《經(jīng)濟法》3獨資與合伙

個人獨資企業(yè)法

一、概念和特征個人獨資企業(yè)法自2000年1月1日起施行。該法共6章48條。

該法第2條規(guī)定的獨資企業(yè)的概念是：

本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。1、投資主體方面的特征。

個人獨資企業(yè)僅由一個自然人投資設(shè)立。這是獨資企業(yè)在投資主體上與合伙企業(yè)和公司的區(qū)別所在。

我國合伙企業(yè)法規(guī)定的普通合伙企業(yè)的投資人盡管也有自然人，但人數(shù)為2人以上。

公司雖然有國有獨資公司和一人有限公司，但他們都有法人資格。2、企業(yè)財產(chǎn)方面的特征。

個人獨資企業(yè)的全部財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人(也稱業(yè)主)是企業(yè)財產(chǎn)(包括企業(yè)成立時投入的初始出資財產(chǎn)與企業(yè)存續(xù)期間積累的財產(chǎn))的唯一所有者?；诖?，投資人對企業(yè)的經(jīng)營與管理事物享有絕對的控制與支配權(quán)，不受任何其他人的干預(yù)。個人獨資企業(yè)就財產(chǎn)方面的性質(zhì)而言，屬于私人財產(chǎn)所有權(quán)的客體。3、責(zé)任承擔(dān)方面的特征。

個人獨資企業(yè)的投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。包括：(1)企業(yè)的債務(wù)全部由投資人承擔(dān);(2)投資人承擔(dān)企業(yè)債務(wù)的責(zé)任范圍不限于出資，其責(zé)任財產(chǎn)包括獨資企業(yè)中的全部財產(chǎn)和其他個人財產(chǎn)。注意：投資人的持續(xù)償債責(zé)任

《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅?！倍?、與個體工商戶的區(qū)別個人獨資企業(yè)和個體工商戶都是自然人出資，區(qū)別在于：1、依據(jù)的法律不同。個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設(shè)立，個體工商戶依照民法通則、《城鎮(zhèn)個體工商戶管理暫行條例》及其實施細則的規(guī)定設(shè)立。2、法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)，性質(zhì)上屬于非法人組織，具有團體人格的組織體屬性。個體工商戶則不采用企業(yè)形式，不具有組織體的屬性，是個人形態(tài)。區(qū)別關(guān)鍵看是否進行了獨資企業(yè)登記，領(lǐng)取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。3、出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。4、承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。5、經(jīng)營方式不同。個人獨資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。而個體工商戶必須親自從事經(jīng)營活動。三、設(shè)立意義1、擴大內(nèi)需、鼓勵民間投資。《個人獨資企業(yè)法》的實施，為民間資金的利用打開了一個缺口，可以把閑散的民間資金和居民儲蓄存款引導(dǎo)到投資領(lǐng)域，以投資拉動需求。2、放寬市場準入，弘揚創(chuàng)業(yè)精神。“一個人，一元錢，自己的家，就可以注冊一個企業(yè)，自己當(dāng)老板?！眰€人獨資企業(yè)法弘揚的就是個人的創(chuàng)業(yè)精神。只要你有創(chuàng)業(yè)的激情與愿望，有知識與技能，你就可以開辦企業(yè)。3、優(yōu)點是成立簡便、管理自由、不繳企業(yè)所得稅，只繳納個人所得稅。合伙企業(yè)法第一節(jié)概述一、合伙企業(yè)的概念根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。二、特點1、合伙人既可以是自然人，也可以是法人和其他組織，但至少2個或以上；2、不具有法人資格；3、共同投資，依法協(xié)商一致，簽訂書面合同；4、合伙企業(yè)對外承擔(dān)無限責(zé)任；5、合伙企業(yè)的解散與清算均應(yīng)嚴格依法進行。6、盈利時，個人合伙人交個人所得稅，企業(yè)合伙人繳企業(yè)所得稅。第二節(jié)普通合伙一、概述1、概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標明“普通合伙”字樣。2、特點（1）有二個以上合伙人（沒有上限）；國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人；（2）有書面合伙協(xié)議；（3）共同出資、共同經(jīng)營；（4）合伙人按協(xié)議共享利益，對外承擔(dān)連帶無限責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。二、入伙與退伙1、入伙（1）入伙應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體合伙人一致同意并簽訂書面協(xié)議，另有約定的除外。（2）新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。（3）新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)仍然承擔(dān)連帶責(zé)任。注意：這是強制性規(guī)定。2、退伙（1）有自愿退伙、法定退伙、除名退伙（2）合伙人退伙，應(yīng)依法對合伙企業(yè)財產(chǎn)進行清算，如有未了結(jié)的事務(wù)，則等到了結(jié)后清算。清算有盈余，退還退伙人財產(chǎn)，如有虧損，應(yīng)按比例分擔(dān)。（3）不論退伙人退伙時是否承擔(dān)了其應(yīng)承擔(dān)的合伙企業(yè)債務(wù)份額，退伙后退伙人對其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任。退伙人履行了無限連帶責(zé)任后有權(quán)向其他合伙人追償。三、特殊的普通合伙根據(jù)《合伙企業(yè)法》第55條規(guī)定，以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)，如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等。特征：1、作為特殊普通合伙企業(yè)的合伙人，在通常情況下，仍按照普通合伙企業(yè)的規(guī)定，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。但如果一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，有責(zé)任的合伙人應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，而其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。2、特殊的普通合伙企業(yè)有特殊的公示性要求,特殊的普通合伙企業(yè)在名稱中應(yīng)當(dāng)標明“特殊的普通合伙”字樣;3、特殊的普通合伙企業(yè)要建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金制度和職業(yè)保險制度,執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。

