專題三 勞動(dòng)合同

專題三勞動(dòng)合同1【案例】應(yīng)屆本科畢業(yè)生王某和某公司在學(xué)校的畢業(yè)雙選會(huì)上簽訂了一份就業(yè)協(xié)議，約定畢業(yè)后該公司將接受王某為該公司工程部的計(jì)算機(jī)管理人員，就業(yè)協(xié)議約定王某于當(dāng)年7月28日到公司報(bào)到上班。7月20日，公司向王某發(fā)來(lái)一封掛號(hào)信，信函稱：“鑒于本公司先期運(yùn)作受到當(dāng)?shù)卣恋卣咦兓昂暧^調(diào)控之影響發(fā)生嚴(yán)重滯后之現(xiàn)象，其后又因其他意外因2素，原定于7月28日?qǐng)?bào)到時(shí)間推遲到來(lái)年5月1日?！苯拥竭@封信函時(shí)，王某所在大學(xué)的畢業(yè)分配工作已經(jīng)結(jié)束。因錯(cuò)過(guò)最佳時(shí)機(jī)，王某不得不到人才市場(chǎng)另謀出路。為挽回自己的損失，他向法院提起訴訟，要求該公司賠償損失。問(wèn)：王某的訴訟主張應(yīng)該支持嗎？3【案例】一家合資服裝公司制定了《員工獎(jiǎng)懲制度》，其中明確寫明了公司各崗位員工的工作紀(jì)律及違紀(jì)的處罰標(biāo)準(zhǔn)，并且在中、高層管理干部會(huì)議上正式宣布實(shí)施，對(duì)全體員工生效。隨后不久，公司依據(jù)《員工獎(jiǎng)懲制度》對(duì)兩個(gè)在公司里吵架的員工王某和李某作出了解除勞動(dòng)合同的處理，王某和李某對(duì)此不服申請(qǐng)仲裁。4一、勞動(dòng)合同的概念→勞動(dòng)合同指勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議二、勞動(dòng)合同法

→2008年1月1日生效5三、勞動(dòng)合同的種類（一）按合同期限分1、有固定期限的勞動(dòng)合同；2、無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同；3、以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同6（二）特殊類型1、勞務(wù)派遣：（1）經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備的條件：

注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬(wàn)元；

有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設(shè)施；

有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；

其他條件7（2）適用范圍：勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施

臨時(shí)性工作崗位：是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位；

輔助性工作崗位：是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位8（3）用工數(shù)量：不得超過(guò)其用工總量的一定比例，具體比例由國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定；（4）用工待遇：

被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利；

用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法；9

用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定10勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)勞動(dòng)者用人單位

勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與用人單位對(duì)勞動(dòng)者承擔(dān)連帶責(zé)任2、非全日制用工：平均每日工作時(shí)間不超過(guò)4小時(shí)；每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)24小時(shí)11維權(quán)遭遇“踢皮球”

吳某于2007年6月與某建筑公司簽訂了勞動(dòng)合同，約定從事由建筑公司安排的起重工工種，具體由建筑公司派遣到某鋼結(jié)構(gòu)公司工作。2008年5月，吳某在該鋼結(jié)構(gòu)公司工作時(shí)，右手被重物軋傷。經(jīng)司法鑒定，吳某的傷勢(shì)按照工傷標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成七級(jí)傷殘。建筑公司和鋼結(jié)構(gòu)公司互相推卸責(zé)任，均要求對(duì)方承擔(dān)賠償責(zé)任。12四、勞動(dòng)合同的主要內(nèi)容（一）必備條款：

——《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：1、勞動(dòng)合同期限；2、工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)；3、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件、職業(yè)危害防護(hù)；4、勞動(dòng)報(bào)酬；135、工作時(shí)間和休息休假；6、社會(huì)保險(xiǎn)；7、用人單位的情況；8、勞動(dòng)者的情況；9、其他條款14（二）補(bǔ)充條款1、試用期：（1）合同期限3個(gè)月以上不滿1年：不超過(guò)1個(gè)月（包括1個(gè)月）；（2）合同期限1年以上不滿3年：不超過(guò)2個(gè)月；（3）3年以上固定期限合同、無(wú)固定期限合同：不得超過(guò)6個(gè)月；15（4）以完成一定工作任務(wù)為期限的合同、合同期限不滿3個(gè)月的、非全日制用工：不得約定試用期；（5）合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為合同期限16試用期合同期限(a)試用期(b)3m≤a<1yb≤1m1y≤a<3yb≤2m3y≤a,無(wú)固定期限b≤6ma<3m,非全日制用工,以完成一定工作任務(wù)為期限不得約定17★注意：1、試用期工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或合同約定工資的80%，且不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)；

