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文檔簡介
第三章
行政處罰法律制度
第一編行政法律制度【本章簡介】本章在近幾年的考試中,平均分值在7分左右。首先,本章內(nèi)容幾乎每年都會考查綜合案例題。其次,本章內(nèi)容中所涉及到的聽證部分,需要與行政許可法部分的該項內(nèi)容進行對比。最后,該部分也有程序性的要求,需要記憶和總結(jié)。第一節(jié)行政處罰概述
一、行政處罰的概念行政處罰,是指行政機關(guān)或其他行政主體依照法定權(quán)限和程序,對違反行政法規(guī)范的相對方(外部向?qū)Ψ?給予行政制裁的具體行政行為。解釋:行政機關(guān)→違反行政法規(guī)范的相對人→行政制裁→具體行政行為。二、行政處罰的基本原則1.行政處罰法定原則基本內(nèi)涵是處罰依據(jù)法定、處罰種類法定、處罰主體法定、處罰程序法定、處罰形式法定、處罰職權(quán)職責法定。
提示:沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的,行政處罰無效。2.處罰公開、公正、過罰相當原則【例題·多選題】合理行政原則要求稅務機關(guān)實施行政處罰時應做到過罰相當,即作出的處罰應符合()。(2011年)
A.設(shè)定該處罰的法定目的
B.合法通行的行政先例C.情理和客觀規(guī)律
D.程序公正觀念E.比例法則『正確答案』ABCE『答案解析』本題考核行政處罰過罰相當原則。過罰相當,要求立法所設(shè)定的違法行為與行政處罰相適應,作出行政處罰必須以事實為根據(jù),與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當,處罰輕重適度。即重過重罰、輕過輕罰,準確適用依法從輕、減輕處罰規(guī)定,作出的處罰符合設(shè)定該處罰的目的,相同情況相同處罰;處罰應采用最必要的方式,處罰符合比例法則、合乎情理且有可行性、符合客觀規(guī)律。對于選項B,我國一般不強調(diào)遵循先例,但“合法通行”的行政先例應當是有參考價值的,這也是相同情況相同處罰的一個保障,建議選上。選項D體現(xiàn)的是處罰公正原則,與題干不符。3.處罰與教育相結(jié)合原則(1)處罰只是手段不是目的。處罰與教育相結(jié)合,既非意味著可以以罰代刑,也非意味著可以以教代罰。(2)行政機關(guān)未責令當事人改正或者限期改正違法行為即作出行政處罰的,并不直接導致行政處罰程序違法,不會導致行政處罰行為的無效或撤銷。
【分析】責令改正并非行政處罰的必要程序,屬于行政命令。
【鏈接】行政處罰決定之前,如拒絕聽取當事人的陳述與申辯意見,該行政處罰程序違法。4.保障相對人權(quán)益原則(無救濟即無處罰原則)具體包括:(1)公民、法人或其它組織享有陳述權(quán)、申辯權(quán);(2)提起行政復議或行政訴訟的權(quán)利;(3)有權(quán)依法提出賠償要求。5.監(jiān)督制約、職能分離原則(1)對違法行為的調(diào)查與審理分離;——查審分離(2)作出罰款決定的機關(guān)與收繳罰款的機構(gòu)分離;——罰繳分離(3)聽證主持人與調(diào)查檢查人員分離;(4)行政機關(guān)執(zhí)法人員當場作出的處罰決定應向所屬行政機關(guān)備案。6.一事不二罰(款)原則對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰?!痉治?】“一事”:不同違法行為罰款兩次是可以的?!臼纠?】某食品加工廠食品衛(wèi)生有問題被行政處罰,其中衛(wèi)生局以違反《衛(wèi)生法》中關(guān)于食品衛(wèi)生的規(guī)定,處以5000元罰款;工商局以無證經(jīng)營食品加工為由處于1萬元罰款,符合規(guī)定。【分析2】“不再罰”:(1)一個行為觸犯一項法律,(罰款)只處罰一次;(2)一個行為觸犯多項法律,可分別進行行政處罰,但罰款只能一次。
【示例2】甲乙打架斗毆,公安機關(guān)對甲乙罰款50元,之后想想不合適,又罰款100元,不符合。
【示例3】一個違法行為同時違反了工商法規(guī)和城市管理法規(guī),工商機關(guān)處以2000元罰款,城市管理法規(guī)規(guī)定由市政部門處以3000元罰款,同時去罰款,不符合規(guī)定。
【示例4】一個違法行為同時違反了工商法規(guī)和城市管理法規(guī),工商機關(guān)處以暫扣執(zhí)照,城市管理法規(guī)規(guī)定由市政部門處以3000元罰款,同時處罰,符合規(guī)定?!纠}·單選題】甲從美國回國攜帶應向海關(guān)申報的物品而未申報,海關(guān)認為甲的行為構(gòu)成走私,沒收了其物品,并罰款1000元人民幣,海關(guān)的上述處罰是()。
A.錯誤的,只能實施沒收物品的處罰
B.正確的,不違反一事不二罰的原則
C.錯誤的,只能在沒收和罰款中選擇一種實施處罰
D.錯誤的,只能實施罰款1000元的處罰『正確答案』B『答案解析』一事不二罰原則是指當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。但是可以依法給予兩種以上的行政處罰。本案中,海關(guān)對甲的走私行為進行處罰沒收了其物品,并罰款1000元人民幣,屬于對同一個違法行為給予兩種行政處罰,并不違背一事不二原則,選項B正確。第二節(jié)行政處罰的種類和設(shè)定
