第六章合同法

合同法第一節(jié)合同和合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓第六節(jié)合同權(quán)利和義務(wù)的終止第七節(jié)違約責(zé)任1第一節(jié)合同和合同法概述一、合同的概念與特征：（一）合同：合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。《中華人民共和國民法通則》第85條：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護。《中華人民共和國合同法》第2條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2（二）合同的法律特征合同是平等主體之間進行的民事法律行為。合同是雙方或者多方之間的民事法律行為。合同是以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。合同是當(dāng)事人協(xié)商一致后經(jīng)意思表示一致而達成的協(xié)議。合同是具備法律效力的當(dāng)事人之間約定的協(xié)議。3二、合同的分類有名合同與無名合同要式合同與不要式合同諾成合同與實踐合同雙務(wù)合同與單務(wù)合同有償合同與無償合同4三、合同法的概念與基本原則合同法：是調(diào)整平等主體之間交換關(guān)系的法律規(guī)范的總和。我國現(xiàn)行合同法：1999年3月15日，九屆全國人大第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》，該法于1999年10月1日生效。合同法的基本原則：平等原則自愿原則公平原則誠實原則合法及公序良俗原則5第二節(jié)合同的訂立一、合同的形式及內(nèi)容（一）合同的形式口頭形式書面形式推定形式（其他形式）6（二）合同的內(nèi)容合同的利義務(wù)內(nèi)容除少數(shù)由法律直接規(guī)定以外，絕大多數(shù)是由當(dāng)事人自行約定的。《合同法》的建設(shè)性條款內(nèi)容：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所標(biāo)的數(shù)量和質(zhì)量價款或酬金履行的期限、地點和方式違約責(zé)任解決爭議的方式7（三）格式合同的特別規(guī)定格式合同是指合同當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同條款。