2、同一個(gè)勞動(dòng)者在同一用人單位只能約定一次試用期，只能在第一次與該勞動(dòng)者建立用工關(guān)系時(shí)使用

18（6）與見習(xí)期：見習(xí)期：針對(duì)應(yīng)屆畢業(yè)生進(jìn)行業(yè)務(wù)適應(yīng)與考核的一種制度，見習(xí)期滿如果合格，辦理轉(zhuǎn)正手續(xù)；如果不合格，可延長(zhǎng)見習(xí)期半年到1年，表現(xiàn)特別不好，可予以辭退；期限為6個(gè)月到1年，系政策法規(guī)的規(guī)定；見習(xí)期僅適用于事業(yè)單位和國(guó)家機(jī)關(guān)19

(7)違法約定試用期的后果

由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正：約定的試用期尚未履行；

支付賠償金：違法約定的試用期已實(shí)際履行，用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間支付賠償金；20

支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：約定的試用期工資低于法定標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)補(bǔ)足差額并支付相當(dāng)于少發(fā)部分25%的補(bǔ)償金21【案例】王某與甲公司簽訂了為期2年的勞動(dòng)合同，約定試用期為6個(gè)月，試用期工資為3000元，試用期屆滿后的工資為3500元。6個(gè)月的試用期結(jié)束前，王某決定解除與甲公司的勞動(dòng)合同，卻從《今日說(shuō)法》節(jié)目中得知類似甲公司的做法屬于違法約定試用期的行為，于是王某要求甲公司按照法律規(guī)定支付賠償金。22【審理結(jié)果】仲裁委經(jīng)審理認(rèn)為，王某和甲公司訂立的是2年期的勞動(dòng)合同，按照規(guī)定對(duì)多可約定2個(gè)月的試用期。因此，公司約定6個(gè)月的試用期違反了法律規(guī)定，由于違法約定的試用期已全部履行，甲公司應(yīng)從第三個(gè)月開始每月按照轉(zhuǎn)正后的工資標(biāo)準(zhǔn)3500元支付王某賠償金，共計(jì)14000元（3500元×4個(gè)月），不包括已支付給王某的工資18000元（3000元×6個(gè)月）。23☆提前轉(zhuǎn)正及延長(zhǎng)試用期

提前轉(zhuǎn)正：縮短試用期，需要雙方協(xié)商一致；

可以延長(zhǎng)試用期嗎？①累計(jì)試用期在法定試用期上限內(nèi)；②雙方平等協(xié)商一致；③簽訂書面變更協(xié)議；④必須在之前約定的試用期屆滿前延長(zhǎng)24【案例】2009年5月，唐某被甲公司聘為銷售人員，雙方簽訂了期限為1年的勞動(dòng)合同，約定試用期為1個(gè)月，試用期工資為2500元，轉(zhuǎn)正后工資為3000元。勞動(dòng)合同中還約定公司可以根據(jù)他的表現(xiàn)適當(dāng)延長(zhǎng)或縮短試用期。2009年6月，由于在試用期內(nèi)唐某未完成公司制定的銷售任務(wù)，公司決定延長(zhǎng)試用期1個(gè)月，再予以考核決定是否錄用。252009年7月，在延長(zhǎng)的試用期內(nèi)，公司以唐某不符合錄用條件為由將其辭退。唐某不服，向仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，要求公司補(bǔ)發(fā)2009年6月至7月延長(zhǎng)的1個(gè)月未支付轉(zhuǎn)正工資的差額500元，并支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。26【審理結(jié)果】仲裁委經(jīng)審理認(rèn)為，甲公司應(yīng)在約定的試用期內(nèi)及時(shí)對(duì)唐某進(jìn)行考評(píng)，并決定是否錄用。試用期過(guò)后，甲公司單方面決定延長(zhǎng)試用期的做法沒(méi)有法律依據(jù)。故裁決甲公司補(bǔ)發(fā)唐某2009年6月工資500元，并支付唐某月平均工資2750元作為違法解除合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。27實(shí)習(xí)和試用有區(qū)別嗎

趙萬(wàn)、茅華等同學(xué)是2009年的應(yīng)屆本科畢業(yè)生，現(xiàn)在正在找工作。但最近在求職過(guò)程中，他們發(fā)現(xiàn)很多企業(yè)要求他們畢業(yè)后進(jìn)入該企業(yè)試用6個(gè)月至1年，由企業(yè)考察合格后正式錄用。有的企業(yè)則聲明這6個(gè)月至1年為實(shí)習(xí)期。而且有的企業(yè)說(shuō)會(huì)給工資，有的企業(yè)卻說(shuō)沒(méi)有工資。他們感到很疑惑，實(shí)習(xí)和試用有什么不同呢，企業(yè)不給工資合法嗎?