一、行政處罰的種類(一)行政處罰的法定種類我國《行政處罰法》第八條規(guī)定:行政處罰的種類:(1)警告;(2)罰款;(3)沒收違法所得、沒收非法財物;(4)責令停產(chǎn)停業(yè);(5)暫扣或者吊銷許可證,暫扣或者吊銷執(zhí)照;(6)行政拘留;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。(二)行政處罰的分類人身自由罰最嚴厲的處罰主要形式為:行政拘留行政拘留處罰決定由縣級以上人民政府公安機關(guān)作出,期限為1日以上15日以下,有兩種以上違反治安管理行為的,分別決定,合并執(zhí)行,最長不超過20日。行為罰責令停產(chǎn)停業(yè)暫停生產(chǎn)經(jīng)營,要求整頓暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照不是行政強制措施財產(chǎn)罰罰款區(qū)別于罰金,罰金屬于刑事責任。沒收違法所得、沒收非法財物區(qū)別于沒收財產(chǎn),沒收財產(chǎn)屬于刑事責任。訓誡罰警告
二、行政處罰的設(shè)定
創(chuàng)設(shè)權(quán)注意問題規(guī)定權(quán)法律各種處罰限制人身自由的處罰由法律保留下位法應當在上位法規(guī)定給予處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)對已有處罰作出規(guī)定行政法規(guī)限制人身自由除外可設(shè)定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰地方性法規(guī)限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照除外可設(shè)定暫扣企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰,可設(shè)定吊銷其他證照的處罰,可設(shè)定吊銷個體戶的執(zhí)照的處罰部門規(guī)章警告;罰款罰款限額由國務院規(guī)定地方性規(guī)章罰款限額由省級人大常委會規(guī)定注意:對于部門規(guī)章可設(shè)定的罰款指:(1)對“非經(jīng)營活動”中的違法行為設(shè)定罰款不得超過1000元。(2)對“經(jīng)營活動”中的違法行為:①有違法所得的,設(shè)定罰款不得超過違法所得的3倍,但最高不得超過30000元;②沒有違法所得的,設(shè)定罰款不得超過10000元;③超過上述限額的,應當報國務院批準。【總結(jié)】行政處罰的設(shè)定權(quán)見下表:
行政拘留吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照罰款警告其余法律√√√√√行政法規(guī)×√√√√地方性法規(guī)××√√√部門規(guī)章××√(限)√×地方規(guī)章××√(限)√×其他規(guī)定×××××【例題·單選題】關(guān)于行政處罰的設(shè)定權(quán)與規(guī)定權(quán),下列說法正確的是()。
A.江蘇省人大制定的《江蘇省旅游業(yè)營業(yè)管理條例》無權(quán)創(chuàng)設(shè)吊銷個體旅館營業(yè)執(zhí)照的處罰
B.南京市政府頒發(fā)的規(guī)章只能對上位法創(chuàng)設(shè)的處罰作出具體規(guī)定
C.江蘇省地方性法規(guī)就某一違法行為設(shè)定給予1-5萬元罰款,南京市政府的配套實施規(guī)章中不可以將該罰款幅度規(guī)定為5-8萬元
D.南京市政府規(guī)章中設(shè)定的罰款數(shù)額應當由本級人大常委會決定
『正確答案』C『答案解析』本題考核行政處罰的設(shè)定。選項A錯誤。地方性法規(guī)有權(quán)設(shè)定吊銷個體戶執(zhí)照的處罰。選項B錯誤。地方規(guī)章除了有規(guī)定權(quán)以外,還有設(shè)定權(quán)。選項D錯誤。地方規(guī)章的罰款數(shù)額由省級人大常委會決定。第三節(jié)行政處罰實施主體、管轄及適用
一、行政處罰的實施主體行政機關(guān)
1.行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施;
2.相對權(quán)力集中:國務院或者經(jīng)國務院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)的行政處罰權(quán),但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由“公安機關(guān)”行使。法律法規(guī)授權(quán)的組織法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織,可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義實施行政處罰。
【補充1】派出所可以作出警告、500元以下的罰款的行政處罰;
【補充2】稅務所可以作出2000元以下罰款的行政處罰;
【補充3】證監(jiān)會可以作出罰款、沒收違法所得的行政處罰。受委托的組織有相應法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定在法定權(quán)限內(nèi)依法委托符合法定條件的組織(人員+組織+技術(shù))實施行政處罰,委托行政機關(guān)對該組織實施行政處罰行為的后果承擔法律責任,且不能再委托其他任何組織或個人實施行政處罰。
【注意】行政處罰委托的是組織,行政許可必須委托的是行政機關(guān)。二、行政處罰的管轄和適用(一)行政處罰的管轄級別管轄
縣級以上行政機關(guān)管轄,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
【注意】國務院下屬部門(海關(guān)、稅務、工商等除外)、鄉(xiāng)政府、內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)(派出所、稅務所、工商所等除外)一般不具有行政處罰權(quán)。地域管轄