《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款”。8案例：發(fā)動機“進水”保險公司拒賠，車主起訴獲勝2007年6月，原告李某在某財產(chǎn)保險公司為其轎車投保了機動車輛保險，險種包括機動車損失險。保險合同約定保險期限為2007年6月到2008年6月；另約定因下列原因造成被保險車輛部分或者全部損失，保險人依照合同約定賠償：5、雷擊、暴風(fēng)、暴雨、洪水等；第九條約定，下列損失和費用，保險人不負責(zé)賠償：“（五）發(fā)動機進水后導(dǎo)致的發(fā)動機損壞“等。2007年8月，原告駕駛該車輛經(jīng)一小區(qū)時，因連天暴雨，積水沖垮了院墻，路面積水上升造成發(fā)動機進水受損，產(chǎn)生維修費40000余元。后原告向被告申請理賠，被告于2007年9月只向原告支付了900余元清洗、換油等理賠款，拒絕對發(fā)動機進水的損失賠償，并向原告發(fā)出賠款通知書，該通知書載有“保險人對該起事故的賠償責(zé)9任終止”字樣，原告在該通知書上簽字。原告雖然無法接受，但經(jīng)過走訪調(diào)查，原告發(fā)現(xiàn)，幾乎所有保險公司都對發(fā)動機進水的情況拒絕理賠，因為合同中都有明確的約定，拒賠后，投保人大都接受這一結(jié)果。然而原告還是無法理解，認為自己給車輛投保，就是為了出現(xiàn)意外能夠盡量挽回損失，保險公司拒賠沒有道理。原告最終決定委托律師，訴至法院。被告保險公司答辯稱：一、原告訴求的損失是發(fā)動機進水導(dǎo)致的損失，合同明確約定，發(fā)動機進水不屬于理賠范圍，故被告可不予賠償；二、被告向原告支付了900余元理賠款，原告接受，且被告發(fā)出的賠款通知書載有“保險人對該起事故的賠償責(zé)任終止”字樣，原告自愿簽字，表明其同意該賠償結(jié)果，免除了被告的其他賠償義務(wù)。故原告訴求應(yīng)當(dāng)駁回。10法院審判：法院審理認定了以上事實，認為：一、保險合同約定的“（五）發(fā)動機進水后導(dǎo)致的發(fā)動機損壞等”是免責(zé)條款，被告未對原告進行明確告知，故該條款不發(fā)生效力；二、原告在理賠通知上簽字只是代表其領(lǐng)取了900余元賠款，而且該字樣的字體大小與其他文字相同不能起到提示原告注意的作用，所以該字樣無效。故判決支持原告的訴訟請求。11二、合同的訂立經(jīng)過兩個階段：要約---承諾（一）要約1.要約的概念及構(gòu)成要件要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。要約人、受要約人。有效要約的構(gòu)成要件：要約人具備民事行為能力訂立合同的明確意圖要約內(nèi)容具體明確12要約邀請與要約的區(qū)別案例：/view/7d5e0952f01dc281e53af08e.html/view/60b2c629bd64783e09122b15.html要約邀請：又稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請的區(qū)別：二者含義不同二者內(nèi)容不同二者對意思表示人的約束力不同二者的法律后果不同132.要約的生效要約到達受約人時生效。3.要約的撤回和撤銷要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約可以撤銷。要約撤銷的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。以下情況，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。14案例：1、A國進口商向B國出口商郵寄出一份訂單，訂單列明了貨物的名稱、規(guī)格、價格及交貨方式等條件。郵件發(fā)出后第二天，A國進口商因下手買家情況變化決定取消郵寄給B國出口商的訂單。A國進口商能否取消該訂單?如何取消?2、C國進口商向D國出口商以傳真方式發(fā)出一份訂單，訂單列明了貨物的名稱、規(guī)格、價格及交貨方式等條件。訂單發(fā)出后第二天，因下手買家情況變化，C國進口商決定取消發(fā)給D國出口商的訂單。C國進口商能否取消該訂單?如何取消?15案例3：學(xué)校應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?某市三中因準備建立電腦室，需購買100臺電腦，便向電腦公司甲發(fā)出傳真，要求以3000元的價格購買100臺電腦，并要求甲在半個月內(nèi)送貨上門。傳真發(fā)出后，學(xué)校收到了乙電腦公司的廣告，其價格比甲公司的價格低5%并且能馬上送貨上門。于是，學(xué)校立即要求乙電腦公司送貨上門。收貨后，學(xué)校想起自己曾經(jīng)答應(yīng)過購買甲公司的電腦，便立即打電話聯(lián)系退貨。因電話沒有打通，便派專人到甲公司聯(lián)系退貨事宜。學(xué)校派出的剛走，甲公司發(fā)來一傳真，稱同意學(xué)校意見，半個月內(nèi)按時送貨。學(xué)校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退貨。半個月后，甲公司的貨送到學(xué)校，可是學(xué)校拒收貨物。于是甲電腦公司提起訴訟。16評析：三中向電腦公司甲發(fā)出的傳真屬于要約，甲公司發(fā)來的傳真屬于承諾，本案的要約和承諾均已生效，合同已經(jīng)成立，三中不能單方面解除合同。174。揚州某塑料制品有限公司于2009年8月3日向鎮(zhèn)江某商貿(mào)有限公司發(fā)出要約，要賣給鎮(zhèn)江某商貿(mào)有限公司一臺機器設(shè)備，要求十天內(nèi)答復(fù)。揚州某塑料制品有限公司的要約于2009年8月6日到達鎮(zhèn)江某商貿(mào)有限公司。8月4日，揚州某塑料制品有限公司去信，稱該設(shè)備現(xiàn)本公司需要使用，不能出售，敬請鎮(zhèn)江商貿(mào)有限公司原諒。第二封信于8月7日到達。鎮(zhèn)江某商貿(mào)有限公司8月8日回信表示接受揚州某塑料制品有限公司的要約條件，該回信8月11日到達，揚州某塑料制品有限公司拒絕交貨。

本案在審理過程中形成了兩種處理意見：第一種意見是揚州某塑料制品有限公司與鎮(zhèn)江某商貿(mào)有限公司買賣合同不成立，揚州公司無交貨義務(wù);第二種意見是雙方的買賣合同成立，揚州公司應(yīng)按約定交付貨物。同學(xué)們的看法？？184.要約的失效拒絕要約的通知到達要約人要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更19（二）承諾1.承諾的概念及構(gòu)成要件：承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并到達要約人，合同即告成立。具有法律效力的承諾須同時具備：承諾須由首要約人作出。承諾必須向要約人作出。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾應(yīng)在要約有效期內(nèi)作出。要約確定承諾期限的，所確定的期限為有效期限，承諾必須在要約確定的有效期內(nèi)作出。要約未確定承諾期限的，對于口頭承諾，受要約人須立即作出承諾，對于書面要約，受要約人應(yīng)在通常情況下能收到承諾后必要的合理期間內(nèi)作出承諾。202.承諾的效力承諾通知到達要約人時承諾生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時承諾生效。3.承諾的遲延：