28參考分析實(shí)習(xí)是指學(xué)生通過(guò)學(xué)校安排介紹、本人自找或由其他途徑進(jìn)入實(shí)習(xí)單位工作，實(shí)習(xí)單位提供一定的工作環(huán)境或指派專人傳授技能進(jìn)行指導(dǎo)，實(shí)習(xí)生則通過(guò)完成一定任務(wù)來(lái)熟悉工作，為盡快適應(yīng)并參與實(shí)際工作打基礎(chǔ)。可以無(wú)勞動(dòng)報(bào)酬，期限可長(zhǎng)可短。試用期工資期限、工資均有法律限制。29

另外，還要引起重視的是，對(duì)于實(shí)習(xí)以及實(shí)習(xí)期間傷亡事故，目前法律尚未有明確規(guī)定。而試用期的應(yīng)屆畢業(yè)生，由于已與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，發(fā)生事故，就要按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，工傷認(rèn)定申請(qǐng)后，可享受工傷保險(xiǎn)待遇，獲得工傷賠償。

302、保守秘密【案例】李某2006年8月進(jìn)入某科技公司，擔(dān)任IT工程師，公司與李某簽訂勞動(dòng)合同的同時(shí)，簽訂了一份《保密協(xié)議》，協(xié)議約定李某應(yīng)當(dāng)保守公司商業(yè)秘密，且該義務(wù)不因勞動(dòng)合同的解除或終止而免除。2008年7月，李某提出辭職，公司同意，雙方辦理離職手續(xù)時(shí)，公司向李某發(fā)送了一份書面通知，要求李某對(duì)在勞動(dòng)期間知悉的31公司的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。李某接到通知后，要求公司支付保密費(fèi)，否則不承擔(dān)保密義務(wù)。問(wèn)：公司是否應(yīng)當(dāng)向李某支付保密費(fèi)？32

是法定義務(wù)；

單位不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；

能否約定違約金？

※不可以33

用人單位的權(quán)利如何保護(hù)？

※可以通過(guò)索取損害賠償?shù)确绞骄S權(quán)

期限：

※直至秘密解除343、培訓(xùn)；4、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇35【案例】2008年3月，陳某與某公司簽訂了為期2年的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同約定了合同期限、工作崗位、工資標(biāo)準(zhǔn)和工作任務(wù)等，但沒(méi)有休息休假和社會(huì)保險(xiǎn)等條款。2008年7月30日，陳某以與企業(yè)簽訂的勞動(dòng)合同條款未具備《勞動(dòng)合同法》規(guī)定必備條款為由，向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)視同未訂立勞動(dòng)合同，單位須支付雙倍工資。36【審理結(jié)果】仲裁委經(jīng)審理認(rèn)為，企業(yè)并不是沒(méi)有與陳某訂立書面勞動(dòng)合同，而是訂立的合同條款未完全具備《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的必備條款，這種情況不等于未訂立書面合同，因此駁回了陳某的申訴請(qǐng)求。37五、勞動(dòng)合同的形式1、全日制用工：（1）義務(wù)：建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同；38案例

2008年5月，即將大學(xué)畢業(yè)的趙某與學(xué)校及甲公司簽訂了一份《畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》，協(xié)議約定：趙某畢業(yè)后必須在甲公司服務(wù)5年，否則要賠償公司1萬(wàn)元。2008年8月，趙某到公司工作后又與該公司簽訂了3年期限的勞動(dòng)合同，約定試用期為4個(gè)月，在試用期內(nèi)可以提前書面通知甲公司解除本合同并在工作交接完畢后離開公司。393個(gè)月后，趙某認(rèn)為自己不適應(yīng)這份工作，按勞動(dòng)合同要求向公司提出書面辭職，而甲公司以未繳納違約金為由不予辦理解除勞動(dòng)合同的有關(guān)手續(xù)。趙某向北京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求解除與被告簽訂的勞動(dòng)合同被駁回。2009年7月，趙某遂向法院提起訴訟。問(wèn)：應(yīng)如何處理？