違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
【注意】海關(guān)行政處罰由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄,也可以由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄。指定管轄兩個以上依法享有行政處罰權(quán)的實施機關(guān)對同一行政違法案件都有管轄權(quán),雙方又協(xié)商不成的,應報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄。(協(xié)商→上級指定)【例題·單選題】根據(jù)《海關(guān)行政處罰實施條例》的規(guī)定,下列關(guān)于海關(guān)行政處罰案件管轄機關(guān)的表述中,正確的是()。(2008年)
A.必須由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄
B.必須由違法行為發(fā)生地的海關(guān)管轄
C.必須由違法行為人住所地的海關(guān)管轄
D.可以由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄,也可以由違法行為發(fā)生地的海關(guān)管轄『正確答案』D『答案解析』本題考核行政處罰的管轄。《海關(guān)行政處罰實施條例》第3條第1款規(guī)定,海關(guān)行政處罰由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄,也可以由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄。(二)行政處罰的適用不予處罰無責任能力者不處罰(1)不滿14周歲(小于14周歲)的人有違法行為時;
(2)精神病人在不能辨認或控制自己行為時有違法。情節(jié)輕微者不處罰違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果。過時效者不處罰(1)一般處罰時效:行為發(fā)生之日或終了之日起2年
(2)稅務處罰時效:行為發(fā)生之日或終了之日起5年;
(3)治安處罰時效:行為發(fā)生之日或終了之日起6個月。從輕或減輕處罰未成年人不重罰已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為。改錯者不重罰主動消除或減輕違法行為危害后果。脅從者不重罰受他人脅迫有違法行為。立功者不重罰配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)?!纠}·多選題】我國《行政處罰法》關(guān)于行政處罰適用的規(guī)定包括()。(2007年)A.已滿16周歲不滿18周歲的人初次違法的,不予處罰B.不滿14周歲的人有違法行為的,不予處罰C.被行政處罰后在1年內(nèi)又實施同一違法行為的,從重處罰D.對當事人的同一個違法行為,可以給予兩次以上罰款的行政處罰E.已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的,應當依法從輕或者減輕處罰
『正確答案』BE
『答案解析』AC選項沒有法律依據(jù);選項D違反了一事不二罰原則。在理解前表時應注意:【注意1】從輕:在法定處罰范圍內(nèi)的低者,如50%-5倍的罰款時,罰50%叫作從輕。
減輕:低于法定處罰范圍的最低限,如50%-5倍的罰款時,罰30%叫作減輕。【注意2】條款中并未規(guī)定從重處罰的情形。【注意3】初犯并不會導致從輕、減輕、不處罰。(三)行政處罰的追究時效:1)《行政處罰法》規(guī)定,行政處罰的追究時效為2年,在違法行為發(fā)生后2年內(nèi)未被行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰;法律另有規(guī)定的除外。解釋:
①“違法行為”不是指違法行為人;不是人沒找到,而是事情沒被發(fā)現(xiàn)。②“未被主管行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)”,如,打架斗毆沒有被公安局發(fā)現(xiàn),偷稅漏稅沒有被稅務局發(fā)現(xiàn),違法經(jīng)營沒有被工商局發(fā)現(xiàn)。2)《稅收征管法》規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)應當給予行政處罰的行為,在5年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。3)《治安管理處罰法》規(guī)定,違反治安管理行為在6個月內(nèi)沒有被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)的,不再處罰。提示:行政處罰的追究時效,從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算?!纠}·多選題】我國《行政處罰法》關(guān)于行政處罰適用的規(guī)定包括()。(2007年)
A.已滿16周歲不滿18周歲的人初次違法的,不予處罰
B.不滿14周歲的人有違法行為的,不予處罰
C.被行政處罰后在1年內(nèi)又實施同一違法行為的,從重處罰
D.對當事人的同一違法行為,可以給予兩次以上罰款的行政處罰
E.已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的,應當依法從輕或減輕處罰『正確答案』BE
