的返還請求權讓與乙，以代替現(xiàn)實交付。三、物權的保護物權受到侵害的，權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。物權的保護方法有：確認物權返還原物排除妨礙或消除危險采取補救措施賠償損失四、所有權所有權是權利人對自己的不動產或者動產依法享有占有、使用、收益和處分的權利。所有權是最完整的物權。所有權人有權在自己的不動產或動產上設立用益物權和擔保物權。（一）國家所有權（二）集體所有權（三）私人所有權五、共有共有是指某項財產同時屬于兩個或兩個以上的個人或組織所有的法律關系。共有包括按份共有和共同共有。共有人對共有的不動產或動產沒有約定為按份共有或共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關系等外，視為按份共有。因共有的不動產或者動產產生的債權債務，在對外關系上，共有人享有連帶債權、承擔連帶債務一則案例摩門教徒重婚案摩門教(MORMON)，即耶穌基督后期圣徒教會，簡稱后期圣徒，成立于1830年4月6日，由當時24歲的約瑟·史密斯在美國紐約州組建?？偛课挥诿绹q他州鹽湖城。擁有全球教會成員人數(shù)超過1400多萬，其中美國本土成員人數(shù)600多萬人。摩門教初期主張一夫多妻制。摩門教一詞是廣義地描述在宗教信仰、意識形態(tài)和文化上相近的幾個后期圣徒運動(舊譯末世圣徒運動)的數(shù)個信仰宗派。案例簡介案由：美國猶他州第三司法區(qū)地區(qū)法院以重婚罪起訴喬治.雷諾爾德。重婚罪的定義為：“凡妻子或丈夫健在的情況下另娶（嫁）他人——無論對方已婚或未婚——只要在美國法律管轄之內，就是犯了重婚罪，須予以500美元以內的罰款和5年以下監(jiān)禁?！背鯇徟袥Q：被告在庭上辯解道：他多年來一直是摩門教教徒，忠實地信仰該教教義。摩門教有一個廣為人們所接受的教義：“男性成員在環(huán)境允許的情況下有實行一夫多妻制的義務；這個義務在該教的各種類似的圣經的圣書中均被提及；在全能的上帝顯示給該教創(chuàng)始人約瑟·史密斯的神啟中，上帝要求該教成員實行一夫多妻制；不實行一夫多妻制將會受到懲罰并在死后入地獄?！北桓孢€說，他的重婚得到本教組織的許可；丹尼爾.H.威爾斯主持了他的婚禮，這樣的婚禮符合本教教旨。案例分析首先，議會不能制定法律來禁止宗教自由。憲法第一修正案明確禁止這樣的立法，全美任何地方都有宗教自由。但問題是，是否判定重婚有罪這樣的法律也在禁止的范圍之內?；橐鍪且环N神圣的責任，一個民事契約，并且受到法律的規(guī)范和制約，由此構成社會、社會關系和社會責任你，政府的作用就是協(xié)調這些關系和責任。其次，法律的效力范圍。上述法規(guī)是符合憲法的，對所有生活在美國的居民及美國轄區(qū)的居民都有效。那些把多妻制作為宗教信仰的公民是否就應該不受此法規(guī)管轄？答案是應該一視同仁。如果這些人是例外，那么就是一種不平等。法律是政府進行管理的依據，它不僅規(guī)范宗教還規(guī)范人們的行為。最后，美國法律不允許重婚。一個男人不能以宗教信仰為借口娶多個妻子。因為如果那樣的話，宗教就可以高于法律，每個公民都可以自己制造法律。結論：陪審團判定被告有罪，地區(qū)