受要約人所作的承諾未在承諾期限內(nèi)達到要約人。逾期承諾：受要約人在承諾期限屆滿后發(fā)出承諾而使承諾遲延。是一個新的要約，不具有承諾的法律效力。除非：要約人及時通知承諾人，承認該承諾有效的，合同成立。承諾遲到：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但因其他原因而使承諾遲到。除非：要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾以外，該承諾有效。211/view/bf479f2bcfc789eb172dc84d.html222河北省建華建筑有限公司于2008年10月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限公司同時向前進鋼材有限公司和內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)出兩份電報，電報稱：“我公司需要標(biāo)號300鋼材1000噸，貴廠如有貨，請速與我公司聯(lián)系。我公司希望購買此類鋼材。”建華建筑有限公司于同一天收到兩家公司的回電，都說自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價格一并通知建華公司。前進鋼材有限公司在發(fā)出回電的第二天用本公司車隊先行載運200頓鋼材送往建華公司。建華公司收到兩家回電后，認為內(nèi)蒙古大成鋼廠的價格更為合理，且是老牌鋼廠，質(zhì)量信得過，所以于當(dāng)天下午去電稱向其購買1000噸鋼材，請其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即回電說，有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運往河北。在建華公司23收到大成鋼廠回電后第二天，前進公司的車隊到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當(dāng)即函電大成鋼廠，請僅送800噸到河北。大成鋼廠回電說，全部1000噸鋼材已發(fā)往河北。建華公司收到回電后對前進公司說，為照顧其損失只收100噸，其余不收。前進公司不服，認為建華公司應(yīng)當(dāng)全部收下。建華公司再次向大成鋼廠發(fā)電稱，本公司將僅收下其中900噸，對此造成的損失，由大成鋼廠負責(zé)。第三天大成鋼廠的鋼材1000噸運到建華公司，建華公司僅收取了900噸，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙古大成鋼廠和前進公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

請問：建華公司是否要承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？

244.承諾的撤回：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。25三、合同成立的時間和地點大多數(shù)合同是自成立時起生效?？陬^形式，承諾生效之時為合同成立之時。書面形式，在雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立，簽字或蓋章不在同一時間的，以最后簽字或蓋章的時間為合同成立的時間；訂立實踐合同，交付標(biāo)的物時合同成立。采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。地點：26四、締約過失責(zé)任是指在訂立合同的過程中，一方或雙方當(dāng)事人因沒有履行根據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或合同雖然成立，但因不符合法定的生效條件而被確認無效或被撤銷，給對方當(dāng)事人造成損失時所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。幾種情形可承擔(dān)締約過失責(zé)任假借訂立合同，惡意進行磋商訂約欺詐行為違反誠實信用原則的其他締約過失行為侵犯商業(yè)秘密的行為27締約過失責(zé)任案例