『答案解析』AC選項沒有法律依據(jù);選項D違反了一事不二罰原則?!纠}·單選題】運輸公司指派本單位司機運送白灰膏。由于泄漏,造成沿途路面大面積嚴重污染。司機發(fā)現(xiàn)后即向公司匯報。該公司即組織人員清掃被污染路面。下列選項中說法錯誤的是()。A.路面被污染的沿途三個區(qū)的執(zhí)法機關(guān)對本案均享有管轄權(quán),如發(fā)生管轄權(quán)爭議,由三個區(qū)的共同上級機關(guān)指定管轄
B.對該運輸公司應當依法從輕或者減輕行政處罰
C.本案的違法行為人是該運輸公司D.本案的違法行為人是該運輸公司和司機『正確答案』D『答案解析』(1)行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。第二十一條對管轄發(fā)生爭議的,報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄;A正確。(2)當事人有下列情形之一的,應當依法從輕或者減輕行政處罰:(一)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;(二)受他人脅迫有違法行為的;(三)配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;B正確;(3)司機在本案中是執(zhí)行公司的職務,并非個人行為;C正確,D錯誤當選。第四節(jié)行政處罰程序
行政處罰程序包括行政處罰決定程序和行政處罰執(zhí)行程序。一、行政處罰決定程序
行政處罰決定程序,包括簡易程序和一般程序(聽證程序是一般程序中的特殊環(huán)節(jié))?!痉治觥亢喴壮绦虿荒荛_展聽證,只有一般程序中符合規(guī)定的才行。無論哪一種,都需要做到:(1)查明事實;(2)告知當事人決定的事實、理由、依據(jù)、權(quán)利;(3)允許當事人陳述和申辯,且不因申辯加重處罰。適用條件(不符合條件或者條件缺損的不適宜用)1.違法事實清楚;
2.有法定依據(jù);
3.數(shù)額較小的罰款(指對公民處50元以下,對法人或其他組織處1000元以下的罰款)或警告。內(nèi)容表明身份(出示證件)→確認違法事實,說明處罰理由和依據(jù)(可以口頭告知說明)→制作決定書(書面決定)→交付決定書(當場)→備案簡易之處1.一人執(zhí)法;
2.當場決定、交付;
3.無須行政機關(guān)加蓋印章,僅須有執(zhí)法人員簽章。簡易程序:【例題·多選題】2012年5月2日,吳某到某縣郊區(qū)旅社賭博。該郊區(qū)派出所以賭博為由,對吳某處以30元罰款。下列說法是正確的有()。
A.派出所警察可以口頭作出處罰決定
B.派出所警察可以當場作出處罰決定
C.派出所警察可以不表明身份
D.派出所警察決定開出時可以是一個人
E.派出所警察出具的行政處罰決定書應由該執(zhí)法人員及行政機關(guān)簽章『正確答案』BD『答案解析』本題考核行政處罰的簡易程序。選項A錯誤。必須書面決定。選項C錯誤。必須表明身份。選項E錯誤。行政處罰決定書無須行政機關(guān)加蓋印章,僅須有執(zhí)法人員簽章。(二)一般程序
1.立案:未對立案作出統(tǒng)一明確的規(guī)定;但不能超過追究時效(2年、5年、6個月)
2.調(diào)查:人數(shù)執(zhí)法人員不得少于2人,應出示證件。
【鏈接】簡易程序中人數(shù)為1人。筆錄檢查、調(diào)查和詢問應制作筆錄。先行登記保存制度實行先行登記保存制度
【鏈接】《行政處罰法》規(guī)定:如果證據(jù)可能滅失或以后難以取證的情況下,經(jīng)行政機關(guān)負責人批準,可以先行登記保存,并應當在7日內(nèi)及時作出處理決定。
【補充】先行登記保存會改變相對人財產(chǎn)、物品等的事實狀態(tài),會使行政執(zhí)法主體和行政相對人之間法律關(guān)系受影響,即對相對人的權(quán)利義務產(chǎn)生實質(zhì)影響,是可訴的。
【補充】先行登記保存屬于“其他行政強制措施”。相關(guān)法律規(guī)定:(1)《治安管理處罰法》規(guī)定:對沒有本人陳述,但其他證據(jù)能夠證明案件事實的,可以作出治安管理處罰決定。但是,只有本人陳述,沒有其他證據(jù)證明的,不能作出治安管理處罰決定?!痉治觥孔C據(jù)是必要的,本人口供是次要的。(2)《海關(guān)行政處罰實施條例》規(guī)定:海關(guān)依法扣留走私犯罪嫌疑人,制發(fā)扣留決定書,時間不超過24小時,特殊情況下可以延長至48小時。海關(guān)扣留貨物、物品等資料的期限不得超過1年,經(jīng)批準可以延長至1年。3.審查:根據(jù)不同的違法情況,分別作出行政處罰、不予行政處罰、不得給予行政處罰和移送司法機關(guān)處理等處理建議。4.告知和說明理由:作出行政處罰決定之前,應當事先告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及法律依據(jù),并告知當事人依法享有的權(quán)利(申請回避、辯解、聽證的權(quán)利)?!咀⒁狻扛嬷獣胁⑽刺峒疤幜P后的法律救濟權(quán)利(如行政復議、訴訟;不救濟的后果)?!狙a充】《稅務行政處罰事項告知書》的內(nèi)容:(1)認定的稅收違法事實和性質(zhì);(2)適用的法律、行政法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件;(3)擬作出的稅務行政處罰;(4)當事人依法享有的權(quán)利;(5)告知書的文號、制作日期、稅務機關(guān)名稱及印章;(6)其他相關(guān)事項。5.聽取當事人陳述和申辯意見
行政機關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前,如拒絕聽取當事人的陳述與申辯意見,該行政處罰決定不成立,當事人放棄陳述或申辯權(quán)利的除外。6.制作處罰決定書:加蓋行政機關(guān)印章7.送達行政處罰決定書
