專題二 管轄與回避

專題二管轄與回避1第一節(jié)管轄一、管轄的概念刑事訴訟中的管轄，是指公、檢和法在刑事案件受理范圍上的權限劃分以及法院系統內在審判第一審刑事案件上的權限范圍上的分工。2二、確立管轄的原則：依法管轄；準確及時便利訴訟；維護合法權益原則性與靈活性相結合

23條：上級人民法院在必要的時候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認為案情重大、復雜需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院審判。3分類：立案或職能管轄審判管轄（級別/地區(qū)/專門管轄）注：外國一般無此分類，只有審判管轄的分類。4管轄概述管轄

立案管轄

審判管轄

公

檢法級別地區(qū)基層中級高級最高指定專門犯罪地法院被告居住地優(yōu)先移送特殊情況5三、立案管轄是指公、檢、法在直接受理刑事案件范圍上的分工。立案管轄又稱為職能管轄或者部門管轄。6（一）公安機關直接受理的刑事案件“刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規(guī)定的除外?！薄胺闪碛幸?guī)定”主要指兩種情況：1、國家安全機關依照法律規(guī)定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機關相同的職權。2.軍隊保衛(wèi)部門對軍隊內部發(fā)生的刑事案件行使偵查權。對罪犯在監(jiān)獄內犯罪的案件由監(jiān)獄進行偵查。7（二）人民檢察院直接受理的刑事案件檢察院是國家法律監(jiān)督機關，依法獨立行使檢察權。在刑事訴訟中，依法對公安機關的偵查、法院的審判等訴訟活動進行監(jiān)督。因此，檢察院立案偵查刑事案件的范圍主要限于：國家工作人員利用職務的犯罪。8

據此，檢察院直接受理的案件有：1.貪污賄賂犯罪。2.國家工作人員的瀆職犯罪。3.國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利、民主權利的犯罪。4.國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件。

此類案件需經省級以上檢察院決定。刑事訴訟法這一規(guī)定，體現了立案管轄中原則性和靈活性相結合的精神。9（三）人民法院直接受理的刑事案件“自訴案件，由人民法院直接受理?！弊栽V案件是指被害人及其法定代理人或者近親屬，為追究被告人的刑事責任，而直接向人民法院提起訴訟的案件。自訴案件主要包括以下三類：101、告訴才處理的；2、被害人有證據證明的輕微的刑事案件3、公訴轉自訴11第一類自訴案件：侮辱、誹謗案第246條以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。

前款罪，告訴的才處理，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。12

暴力干涉婚姻自由案

第257條以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪，告訴的才處理。13虐待案第260條虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪，告訴的才處理。

14侵占案第270條將代為保管的他人財物非法占為己有，數額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。

本條罪，告訴的才處理。

15指：被害人提供的證據不僅證明被告人的行為已構成犯罪，依法應當追究刑事責任，而且該犯罪行為對社會的危害比較輕微。第二類自訴案件：16故意傷害的案件（輕傷）非法侵入他人住宅的案件侵犯通訊自由的案件重婚的案件遺棄的案件生產、銷售偽劣商品的案件（但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；侵犯知識產權的案件（但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的，對被告人可能判處三年以下有期徒刑以下刑罰的案件。17這八類案件，被害人直接向法院起訴的，法院應該依法受理。對于其中證據不足、可由公安機關處理的，或者認為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應該移送公安機關立案偵查。此類案件是否由法院直接審理，由法院根據立案標準予以確認，并可以調解18