2000年5月，浙江省某集團公司對剛建造的華文大廈裙樓承包經(jīng)營權(quán)舉行招標(biāo)。杭州某餐飲有限公司以200萬元承包費投標(biāo)額中標(biāo)。6月8日，雙方正式簽訂了承包經(jīng)營合同，雙方邀請律師在場見證。由于簽約單位名稱與中標(biāo)的某有限公司不符，集團公司負責(zé)人要求延期簽字蓋章，待董事會討論再決定。同年8月，集團公司決定再次召開承包經(jīng)營權(quán)招標(biāo)會，寧波另一家餐飲管理公司以188萬元中標(biāo)。集團公司當(dāng)即通知該餐飲管理公司十天后正式簽訂書面合同，并交納首期承包費100萬元。中標(biāo)次日，該管理公司為了按時交納承包費，向自己托管經(jīng)營的一酒店公司借款100萬元，并約定借款年利率為12%。中標(biāo)后第十天，原告持100萬商業(yè)匯票到被告單位準備簽定書面合同并交納承28包款。被告拒絕接收該款，并告知原告，被告已于兩天前與原中標(biāo)的餐飲有限公司正式簽約。雙方經(jīng)過交涉達不成一致意見。原告認為，被告的毀標(biāo)行為不僅導(dǎo)致原告的經(jīng)濟損失，而且侮辱原告的人格，被告應(yīng)承擔(dān)原告借款利息12萬元、投標(biāo)和訂約直接損失1萬元，同時承擔(dān)原告的精神損失5萬元。被告則認為，合同尚未訂立，雖然有道德上的責(zé)任，但并不需要承擔(dān)經(jīng)濟賠償責(zé)任。29焦點被告行為是否構(gòu)成締約過失，若構(gòu)成是否承擔(dān)借款利息，是否承擔(dān)精神賠償責(zé)任。法院在審理中有以下不同觀點：1.對于締約過失，一種觀點認為，原告與餐飲有限公司均為中標(biāo)單位，因原告中標(biāo)在后，被告的行為不構(gòu)成締約過失。另一種觀點則相反，認為不構(gòu)成。2.對于被告應(yīng)否承擔(dān)借款利息，以及賠償精神損失，也存在兩種相反觀點。經(jīng)過審理，法院認定被告的行為構(gòu)成締約過失。并根據(jù)《民法通則》第61條第1款、《合同法》第42條的規(guī)定，判決被告承擔(dān)原告投標(biāo)、定約的損失4500元，同時駁回原告其他訴訟請求。/view/ed37bfd333d4b14e852468c5.html30第三節(jié)合同的效力主要內(nèi)容：合同生效的要件附條件、附期限合同無效合同可變更、可撤銷合同效力待定合同合同無效或被撤銷的法律后果31判斷下列說法是否正確？合同一經(jīng)成立，就要受到法律的保護。32一、合同生效的要件合同成立與合同生效合同成立的要件：要有兩個或兩個以上的當(dāng)事人；當(dāng)事人的意思表示一致（通過要約和承諾的過程）。合同生效的要件：當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力（民事行為能力）意思表示真實不違反強制性法律規(guī)范及公序良俗標(biāo)的的確定和可能33二、附條件、附期限合同（一）附條件合同

1、概念附條件合同是指行為人設(shè)定一定條件,以條件的成就與否作為合同效力發(fā)生與否的根據(jù)。

2、條件的特征合同所附條件，可以是自然現(xiàn)象，也可以是人的行為或其他事實，但必須是特定的事實，并具備如下特征：

1）未來性2）可能性3）不確定性

4）非法定性5）合法性343、條件的分類生效條件（延緩條件）失效條件（解除條件、消滅條件）4、條件的成就與不成就的規(guī)定一般情況下，條件成就，合同生效或者解除，條件不成就，合同的效力不發(fā)生變化。法律為了防止當(dāng)事人人為地促使條件成就或不成就，為保護他方當(dāng)事人的合法利益，做如下規(guī)定：“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！?5（二）附期限合同1、概念：

附期限合同，是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定期限，并把期限的到來作為合同生效或消滅的根據(jù)。2、期限的特征：1）期限的確定性2）期限的自由選擇性3）期限的效力性363、期限的分類生效期限（延緩期限、停止期限、始期）失效期限（終止期限、解除期限、終期）4、期限與條件的區(qū)別和聯(lián)系期限是將來確定會發(fā)生的事實，條件的發(fā)生則具有或然性。期限也是條件的一種，有時和條件一起作為合同效力的附加條件。37