行政處罰決定書應當在宣告后當場送交當事人;當事人不在現(xiàn)場的,除另有規(guī)定外,行政機關(guān)應當在7日內(nèi)依法送達當事人?!咀⒁狻恐伟补芾硖幜P決定書依法應當在2日內(nèi)送達。予行政拘留處罰的,還應當及時通知被處罰人的家屬;有被侵害人的,還應抄送被侵害人?!炬溄印啃姓妥h申請期限:知道該具體行政行為之日起60日內(nèi);行政訴訟申請期限:知道該具體行政行為之日起過3個月內(nèi)?!狙a充】《稅務行政處罰決定書》的內(nèi)容:(1)被查對象或者其他涉稅當事人姓名或者名稱及地址;(2)檢查范圍和內(nèi)容;(3)稅收違法事實及所屬期間;(4)行政處罰種類和依據(jù);(5)行政處罰履行方式、期限和地點;(6)告知當事人不按期履行行政處罰決定應當承擔的責任;(7)申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;(8)行政處罰決定的文號、制作日期、稅務機關(guān)名稱及印章。一般程序知識匯總:【例題·單選題】某市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn),該市宜林食品工業(yè)有限公司生產(chǎn)銷售的一批薯片涉嫌違法使用大量添加劑。遂將該批薯片先行登記保存,期限為15日。根據(jù)《行政處罰法》、《行政強制法》,關(guān)于將薯片先行登記保存的行為性質(zhì)、適用條件、程序與期限的說法,正確的是()。(2012年)
A.將薯片先行登記保存的行為性質(zhì)上不屬于行政強制行為,理由是《行政強制法》對這種行為沒有作出規(guī)定
B.將薯片先行登記保存的行為性質(zhì)上屬于不可訴行政行為,理由是該行為對宜林食品工業(yè)有限公司的權(quán)利義務不產(chǎn)生實質(zhì)影響
C.將薯片先行登記保存的適用條件是該批薯片作為證據(jù)可能滅失或者以后難以取得
D.將薯片先行登記保存在程序上可以由2名執(zhí)法人員現(xiàn)場直接作出,登記保存期限15日符合法律規(guī)定『正確答案』C答案解析:本題考核先行登記保存的行為。本題綜合考核了《行政處罰法》與《行政強制法》的規(guī)定。
選項A錯誤。先行登記保存屬于“其他行政強制措施”。
選項B錯誤。先行登記保存屬于可訴行政行為。
選項D錯誤。登記保存期限應為7日?!纠}·單選題】根據(jù)《行政處罰法》及《稅務稽查工作規(guī)程》,稅務機關(guān)應當在作出行政處罰決定前以書面形式事先告知納稅人有關(guān)事項,其中包括()。(2012年)
A.納稅人提出陳述申辯意見和要求聽證的權(quán)利,以及不按期履行稅務行政處罰決定應當依法承擔的責任
B.稅務機關(guān)認定的稅收違法事實和性質(zhì),以及適用的法律、行政法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件依據(jù)
C.稅務機關(guān)據(jù)以作出稅務行政處罰決定的全部證據(jù)材料的名稱與數(shù)量、法律理由及依據(jù)
D.納稅人申請行政復議或者提起行政訴訟的權(quán)利及其途徑、期限『正確答案』B『答案解析』本題考核稅務機關(guān)作出行政處罰決定前須事先書面告知納稅人的事項?!抖悇招姓幜P事項告知書》應當包括以下內(nèi)容:(1)認定的稅收違法事實和性質(zhì);(2)適用的法律、行政法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件;(3)擬作出的稅務行政處罰;(4)當事人依法享有的權(quán)利;(5)告知書的文號、制作日期、稅務機關(guān)名稱及印章;(6)其他相關(guān)事項。所以選項B正確,選項C錯誤?!抖悇招姓幜P決定書》應當包括以下主要內(nèi)容:(1)被查對象或者其他涉稅當事人姓名或者名稱及地址;(2)檢查范圍和內(nèi)容;(3)稅收違法事實及所屬期間;(4)行政處罰種類和依據(jù);(5)行政處罰履行方式、期限和地點;(6)告知當事人不按期履行行政處罰決定應當承擔的責任;(7)申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;(8)行政處罰決定的文號、制作日期、稅務機關(guān)名稱及印章。所以選項A中“不按期履行稅務行政處罰決定應當依法承擔的責任”、選項D均不符合題意。(三)聽證程序情形責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款等行政處罰決定。啟動當事人申請進行(書面或口頭)
【鏈接】行政許可的聽證可以依申請或依職權(quán)。形式公開,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外。
【補充】《海關(guān)行政處罰聽證辦法》中可申請不公開聽證。回避聽證應由行政機關(guān)指定非本案調(diào)查人員主持。當事人如認為主持人與本案有利害關(guān)系,有權(quán)申請回避。時間申請時間當事人要求聽證的,應在行政機關(guān)告知后3日內(nèi)提出。
【鏈接】要求申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起5日內(nèi)提出行政許可的聽證申請。組織時間無規(guī)定
【鏈接】行政機關(guān)應當在收到聽證申請后20日內(nèi)組織行政許可的聽證。告知時間在舉行聽證的7日前將相關(guān)事項通知當事人。人員當事人可以親自參加聽證,也可以委托1至2人代理參加聽證。程序當事人對當事人違法事實和證據(jù)可提出申辯并質(zhì)證。雙方可以進行辯論。案卷排他聽證應制作聽證筆錄,由當事人簽章;筆錄是作出行政處罰決定的重要依據(jù)之一。