第三類自訴案件：被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件19這種自訴案件由以下條件組成：1、是被害人有證據證明；2、被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任；3、公安機關或者人民檢察院不予追究，并已做出書面決定的。20特點：1、這是作為一種補救措施來運用的2、此類自訴案件還有可能再轉化為公訴案件3、此類案件不可以調解21四、刑事審判管轄是指普通人民法院之間、普通人民法院與專門人民法院之間以及專門人民法院之間在審判第一審刑事案件權限劃分。二審法院管轄的確定？22立案管轄與審判管轄的關系在自訴案件中，二者重合，在公訴案件中，表現出不同第一，在時間上有先后，發(fā)生在不同的訴訟階段。第二，立案管轄并不必然導致審判管轄。第三，劃分法院的級別管轄、地區(qū)管轄以及專門管轄的原則和標準應同樣適用于公安機關和檢察機關。23我國刑事審判管轄可分為普通管轄和專門管轄；普通管轄由級別管轄、地區(qū)管轄和指定管轄組成。24（一）級別管轄級別管轄，是指各級人民法院在審判第一審刑事案件上的權限劃分。25我國確定級別管轄時主要考慮以下因素；第一，案件的性質；第二，被告人罪行的輕重及可能被判處刑罰的輕重；第三，案件的涉及面和社會影響的大?。坏谒?，各級法院在審判體系中的地位、職責和條件；261、基層人民法院管轄的第一審刑事案件“基層人民法院管轄第一審普通刑事案件，但是依照本法由上級人民法院管轄的除外?！?72、中級人民法院管轄的第一審刑事案件（1）危害國家安全、恐怖活動案件；（2）可能判處無期徒刑、死刑的案件。28注意事項：（1）檢察院審查后認為事實已查明，證據確實、充分，并可能判處無期徒刑、死刑時，向中級法院提出公訴。中級法院受理后，認為不夠判處無期徒刑、死刑的，一般不再將案件交由下級法院審理，仍由中級法院審理，便于案件的及時處理?！督忉尅返?條29（2）基層法院受理案件后，認為可能判處無期、死刑的，合議庭應報請院長決定后，移送中級法院審判。中級法院視情況分別做出不同的處理：決定不受理；決定受理。《解釋》第5條303、高級人民法院管轄的第一審刑事案件刑事訴訟法第21條規(guī)定：“高級人民法院管轄的第一審刑事案件，是全省(自治區(qū)、直轄市)性的重大刑事案件?！眱蓚€條件：一是具有全省(自治區(qū)、直轄市)性影響，二是罪行嚴重、案情重大。314、最高人民法院管轄的第一審刑事案件刑事訴訟法第22條規(guī)定：“最高人民法院管轄的第一審刑事案件，是全國性的重大刑事案件?！?2最高法院是國家最高審判機關，主要任務：（1）監(jiān)督地方各級法院和專門法院的審判工作；（2）負責對在審判過程中的法律適用問題進行解釋；（3）審判上訴、抗訴案件，核準死刑案件；（4）作為一審法院審理案件。33原則性與靈活性結合刑事訴訟法第23條規(guī)定：上級人民法院在必要的時候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認為案情重大、復雜，需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院審判。（如何正確理解）34《解釋》第5條：一人犯數罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件，只要其中一人或者一罪屬于上級人民法院管轄的，全案由上級人民法院管轄35（二）地區(qū)管轄地區(qū)管轄，是指同級人民法院之間在審判第一審刑事案件權限上的劃分。級別管轄是從縱向確定上下級法院之間對第一審刑事案件的管轄范圍，地區(qū)管轄則是從橫向確定同一級別不同地區(qū)的法院之間對第一審刑事案件的管轄范圍。361、管轄原則刑事訴訟法第24條規(guī)定：刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。犯罪地法院管轄為基本原則，被告人居住地法院管轄為輔助性原則。37犯罪地人民法院管轄最高法院解釋第2條：犯罪地是指犯罪行為發(fā)生地。以非法占有為目的的財產犯罪，犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪分子實際取得財產的犯罪結果發(fā)生地。38被告人居住地法院管轄所謂"被告人居住地"，是指起訴審判時被告人的住處所在地，既可以是被告人的戶籍所在地，也可以是被告人工作或者學習的地方。39適宜情況主要包括：①被告人流竄作案，主要犯罪地難以確定，而居住地群眾更為了解其犯罪情況的；②被告人居住地的當地群眾強烈要求在居住地進行審判的；③可能對被告人適用緩刑或者判處管制，而應在被告人居住地進行監(jiān)督改造和考察的。當出現管轄權爭議時，也可以選擇被告人居住地法院管轄。40（三）優(yōu)先管轄和移送管轄刑事訴訟法第25條規(guī)定：“幾個同級人民法院都有權管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判”。41（四）指定管轄是指上級人民法院依照法律規(guī)定，指定其轄區(qū)內的下級人民法院對某一案件行使管轄權。刑事訴訟法第26條規(guī)定：“上級人民法院可以指定下級人民法院審判管轄不明的案件，也可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院審判。42指定管轄適用的案件1.管轄不明而需要指定管轄的2.因某種原因而需要指定管轄的①有管轄權的幾個同級法院因移送案件發(fā)生爭議的；②有管轄權的法院由于特殊原因不能行使管轄權的；③上級法院認為由其他法院審判更有利于正確、及時處理案件的。43馬德案原黑龍江省綏化市市委書記（正廳級）馬德賣官受賄案由北京市檢察機關正式受理審查起訴。據有關部門的消息稱，綏化市下轄10個縣市半數以上的處級以上干部都被卷入此案，僅綏化市各部門的一把手就有50多人，是建國以來最大的賣官案。44出于種種考慮，該案是由北京某區(qū)級檢察院自偵部門偵查終結的。