練習(xí)以下是當(dāng)事人在合同中的約定，請判斷哪些是條件，哪些是期限：若出賣人在六個月內(nèi)不能提供房屋的有效產(chǎn)權(quán)證書，則買賣合同終止。待甲50歲時贈與其豐田佳美汽車一輛。承租人死亡時租賃合同終止。這個月第一個下雨的日子甲將把其祖?zhèn)鞯拿嫿杞o乙擺放一日。若甲方的產(chǎn)品試驗合格且達到一定標(biāo)準，則買賣合同生效。38案例：本案該如何審理2003年5月10日，原告梅文干與被告三亮公司簽訂一份《承諾書》，約定：三亮公司愿意與星城房地產(chǎn)開發(fā)公司進行合作，共同合作開發(fā)本市大東門高層商住大樓；如果此項目最后合作成功，三亮公司以其與星城房地產(chǎn)開發(fā)公司之間簽訂正式合同的總金額為準，向梅文干支付4％的中介顧問費用。2003年6月22日，星城房地產(chǎn)開發(fā)公司與三亮公司簽訂合作經(jīng)營武漢恒昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司《合同書》，同年7月30日取得工商登記，注冊資本為4000萬元。2009年2月8日，原告梅文干持與三亮公司簽訂的《承諾書》向武漢市武昌區(qū)人民法院起訴，要求武漢恒昌公司、中間人陳錦添支付中介顧問費。39三、無效合同（一）概念和特征無效合同，是指嚴重欠缺合同的生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受國家法律保護的合同。無效合同具有如下特征：無效合同是嚴重欠缺合同的生效要件的合同無效合同是自始不能發(fā)生效力的合同無效合同是確定的當(dāng)然無效和絕對無效的合同無效合同具有不得履行性40（二）種類（合同法52條）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定（三）無效合同的后果不得履行返還財產(chǎn)賠償損失收繳財產(chǎn)歸國家或者返還財產(chǎn)給集體、第三人41四、可撤銷、可變更合同

（一）概念和特征是指當(dāng)事人在訂立合同時，因意思表示有瑕疵，法律允許撤銷權(quán)人通過行駛撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。其法律特征表現(xiàn)為：可撤銷合同是意思表示有瑕疵的合同可撤銷合同是只有當(dāng)事人才可主張無效的合同可撤銷合同是可予以變更或撤銷的合同可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的

（二）種類重大誤解的合同顯失公平的合同一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情形下所訂立的合同42（三）可撤銷合同的撤銷撤銷權(quán)的概念可撤銷、可變更合同是可以變更或撤銷的,當(dāng)事人享有的可使可撤銷合同自始不發(fā)生效力的權(quán)利即為撤銷權(quán)。撤銷權(quán)人可以向人民法院或者仲裁機構(gòu)請求撤銷該合同，也可以請求變更該合同。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷，而只能變更該合同。撤銷權(quán)的消滅具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。撤銷權(quán)消滅以后，當(dāng)事人不得請求變更或撤銷，該合同有效?？沙蜂N、可變更合同被變更、被撤銷后的法律后果可撤銷、可變更合同經(jīng)當(dāng)事人請求變更的，應(yīng)按變更后的內(nèi)容履行；經(jīng)請求后被撤銷的，該合同自是無效，發(fā)生無效合同的法律后果。。43五、效力待定合同（一）概念和特征效力待定合同是指合同成立時其是有效還是無效尚不能確定，還待其后一定事實的發(fā)生來確定其效力的合同。效力待定合同具有以下顯著特征：效力待定合同是于成立時是否有效或無效處于不確定狀態(tài)的合同效力待定合同既可成為有效合同,也可成為無效合同（二）合同效力的補正對于效力未定合同，享有權(quán)利的第三人有權(quán)予以補正，使其具有法律效力。補正的法律方式是追認，即追認權(quán)人于事后對需要追認的行為表示同意或者承認。追認行為有如下特征：1.追認是一種民事法律行為；2.追認是一種單方法律行為；3.追認是一種補助行為。44（三）效力待定合同的類型限制民事行為能力人實施的依法不能獨立訂立的合同無權(quán)代理訂立的合同無處分權(quán)人訂立的行為特殊情況：表見代理（apparentagency）超越代表權(quán)訂立的合同45有效合同無效合同可撤消合同效力待定合同當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力限制民事行為能力的人訂立的合同（一個月內(nèi)追認）無權(quán)代理無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)代理權(quán)暇疵當(dāng)事人的意思表示真實一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。因重大誤解訂立的合同。在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段損害集體或者第三人利益者。乘人之危（一年內(nèi)撤消）內(nèi)容不違反法律或者社會公共利益以合法形式掩蓋非法目的。損害社會公共利益。違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定46表見代理