【鏈接】行政機關(guān)應當根據(jù)聽證筆錄,作出行政許可決定。費用免費【鏈接】《行政處罰法》與《行政許可法》聽證程序的區(qū)別:《行政處罰法》《行政許可法》①一般由當事人申請舉行;
②告知后3日內(nèi)提出聽證申請;
③聽證筆錄是作出行政處罰決定的重要依據(jù)之一①行政機關(guān)依職權(quán)主動舉行、行政相對人申請舉行;
②告知后5日內(nèi)提出聽證申請;
③作出行政許可必須以聽證筆錄為依據(jù)【例題·單選題】根據(jù)規(guī)定,下列情形中,適用行政處罰聽證程序的是()。(2011年)
A.交警部門因王某嚴重違章駕車而吊銷其駕駛執(zhí)照
B.郵政局因某快遞公司經(jīng)營許可有效期屆滿未申請延續(xù)而將其許可證予以注銷
C.食品藥品監(jiān)督管理局因某食品公司銷售不符合安全標準的食品而責令其召回已上市食品
D.衛(wèi)生局因?qū)O某患流行性傳染病而將其強制隔離『正確答案』A『答案解析』本題考核聽證制度。(1)行政處罰實施機關(guān)在依法作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照(選項A正確)、較大數(shù)額的罰款等行政處罰決定之前,根據(jù)當事人申請適用聽證程序;(2)選項B、C、D不屬于行政處罰種類,選項D屬于行政強制措施?!纠}·單選題】根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,下列有關(guān)行政處罰聽證程序的表述中,正確的是()。(2008年)
A.當事人可以委托1至2人代理參加聽證
B.行政機關(guān)收到聽證申請后應當在15日內(nèi)舉行聽證
C.當事人有權(quán)申辯,但無權(quán)質(zhì)證
D.當事人的聽證申請必須以書面形式提出『正確答案』A『答案解析』本題考核行政處罰聽證程序。選項B錯誤。行政機關(guān)應當在收到聽證申請后多長時間內(nèi)舉行聽證,《行政處罰法》未作明確規(guī)定。選項C錯誤。在聽證程序中,當事人有權(quán)對調(diào)查人員提出的違法事實和證據(jù)進行申辯和質(zhì)證,雙方也可以進行辯論。這是行政參與原則的體現(xiàn)。選項D錯誤。當事人以什么形式提出聽證要求,《行政處罰法》未作明確規(guī)定。二、行政處罰執(zhí)行程序
【注意1】公定力:當事人對行政處罰決定不服,申請行政復議或提起行政訴訟的,除法律另有規(guī)定外,行政處罰不停止執(zhí)行?!咀⒁?】限制人身自由的行政處罰決定,只能由公安機關(guān)依法執(zhí)行。(一)處罰機關(guān)與收繳罰款機構(gòu)相分離1.基本要求:
2.特殊要求——當場收繳時適用簡易程序的當場收繳《行政處罰法》規(guī)定(1)依法給予20元以下罰款;
(2)不當場收繳事后難以執(zhí)行的。
【注意】簡易程序指的是當場決定,但不一定是當場收繳;此處指的是當場決定且當場收繳的情形。《治安管理處罰法》規(guī)定(1)被處50元以下罰款,被處罰人對罰款無異議的;
(2)被處罰人在當?shù)貨]有固定住所,不當場收繳事后難以執(zhí)行。特殊地區(qū)在邊遠、水上、交通不便地區(qū),行政機關(guān)及其執(zhí)法人員依照規(guī)定作出罰款決定后,當事人向指定的銀行繳納罰款確有因難的,經(jīng)當事人提出,行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。收據(jù)當場收繳罰款的,必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)及《處罰決定書》;不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的,當事人有權(quán)拒絕繳納罰款。罰款上繳執(zhí)法人員→行政機關(guān)執(zhí)法人員當場收繳的罰款,應當自收繳之日起2日內(nèi),交至行政機關(guān)。在水上當場收繳的罰款,應當自抵岸之日起2日內(nèi)交至行政機關(guān)。行政機關(guān)→銀行行政機關(guān)應在2日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。【例題·多選題】行政執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定并收繳罰款的,依照法律規(guī)定()。(2009年)
A.必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)
B.應當當場將行政處罰決定書交付當事人
C.應當自收繳罰款之日起2日內(nèi),將罰款交至行政機關(guān)
D.應當自收繳罰款之日起15日內(nèi),將罰款交至指定銀行
E.行政機關(guān)應當擇日舉行聽證『正確答案』ABC
『答案解析』本題考核當場收繳罰款后的處理。
選項A正確。當場作出行政處罰決定并收繳罰款的,必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù),不出具該收據(jù)的,當事人有權(quán)拒絕繳納罰款。選項B正確。執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的,應當填寫行政處罰決定書,并應當場交付當事人。選項C正確,選項D錯誤。執(zhí)法人員當場收繳的罰款,應當自“收繳之日起”2日內(nèi),交至行政機關(guān);在水上當場收繳的罰款,應當自“抵岸之日起”2日內(nèi)交至行政機關(guān),行政機關(guān)應在2日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。選項E錯誤?!爱攬鲎鞒鲂姓幜P決定并收繳”本身就是一種簡易的處置方式,不適用聽證程序。另外,行政處罰聽證是依申請進行的,而不能依職權(quán)進行。(二)行政處罰的強制執(zhí)行