以往大多采用有限責(zé)任制，風(fēng)險責(zé)任較不合理，股東以其在事務(wù)所中的出資額為限承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任，淡化了股東的風(fēng)險約束和賠償責(zé)任，而且股東數(shù)量限制在50人以內(nèi)，這使得事務(wù)所在擴大規(guī)模方面被套上了枷鎖。另一方面，在采用普通合伙制形式的會計師事務(wù)所當(dāng)中，合伙制“一人犯法，全體受罰”的無限責(zé)任同樣不適應(yīng)現(xiàn)代事務(wù)所的發(fā)展現(xiàn)實。

我國首個實行特殊普通合伙制的大型會計師事務(wù)所，立信大華會計師事務(wù)所。特殊普通合伙作為一種新型合伙組織形式，既保留了傳統(tǒng)合伙制下的個人責(zé)任的特色，又把合伙人的法律責(zé)任風(fēng)險控制在一定范圍內(nèi)，使責(zé)任承擔(dān)更加公平，令專業(yè)人士既感到壓力，又不至于喪失信心。相對于有限責(zé)任公司形式而言，特殊普通合伙，意味著專業(yè)事務(wù)所將為自己的執(zhí)業(yè)行為承擔(dān)更多的社會責(zé)任。第三節(jié)有限合伙一、概念和特征有限合伙企業(yè)是依照合伙企業(yè)法在我國境內(nèi)設(shè)立的由普通合伙人和有限合伙人組成的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的營利性組織。

有限合伙企業(yè)具有以下特征：

1.由兩類合伙人組成。有限合伙企業(yè)中至少應(yīng)有一個普通合伙人。當(dāng)有限合伙企業(yè)中僅剩有限合伙人時，應(yīng)當(dāng)解散。當(dāng)有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人時，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。因此，往往不太穩(wěn)定。

2.以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。

3.兩類合伙人承擔(dān)的責(zé)任不同。普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。

4.合伙人數(shù)有限制。除法律另有規(guī)定的以外，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下的合伙人設(shè)立。5.企業(yè)名稱中應(yīng)標明“有限合伙”字樣。二、運行1、有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。2、有限合伙人不參與合伙事務(wù)的處理，只有對合伙事務(wù)的檢查監(jiān)督權(quán)。當(dāng)有限合伙人參與合伙事務(wù)的經(jīng)營管理時，就應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。3、由普通合伙人對外代表企業(yè)。4、對有限合伙人的長期權(quán)益有特殊保護。如發(fā)生喪失行為能力、死亡等情況時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格或權(quán)益。三、有限合伙適合于風(fēng)險投資對于私募股權(quán)基金的特殊意義從世界范圍來看，合伙型中的有限合伙制作為私募股權(quán)基金的組織形式最為流行，其中，美國80%以上的私募股權(quán)基金都采取了這種形式，歐洲的私募股權(quán)基金也大都采用此類組織形式。合伙型國內(nèi)案例有北京弘毅創(chuàng)業(yè)投資中心、北京鼎暉創(chuàng)業(yè)投資中心。

其中有限合伙有賽富成長基金(天津)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)成立于2005年，是在天津注冊我國首家“非法人制”創(chuàng)業(yè)企業(yè)，基金注冊資本為2000萬美金元，中方股東為天津創(chuàng)業(yè)投資有限公司，外方為賽富團隊管理的投東軟銀亞洲信息基礎(chǔ)投資基金，雙方各出資1000萬美元。

其它有深圳南海成長創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)和溫州東海創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)等。

雖然理論上，有限責(zé)任公司形式同樣可以進行私募基金的操作，但有限責(zé)任制存在著兩項致命的缺陷：一是有限責(zé)任下，參股的投資人無法有效約束經(jīng)營者的“道德風(fēng)險”，在制度上無法令投資人和經(jīng)營者的目標趨于一致;二是由于有限責(zé)任公司必須在利潤分配前繳納企業(yè)所得稅，而投資人獲得利潤分配后又必須繳納個人所得稅，造成“雙重稅負”，經(jīng)營成本奇高。在有限合伙制下，普通合伙人對外代表合伙企業(yè)，負責(zé)日常經(jīng)營決策，同時對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。有限合伙人則只按約定比例分享收益，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，從而有效解決了財務(wù)投資人同經(jīng)營者之間風(fēng)險和利益目標不一致的問題。同時，由于有限合伙制企業(yè)不必繳納企業(yè)所得稅，可以直接向投資人分配利潤，避免了雙重稅負的問題。更重要的在于，有限合伙制在私募基金尤其是私人股權(quán)投資領(lǐng)域的廣泛適用，可以打破行業(yè)投資的行政牌照管制，極大地促進民間資本的自由流動?？梢灶A(yù)計，今后很長一段時