一、概念和構(gòu)成表見代理（apparentagency）,又稱表現(xiàn)代理,是指行為人無代理權(quán)而以本人的名義與第三人為民事行為,但有足以使第三人相信其有代理權(quán)的事實和理由,善意相對人與行為人實施民事法律行為的,該民事法律行為的后果由本人承擔(dān)。表見代理就是事實上沒有代理權(quán)卻發(fā)生有權(quán)代理的法律后果。表見代理制度的設(shè)立使為了保護善意相對人的信賴利益和交易安全。構(gòu)成表見代理須具備以下條件:（一）行為人無代理權(quán)卻以本人的名義為民事行為（二）客觀上有足以使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實（三）相對人主觀上無過錯（四）行為人與相對人所為的民事行為具備生效要件47二、表見代理的常見情形與后果

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以本人名義實施民事行為的，都會成立表見代理。常見的構(gòu)成表見代理的情形主要有以下幾種:第一，本人對第三人表示授權(quán)給行為人而實際上并未向行為人授予代理權(quán)或者在授權(quán)后又撤回其授權(quán)；第二，本人交付證明件給行為人,行為人以此證明文件與相對人實施民事行為；第三，代理關(guān)系終止后,本人未收回代理證書，行為人以原委托授權(quán)書等代理證書與相對人實施行為；第四，本人知道行為人為無權(quán)代理行為而不表示反對。48典型案例分析：某木制品進出口公司因業(yè)務(wù)需要向外定購某種稀有木材，因市場信息不對稱一直沒有得到滿意的回應(yīng)。面對交貨期一天天逼近，公司上下非常著急。此時，本地另一木材公司上門提出愿以高于市場平均價3倍的價格出售相當(dāng)數(shù)量的木材。進出口公司無奈之下只好同其簽訂合同，同時訂立仲裁條款，約定如出現(xiàn)爭議，由本地仲裁部門仲裁解決。合同簽訂后，進出口公司依約支付了3倍價款，木材公司也保質(zhì)保量交付貨物。但一年半之后，因進出口領(lǐng)導(dǎo)更換，新的經(jīng)理提出這一合同是無效合同，遂起爭議。請問：（1）經(jīng)理提出這一合同無效是否正確？（2）木制品進出口公司能否請求撤銷該合同？（3）如果木制品進出口公司要求變更該合同的內(nèi)容，司法機關(guān)能否撤銷該合同？（4）如果本案中合同標(biāo)的稀有木材屬國家保護物種，嚴禁采伐，本合同是否有效？（5）在（4）的情況下，本案應(yīng)如何處理？49

某建筑公司（甲方）與某工程隊（乙方）協(xié)商簽訂一份平整一塊樓房地基的工程合同，甲方稱工程基礎(chǔ)條件好，只給乙方施工費10萬元，雙方合同簽字后，乙方到現(xiàn)場施工時發(fā)現(xiàn)該工程基礎(chǔ)條件并不好，比甲方介紹的施工條件要艱難四倍，施工費用最低需要40萬元。 請問:①此合同屬于什么性質(zhì)的合同？②乙方是否必須履行此合同？③乙方如不想履行此合同應(yīng)當(dāng)怎么辦？50分析第五十四條

下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。③如果乙方想撤銷或變更此合同，必須向仲裁機構(gòu)或人民法院提出相應(yīng)的申請，由上述部門依法調(diào)解。合同約定的雙方權(quán)利和義務(wù)來看,該合同對乙方顯失公平，所以乙方可以依法提出撤銷該合同，即不履行此合同。也可以依法變更該合同中的某些內(nèi)容，然后繼續(xù)履行該合同。51某建筑公司委托張某為公司代理人，代理公司采購建筑材料，代理期限為一年。一年過后，張某得知鞍山市物資公司有一批質(zhì)好價廉的螺紋鋼，就以建筑公司代理人的身份與鞍山物資公司簽訂了一份采購鋼材的合同。請問：①這份合同屬于什么性質(zhì)的合同？②這份合同可能產(chǎn)生哪幾種后果？52合同法第四十八條