行政處罰決定依法作出后,當事人逾期不履行行政處罰決定的:
1.到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的3%加收罰款;
【分析】罰款本身屬于行政處罰,加收罰款屬于行政強制執(zhí)行中的執(zhí)行罰(下一章)。
2.根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣或者將被凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款;
3.申請人民法院強制執(zhí)行。(三)嚴格實行收支兩條線
財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財物的拍賣款項。三、行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件程序(一)移送程序的依據(jù)
違法行為構(gòu)成犯罪的,應當依法追究刑事責任,不得以行政處罰代替刑事處罰。
1.確有應受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定;
2.違法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰;
3.違法事實不能成立的,不得給予行政處罰;
4.違法行為已構(gòu)成犯罪的,移送司法機關(guān)。(二)移送程序的要求【補充】行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件時的移送材料:(1)涉嫌犯罪案件移送書;(2)涉嫌犯罪案件情況的調(diào)查報告;(3)涉案物品清單;(4)有關(guān)檢驗報告或者鑒定結(jié)論;(5)其他有關(guān)涉嫌犯罪的材料。【注意】行政執(zhí)法機關(guān)逾期不將案件移送公安機關(guān)的,由本級或者上級人民政府,或者實行垂直管理的上級行政執(zhí)法機關(guān),責令限期移送,并對其正職負責人或者主持工作的負責人根據(jù)情節(jié)輕重,給予記過以上的行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。【注意】公安機關(guān)違法不接受行政執(zhí)法機關(guān)移送的涉嫌犯罪案件,或逾期不作出立案或不予立案的決定的,除由人民檢察院依法實施立案監(jiān)督外,由本級或者上級人民政府責令改正,給予記過以上的行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。(三)異議解決
1.異議處理思路:【注意】第一次不服有兩個選擇:找公安或檢察院,但第二次不服只有一個選擇,只能找檢察院要求立案監(jiān)督,不能再次找公安要求復議。2.其他注意事項:
(1)行政執(zhí)法機關(guān)→公安機關(guān)
①行政執(zhí)法機關(guān)對應當向公安機關(guān)移送的涉嫌犯罪案件,不得以行政處罰代替移送。
【注意】行政執(zhí)法機關(guān)違法對應向公安機關(guān)移送的案件不移送,或以行政處罰代替移送,由本級或者上級人民政府,或?qū)嵭写怪惫芾淼纳霞壭姓?zhí)法機關(guān),責令改正,給予通報;拒不改正的,對其正職或主持工作的負責人給予記過以上的行政處分;構(gòu)成犯罪追究刑事責任。②行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的行政處罰決定,不停止執(zhí)行。③行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件前,已經(jīng)依法給予當事人罰款的,人民法院判處罰金時,依法折抵相應的罰金。(2)公安機關(guān)→行政執(zhí)法機關(guān)
公安機關(guān)對發(fā)現(xiàn)的違法行為,經(jīng)審查,沒有犯罪事實,或者立案偵查后認為犯罪事實顯著輕微,不需要追究刑事責任,但依法應當追究行政責任的,應當及時將案件移送同級行政執(zhí)法機關(guān),有關(guān)行政執(zhí)法機關(guān)應當依法作出處理。(3)公安機關(guān)主動決定立案的案件
行政執(zhí)法機關(guān)對公安機關(guān)決定立案的案件,應當自接到立案通知書之日起3日內(nèi)將涉案物品及材料移交公安機關(guān),并辦結(jié)交接手續(xù)。(四)法律責任(略)【例題·多選題】依據(jù)《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件規(guī)定》的內(nèi)容,下列關(guān)于依法及時移送的時間要求和移送材料的強制性規(guī)定的說法中正確的有()。
A.行政執(zhí)法機關(guān)正職負責人或者主持工作的負責人應當自接到報告之日起3日內(nèi)做出批準移送或者不批準移送的決定B.公安機關(guān)對行政執(zhí)法機關(guān)移送的涉嫌犯罪案件,不屬于本機關(guān)管轄的,應當在12小時內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的機關(guān)
C.行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件,應當附有以下材料:涉嫌犯罪案件情況的調(diào)查報告;涉案物品清單;有關(guān)檢驗報告或者鑒定結(jié)論;其他有關(guān)涉嫌犯罪的材料
D.專案組應當在多長時間內(nèi)完成情況核實并提出移送涉嫌犯罪案件的書面報告,《規(guī)定》未做強制性規(guī)定