2004年6月底，“馬德案”偵查終結，隨之移送北京人民檢察院第二分院審查起訴。并于2004年8月中旬、12月初退回補充偵查了兩次。2005.3.22日在北京市第二中級人民法院第三法庭開庭審理。45（六）專門管轄是指專門法院與普通法院之間，專門法院之間就第一審刑事案件受理范圍的分工。46軍事法院管轄的刑事案件主要是現役軍人（含軍內在編職工）犯罪的案件，包括現役軍人違反軍人職責罪及其他各種犯罪案件。應分別不同情況做出不同處理：1、現役軍人和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方法院管轄，涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄；2、地方法院或其他的專門法院管轄的案件：471）非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)犯罪的；2）軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的；3）現役軍人入伍前犯罪的；4）退役軍人在服役期內犯罪的（犯軍人違反職責罪的除外）。48第二節(jié)回避制度一、回避的概念及意義刑事訴訟中的回避是指偵查、檢察、審判人員等因與案件或案件當事人具有某種利害關系或特殊關系，可能影響案件的公正處理，不得參加對該進行的訴訟活動的訴訟制度。49該制度來源于古老的“自然正義”理論。主要是為了保證審判人員的中立，使當事人獲得公正審判的機會。因此，回避制度的對象主要限于法官和陪審員，主要在法庭審判階段適用。50回避的意義

首先，保障客觀公正地處理案件。其次，確保當事人在訴訟中受到公正對待。再次，確保法律制度和法律實施過程得到當事人和社會公眾的普遍尊重。51二、回避的種類、理由和人員范圍（一）回避的種類刑事訴訟法規(guī)定了自行回避和申請回避。最高院解釋規(guī)定了指令回避。52

自行回避，指具有法定回避條件之一的有關人員自行主動地提出回避。申請回避，指案件的當事人及其法定代理人認為有關人員符合法定回避條件而向公安司法機關提出申請，要求他們回避。指令回避，即應當回避的人員，本人沒有自行回避，當事人及法定代理人也沒有申請其回避的，公安司法機關的有關組織或負責人應當作出決定，指令其回避。53（二）回避人員的范圍根據刑事訴訟法的相關規(guī)定，適用回避的人員是：偵查人員、檢察人員、審判人員以及在偵查、起訴、審判活動中的書記員、翻譯人員和鑒定人。

542.原審法院對于二審發(fā)回重審的案件以及法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，擔任過有關案件一審或二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。另外，刑事訴訟法司法解釋第31條規(guī)定，參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員，如果調到人民法院工作，不得擔任本案的審判人員。55（三）回避的理由最高人民法院關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定：為確保司法公正，根據人民法院組織法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法和其他法律的有關規(guī)定，現就審判人員執(zhí)行回避制度及有關問題規(guī)定如下：56第一條審判人員具有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避：（一）是本案的當事人或者與當事人有直系血親、三代以內旁系血親及姻親關系的；（二）本人或者其近親屬與本案有利害關系的；

（三）擔任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的；（四）與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關系的；

（五）本人與本案當事人之間存在其他利害關系，可能影響案件公正處理的。57第二條審判人員具有下列情形之一的，當事人及其法定代理人有權要求回避，但應當提供相關證據材料：

（一）未經批準，私下會見本案一方當事人及其代理人、辯護人的；（二）為本案當事人推薦、介紹代理人、辯護人，或者為律師、其他人員介紹辦理該案件的；

（三）接受本案當事人及其委托的人的財物、其他利益，或者要求當事人及其委托的人報銷費用的

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（四）接受本案當事人及其委托的人的宴請，或者參家由其支付費用的各項活動。（五）向本案當事人及其委托的人借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品，或者接受當事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。59第三條凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。第四條審判人員及法院其他工作人員離任二年內，擔任訴訟代理人或者辯護人的，人民法院不予準許；審判人員及法院其他工作人員離任二年后，擔任原任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護人，對方當事人認為可能影響公正審判而提出異議的，人民法院應當支持，不予準許本院離任人員擔任訴訟代理人或者辯護人。但是作為當事人的近親屬或者監(jiān)護人代理訴訟或者進行辯護的除外。60第五條審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，擔任其所在法院審理案件的訴訟代理人或者辯護人的，人民法院不予準許。61第六條第二審人民法院發(fā)現或者根據當事人、訴訟代理人、辯護人的舉報，認為第一審人民法院的審理有違反本規(guī)定第一條至第三條所列情形之一的，經核查屬實，應當裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。62三、回避的程序（一）啟動程序當事人申請回避可以在偵查、起訴和審判的各個訴訟階段提出。63司法工作人員自行回避的，可口頭或者書面提出，并說明理由。當事人及其法定代理人要求回避的，應口頭或書面向有關機關提出，并說明理由。當事人及其代理人認為司法工作人員有接受請客送禮的、違反規(guī)定會見當事人及其委托的人的，要求回避時，應提供有關的證明材料。64人民法院開庭時，審判長有義務告知當事人有申請回避的權利。

根據上述立法精神，案件在偵查、起訴或者死刑復核等程序中，有關辦案人員也應主動告知當事人及其法定代理人有權申請回避。65在回避申請已經提出，但是否回避的決定尚未做出的期間內，訴訟程序的進行一般應暫時停止，以保障訴訟程序的合法性。但是，在偵查期間，回避決定做出之前，偵查人員不能停止對案件的偵查。66（二）回避的審查和決定對回避的請求或申請，必須經法定的組織或人員審查，并作出是否回避的決定。審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、翻譯人員、