：

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。53

中學(xué)生劉某，未滿16周歲，身高175公分，但面相老成，像二十七、八歲。劉某為了和同學(xué)出去旅游，欲將家中一部捷達牌轎車賣掉籌備旅游費。后托人認識李某，與李某簽訂了二手車購買合同，李某支付定金1萬元，雙方遂到車輛管理部門辦理了汽車過戶手續(xù)。劉某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。試分析：（1）該汽車買賣合同是否有效？（2）為什么無效？請說明原因。54答：（1）該汽車買賣合同無效。（2）因為當(dāng)事人一方劉某年紀不滿16周歲，且不是以自己的勞動作為生活來源，是限制行為能力的人。限制行為能力的人不能處分重大的民事行為。汽車買賣屬于重大民事行為，劉某不具備這種民事權(quán)利能力，無權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán)。因締約主體資格不合格，導(dǎo)致該合同無效，加上劉某的父親事后并未予以追認，所以該汽車買賣合同是無效合同。55六、無效合同和可撤消合同的法律后果返還財產(chǎn)賠償損失收歸國家所有或返還集體、第三人56原告甘肅省建設(shè)委員會（簡稱建委）1993年4月12日，向被告甘肅省機電設(shè)備汽車銷售公司（簡稱機電公司）購買“奧迪”100B型轎車一輛，支付費用334136．24元，接車時建委提出左后車門關(guān)閉后高出車身一厘米，機電公司答復(fù)屬正常調(diào)整范圍，并一再強調(diào)是剛從廠家進的貨，，同年9月20日，建委將該車送到中國一汽“奧迪”轎車蘭州服務(wù)站首次保養(yǎng)時，該服務(wù)站提出車輛存在嚴重質(zhì)量問題，于是建委要機電公司退車還款，機電公司不同意，建委遂向法院起訴機電公司，法院受理后，委托甘肅省質(zhì)量管理局質(zhì)量監(jiān)督處對該車進行鑒定，結(jié)論為該車屬事故修復(fù)車。 問：該案如何處理？

57第四節(jié)合同的履行一、合同履行的概念及原則二、合同履行的規(guī)則三、合同履行中的抗辯權(quán)四、合同保全制度58一、合同履行的概念及原則合同履行的概念當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同履行的原則：全面履行原則誠實信用原則當(dāng)事人變動不影響合同履行原則59二、合同履行的規(guī)則61條：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。62條：當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準履行；沒有國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準的，按照通常標(biāo)準或者符合合同目的的特定標(biāo)準履行。

（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。60三、合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)：是指對抗請求權(quán)或否認對方的權(quán)利主張的權(quán)利?？罐q權(quán)的行使，只是在一定期限內(nèi)中止履行合同，并不消滅合同的履行效力。抗辯權(quán)的類型：同時履行抗辯權(quán)。當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。先履行抗辯權(quán)。（后履行抗辯權(quán)）當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。不安抗辯權(quán)。61不安抗辯權(quán)68條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切的證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。62抗辯權(quán)案例案例1：2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當(dāng)年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司則以乙公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。63分析：在本案中，從表面看，甲公司違背合同約定，未按期辦理房地產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)，已構(gòu)成違約；而乙公司也違背了合同約定，在合同約定付款日期7日后，仍然沒有付款，構(gòu)成了履行遲延。但是，在考慮其是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任時，尚應(yīng)考慮其是否享有法定的抗辯權(quán)。從本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款項共5千萬元，并無違約情形，甲公司并無理由行使后履行抗辯權(quán)，因此，其未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但對乙公司而言，由于其第三期款項的支付與甲公司交付房屋并辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)是應(yīng)當(dāng)同時履行的義務(wù)。由于本案中合同標(biāo)的物是房屋，房屋屬于不動產(chǎn)，與動產(chǎn)買賣合同不同，不動產(chǎn)的買賣中出賣人除負有交付標(biāo)的物的義務(wù)之外，還應(yīng)當(dāng)完成產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記，才真正履行完給付義務(wù)，由于不動產(chǎn)所有權(quán)的變動以登記為要件。盡管當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)并不影響合同本身的效力，但是因為沒有辦理登記，房屋的所有權(quán)不能發(fā)生移轉(zhuǎn)，買受人不能因出賣人的交付而獲得房產(chǎn)的所有權(quán)。因此，辦理登記是房屋買賣合同的主給付義務(wù)?？梢?，在本案中，由于甲公司的行為有可能導(dǎo)致乙公司的合同目的不能實現(xiàn)，根據(jù)《合同法》第66條的規(guī)定，其有權(quán)拒絕支付剩余款項。64案例2：一空調(diào)經(jīng)銷商接受了一賓館經(jīng)理60臺空調(diào)的定單?？照{(diào)經(jīng)銷商同意了先安裝空調(diào)然后賓館付50%的款，一個月后再結(jié)清余款的要求。并且要在20天內(nèi)將空調(diào)安裝完畢。合同簽定后第五天，經(jīng)銷商在報紙上看到法院強制執(zhí)行通告，表明該賓館拖欠外債300多萬。該經(jīng)銷商要求解除合同，遭到拒絕。而且賓館經(jīng)理還以追究違約責(zé)任相威脅。請問空調(diào)經(jīng)銷商應(yīng)該怎么維護合同履行中的抗辯權(quán)？65空調(diào)經(jīng)銷商可以行使“不安抗辯權(quán)”