E.專案組應當在15日內(nèi)完成情況核實并提出移送涉嫌犯罪案件的書面報告
『正確答案』AD『答案解析』本題考核行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件程序。(1)不屬于本機關(guān)管轄的,應當在24小時內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的機關(guān)。選項B錯誤。(2)缺少“涉嫌犯罪案件移送書”。選項C錯誤。(3)專案組應當在多長時間內(nèi)完成情況核實并提出移送涉嫌犯罪案件的書面報告,《規(guī)定》未做強制性規(guī)定。選項E錯誤。第五節(jié)稅務行政處罰
一、稅務行政處罰種類
屬于稅務行政處罰1.罰款;2.沒收違法所得;3.停止出口退稅權(quán);4.吊銷稅務行政許可證件。不屬于稅務行政處罰屬于行政處罰,但不屬于稅務行政處罰警告、行政拘留、暫扣執(zhí)照屬于行政命令,屬于糾正的措施,不具有制裁性責令限期改正(包括責令停止稅收違法行為、責令改正稅收違法行為、責令限期進行納稅調(diào)整等)屬于間接強制執(zhí)行形式收繳或者停售發(fā)票稅務具體管理行為通知有關(guān)部門阻止出境、取消一般納稅人資格、收繳稅務登記證、停止抵扣等【注意】吊銷稅務行政“行可證件”不同于收繳稅務“登記證”,前者是稅務行政處罰,后者不是。停止“出口退稅權(quán)”不同于停止“抵扣”,前者是稅務行政處罰,后者不是?!纠}·單選題】根據(jù)法律和有關(guān)規(guī)定,稅務機關(guān)可以依法實施()的行政處罰。(2010年)
A.責令改正稅收違法行為
B.責令停產(chǎn)停業(yè)
C.責令限期進行納稅調(diào)整
D.停止辦理出口退稅『正確答案』D
『答案解析』本題考核稅務行政處罰的種類。稅務行政處罰包括罰款、沒收違法所得、停止辦理出口退稅以及吊銷稅務行政許可證件四種。二、稅收違法行為及其處罰規(guī)定
違反納稅申報、賬簿管理、財務制度及賬號的報送、稅控裝置、稅務登記證等日常規(guī)定處2000元以下罰款;
情節(jié)嚴重的,處2000~10000元罰款扣繳義務人違反賬簿和憑證管理制度處2000元以下罰款;
情節(jié)嚴重的,處2000~5000元罰款違法印制、轉(zhuǎn)借、偽造等方法處理完稅憑證處2000~10000元以下罰款;
情節(jié)嚴重的,處10000~50000元罰款1.阻撓、拒絕稅務檢查
2.協(xié)助單位拒絕協(xié)助稅務檢查處10000元以下罰款;
情節(jié)嚴重的,處10000~50000元罰款《稅收征管法》非法印制發(fā)票處10000~50000元罰款1.虛開、偽造、變造、轉(zhuǎn)讓發(fā)票
2.知道或者應當知道私自印制、偽造、變造、非法取得受讓、開具、存放、攜帶、郵寄、運輸,介紹假發(fā)票轉(zhuǎn)讓信息《發(fā)票管理辦法》:處1萬-5萬元罰款;
情節(jié)嚴重的,處5萬-50萬罰款。違反發(fā)票管理規(guī)定“2次以上”或者情節(jié)嚴重的單位和個人向社會公告1.偷稅(稅款未定,通過改資料少交);
2.逃避追繳欠稅(稅款已定,通過轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)手段少交)追繳稅款和滯納金,并處偷稅(欠稅)款額的50%以上5倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪追究刑事責任。1.騙稅(以假報出口等騙取出口退稅)
2.抗稅(以暴力、威脅方法拒不繳納)追繳稅款和滯納,并處騙?。ň芾U)款額的1倍以上5倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪追究刑事責任。三、稅務行政處罰聽證程序
(一)稅務行政處罰聽證程序的適用范圍1.對公民作出2000元以上(含本數(shù))罰款;2.對法人或者其他組織作出10000元以上(含本數(shù))罰款;3.吊銷稅務行政許可證件。
【注意】沒收違法所得、停止辦理出口退稅雖屬于稅務行政處罰,但不適用聽證程序。
【注意】一般的聽證中有責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款,與稅務的要求相差在責令停產(chǎn)停業(yè)?!纠}·單選題】根據(jù)法律和有關(guān)規(guī)定,行政機關(guān)作出()的決定前,當事人有權(quán)要求該行政機關(guān)舉行聽證。(2007年)
A.責令中外合資企業(yè)限期治理污染
B.對一人有限責任公司偷逃企業(yè)所得稅罰款10000元
C.對違反海關(guān)監(jiān)管的公民實施人身扣留
D.對國有獨資公司停止辦理出口退稅『正確答案』B『答案解析』本題考核稅務行政處罰聽證程序。
選項A、C錯誤。并非稅務機關(guān)作出的決定,適用《行政處罰法》的一般規(guī)定;根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,適用聽證程序的行政處罰包括責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款。
選項B正確,選項D錯誤。屬于稅務機關(guān)作出的決定,應適用稅務行政處罰聽證程序的有關(guān)規(guī)定;根據(jù)規(guī)定,稅務機關(guān)吊銷稅務許可證件、對公民作出2000元以上(含本數(shù))的罰款或者對法人或者其他組織作出10000元以上(含本數(shù))罰款的行政處罰,適用聽證程序。(二)聽證程序的組織進行申請時間當事人在被告知聽證權(quán)之日起3
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