國內互聯(lián)網企業(yè)反思VIE風險

國內互聯(lián)網企業(yè)反思VIE風險

VIE監(jiān)管疑云剛剛暫告一段落的支付寶股權糾紛，令外界對于VIE這一互聯(lián)網行業(yè)早已較為普遍的融資模式有了些許認知。VIE即“VariableInterestEntities(可變利益實體)”的縮寫，一般指外資通過簽訂一系列協(xié)議而非通過持股的方式獲得國內企業(yè)的股權，以此規(guī)避國家對于互聯(lián)網、廣告等行業(yè)的外資限制，所以又被稱為“協(xié)議控制”。據(jù)了解，在我國現(xiàn)有外資行業(yè)準入體系下，互聯(lián)網行業(yè)屬于外資禁入行業(yè)，理論上外資機構不得入股投資。為了規(guī)避這一限制，VIE結構設置一般包括境外上市的殼公司、境內由該殼公司全資控股的技術公司、境內牌照公司(擁有經營互聯(lián)網業(yè)務所需的ICP執(zhí)照)三部分，技術公司通過簽訂一系列復雜的協(xié)議，取得向牌照公司獨家提供技術服務的權利，而牌照公司通過上述合同安排，將其全部收入和利潤轉移給技術公司。事實上，為了保護境外殼公司投資人，通常牌照公司的所有股權也都抵押給技術公司，由此實現(xiàn)殼公司對牌照公司的實際控制。近年來，依靠VIE模式，國內許多互聯(lián)網公司獲得了創(chuàng)業(yè)初期夢寐以求的寶貴資金，眾多外資企業(yè)及投行也得以規(guī)避投資禁令，進入到互聯(lián)網等限制行業(yè)。2000年，新浪首先以VIE模式成功登陸美國納斯達克市場，隨后這一模式得到國內互聯(lián)網公司的紛紛效仿。有關統(tǒng)計顯示，截至今年8月底，國內互聯(lián)網企業(yè)境外上市的數(shù)量達到40家，幾乎都存在“協(xié)議控制”現(xiàn)象。從誕生的過程來看，VIE模式一開始就是“名不正言不順”，因此最高明的生存智慧就是保持“低調”。然而，今年6月“支付寶事件”的出現(xiàn)，首次將VIE模式放到了輿論的聚光燈下，對其風險的擔憂也開始真切地顯現(xiàn)出來。8月底，《商務部實施外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》出臺，并于9月1日起實施，其中強調對關系到國家安全的重要行業(yè)的審查，并首次將VIE模式納入法律的監(jiān)管范圍，這在業(yè)內看來，意味著增大了借VIE模式海外上市企業(yè)的法律風險。盡管一系列關于VIE監(jiān)管的消息目前還并未得到確證，但市場對VIE監(jiān)管政策的走向呈現(xiàn)出了觀望的態(tài)勢。市場信心滑落清科研究中心近期發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，2011年第三季度，共有16家中國企業(yè)在海外4個市場IPO(首次公開募股)，同比減少10家，合計融資24.62億美元，同比減少80.8%，均處于兩年來的低谷水平。其中，在美國上市的中國企業(yè)僅有1家。清科研究中心認為，除了歐美經濟預期低迷之外，VIE監(jiān)管走向尚未塵埃落定，市場觀望氣氛濃厚，也是很多有意海外上市的國內企業(yè)放慢腳步的重要原因?！癡IE模式如若被叫停，首先受影響的是正在計劃曲線海外上市的互聯(lián)網企業(yè)，這些逆勢博上市的企業(yè)路演或遭遇障礙，恐怕難以完成‘龍門一躍’。即便是加速IPO，在政策出臺之前完成上市，其未來的融資前景也令人堪憂。如果境外上市途徑被封堵，境內上市門檻又夠不到，國內互聯(lián)網等行業(yè)的輕資產企業(yè)前景堪憂?！鼻蹇蒲芯恐行姆治鰩熜煨l(wèi)卿表示。另據(jù)悉，目前國外投資者對中國概念股的信心整體下滑，中國概念股市場波動較大，股價持續(xù)下跌，市值明顯縮水。僅在9月26日，包括百度、新浪、網易在內的13只股票跌幅均超過5%。徐衛(wèi)卿認為，VIE監(jiān)管政策的完善只是時間問題，但政策的力度有多大，審查的邊界有多寬？國內企業(yè)、外資、風險投資等各方利益如何得到保障？這是關系到VIE模式前途的關鍵問題。VIE模式是外商投資產業(yè)目錄限制下的產物，由于互聯(lián)網行業(yè)外資進入受到限制，而10年前互聯(lián)網投資屬于高風險領域，人民幣資金投資熱情不高，只有利用外資才能迅速發(fā)展。因此，VIE模式對國內互聯(lián)網行業(yè)的發(fā)展功不可沒?！澳壳皝砜?，此次安全審查制度的出發(fā)點和著力點在于維護國家安全，對于關系到國計民生的重大敏感行業(yè)，從嚴審查必不可少，但在全球互聯(lián)網行業(yè)火爆成長且面臨融資饑渴的大環(huán)境下，相信政策制定部門也會多方權衡，將互聯(lián)網行業(yè)和中小企業(yè)的長遠發(fā)展作為首要參考因素?！毙煨l(wèi)卿表示。有人士認為，隨著中國互聯(lián)網的發(fā)展、國內融資環(huán)境的改善、資本市場的成熟以及相關政策的放寬，VIE有可能逐步消亡。風險投資未雨綢繆除了相關行業(yè)借VIE模式海外上市的企業(yè)之外，另一個與VIE監(jiān)管政策走向密切相關的群體是風險投資商?；ヂ?lián)網行業(yè)一直是風險投資商青睞的重點領域之一。清科研究中心數(shù)據(jù)顯示，2007年到2011年上半年，風險投資商和私募基金在廣義互聯(lián)網行業(yè)的投資案例總數(shù)達到776起，投資金額57.95億美元。而廣義互聯(lián)網行業(yè)海外上市企業(yè)絕大部分采用了VIE模式，VIE模式如果被禁，風險投資的退出渠道將會被堵。此外，隨著中國概念股持續(xù)下跌，中國企業(yè)海外IPO市盈率下降，風險投資退出海外上市企業(yè)的賬面回報率也明顯下滑。在這種情況下，如何快速調整投資策略、適應市場變化，保證投資回報水平，已經成為當前擺在風險投資商們面前的一個重要問題?！霸赩IE模式風險加大的背景下，風險投資商應該采取相關預防措施規(guī)避其中蘊含的政策風險、合同風險，比如建議被投企業(yè)在搭建VIE架構時設計拆除架構的‘機關’，使架構更加靈活；在與企業(yè)簽訂合同時加大解約代價，防止企業(yè)單方面解除合同等?！毙煨l(wèi)卿說。中國人民大學商法研究所所長劉俊海則認為：“VIE模式往往伴隨著風險，且又與法律相抵觸，所以不管