所謂“不安抗辯權(quán)”是先履行合同一方當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人在履行能力、商業(yè)信譽等方面存在嚴重缺陷時，為了保護自己的合法權(quán)利，避免因?qū)Ψ竭t延履行或不履行所帶來的損失而行使的一鐘抗辯權(quán)。

一般法院的強制執(zhí)行是針對債務(wù)人不履行債務(wù)是依債權(quán)人申請或依職權(quán)對債務(wù)人的財產(chǎn)進行強制性的履行債務(wù)的行為。

空調(diào)經(jīng)銷商不必擔(dān)心自己的“違約”行為。行使“不安抗辯權(quán)”來維護自己的權(quán)利。66四、合同保全制度是指法律為防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的法律制度。類型：1.代位權(quán)制度代位權(quán)是指債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)，但由于債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，危及到債權(quán)人的利益的時候，債權(quán)人有權(quán)以自己的名義向法院提起訴訟，請求第三人向自己償還債務(wù)人之債。代位權(quán)的行使需要符合：一、債務(wù)人對第三人的債權(quán)非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利。二、需債務(wù)人怠于行使其債權(quán)。三、債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)已害及債權(quán)人的債權(quán)。四、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期。

67代位權(quán)案例案例：張華為與他人合伙經(jīng)營地板生意，向李明借款2萬元，約定借期6個月。張華為李明出具了欠條。張華用此款與他人合伙倒賣劣質(zhì)地板，被相關(guān)部門查獲，將劣質(zhì)地板全部沒收，并每人罰款1萬元。張華為翻本，竭盡所有財產(chǎn)再次經(jīng)營地板生意，又虧損，至還款期屆滿，已無支付能力。李明經(jīng)了解，張華1年前曾借給趙軍2萬元作經(jīng)營資金，現(xiàn)已到履行期。張華想放棄這一債權(quán)，李明向法院起訴，請求趙軍以此款清償債務(wù)。趙軍辯稱該債權(quán)張華已經(jīng)放棄，并且自己是欠張華錢并不欠原告李明錢,李明無權(quán)要求自己向其清償欠款。

682.撤銷權(quán)制度因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。69第五節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更（含義、原則、類型）（一）含義：是指在合同依法成立生效后，當(dāng)事人在合同沒有履行或者未完全履行之前，根據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議或法律的規(guī)定對原合同內(nèi)容條款進行修訂和補充。（二）原則：當(dāng)事人協(xié)商一致變更內(nèi)容應(yīng)具體、明確70基于法律的直接規(guī)定變更合同當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同在合同因重大誤解而成立的情況下，權(quán)利人可以訴請并經(jīng)法院裁決變更合同。在合同顯失公平的情況下，權(quán)利人訴請并經(jīng)法院裁決變更合同。因合同保全而由權(quán)利人行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，法院依職裁決變更合同。（三）合同變更的類型：71二、合同的轉(zhuǎn)讓含義：合同依法成立生效后，合同當(dāng)事人在合同沒有履行或未完全履行之前，根據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議或法律的規(guī)定，變更合同的主體，即原合同的權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同轉(zhuǎn)讓的限制：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，當(dāng)經(jīng)受讓人同意的除外。合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。72第六節(jié)合同權(quán)利和義務(wù)的終止一、權(quán)利義務(wù)終止的情形：（第91條）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；合同解除；債務(wù)相互抵銷；債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；債權(quán)人免除債務(wù)；債權(quán)債務(wù)同歸于一人（混同）；法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的其他情形。73二、合同解除合同解除：是指合同成立