40一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)勞動(dòng)法第十六條的規(guī)定，畢業(yè)生與用人單位在簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)，雙方尚未形成勞動(dòng)關(guān)系，所簽訂的就業(yè)協(xié)議不是勞動(dòng)合同。就業(yè)協(xié)議與勞動(dòng)合同相沖突時(shí)，應(yīng)以勞動(dòng)合同為準(zhǔn)。勞動(dòng)合同中已對(duì)試用期內(nèi)雙方的權(quán)利義務(wù)作出了明確的約定，該試用期條款合法有效，趙某的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)予以支持。甲公司應(yīng)該為趙某辦理解除勞動(dòng)合同的各項(xiàng)手續(xù)，趙某不必交付違約金。41就業(yè)協(xié)議的作用僅限于對(duì)學(xué)生就業(yè)過(guò)程的約定，本質(zhì)是平等主體之間的民事合同關(guān)系，雙方發(fā)生糾紛應(yīng)直接訴請(qǐng)到法院，法院處理的依據(jù)是合同法及其他民事法律，不適用勞動(dòng)法，不受勞動(dòng)法的特別保護(hù)。對(duì)于已經(jīng)簽訂過(guò)就業(yè)協(xié)議的畢業(yè)生，在其正式報(bào)到時(shí)，雙方應(yīng)按有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定及就業(yè)協(xié)議約定條款，及時(shí)訂立勞動(dòng)合同并辦理有關(guān)錄用手續(xù)，一旦勞動(dòng)合同簽訂42并生效，就業(yè)協(xié)議也就相應(yīng)終止。而勞動(dòng)合同的簽訂即意味著勞動(dòng)關(guān)系的建立，如發(fā)生糾紛，則應(yīng)先訴至勞動(dòng)仲裁，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)及法院處理的依據(jù)是勞動(dòng)法。一審宣判后雙方均未上訴。43【案例】2008年6月，張某應(yīng)聘到某房地產(chǎn)公司擔(dān)任售樓人員，正式上崗前，公司告知張某，根據(jù)公司規(guī)定，新員工上崗前應(yīng)參加為期1個(gè)月的崗前培訓(xùn)，由于培訓(xùn)期間不算正式工作，因此，這一個(gè)月只發(fā)給張某500元生活費(fèi)。培訓(xùn)期滿后，公司根據(jù)張某在培訓(xùn)期間的表現(xiàn)，決定是否聘用。張某不同意公司的做法，向公司提出異議。問(wèn)：公司做法是否合法？44【評(píng)析】根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。所謂用工，指單位實(shí)際上開始使用勞動(dòng)者的勞動(dòng)力，勞動(dòng)者開始在用人單位的指揮、監(jiān)督、管理下提供勞動(dòng)。崗前培訓(xùn)，既是勞動(dòng)者的權(quán)利也是用人單位的義務(wù)，是勞動(dòng)者受單位指派參加的，即使沒(méi)有參加正式的工作，也應(yīng)視為勞動(dòng)者提供了“用工”。故公司的做法是違法的。45（2）未訂立勞動(dòng)合同的后果：應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立；勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立；自用工之日起超過(guò)1個(gè)月不滿1年內(nèi)未訂立書面合同的，應(yīng)向勞動(dòng)者支付2倍工資；超過(guò)1年未訂立書面合同的，視為已訂立無(wú)固定期限合同（仍未定需支付雙倍工資嗎？）；46

勞動(dòng)者不愿意訂？

用人單位應(yīng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，1個(gè)月內(nèi)的不需支付補(bǔ)償金；超過(guò)1個(gè)月，需支付雙倍工資并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）47未及時(shí)與員工續(xù)簽勞動(dòng)合同肯德基被訴何女士從1998年起在肯德基公司工作,2006年升職為區(qū)經(jīng)理。2007年6月4日,何女士與肯德基簽訂書面勞動(dòng)合同,合同期限至2008年12月31日。2008年12月31日,何女士與肯德基簽訂的勞動(dòng)合同到期后,雙方并沒(méi)有及時(shí)續(xù)簽,直到2009年7月1日才簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。近日，何女士將老東家北京市肯德基公司告上了法庭。問(wèn)：法院應(yīng)如何處理？

48法院意見：法院經(jīng)審理認(rèn)為,依據(jù)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定,勞動(dòng)合同期滿后,勞動(dòng)者仍在用人單位工作,用人單位未與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)合同期滿的次月起至滿1年的前1日向勞動(dòng)者支付兩倍的工資。法院最終判決肯德基公司向何女士支付工資差額5萬(wàn)余元。

492、非全日制用工：→可以訂立口頭協(xié)議；→不得約定試用期；→可隨時(shí)解除合同且不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金50☆勞動(dòng)合同的送達(dá)與備案：

要送交勞動(dòng)者一份完整的合同文本；

《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第10條：用人單位應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)合同簽訂或者鑒證之日起5個(gè)工作日內(nèi)將文本交付勞動(dòng)者本人，不得扣押；

用人單位應(yīng)在簽訂勞動(dòng)合同后30日內(nèi)備案

51六、勞動(dòng)合同的期限

10年2次改制（一）固定期限合同：雙方約定；（二）無(wú)固定期限合同：除勞動(dòng)者提出訂立固定期限合同外，應(yīng)訂立無(wú)固定期限：1、勞動(dòng)者在同一單位連續(xù)工作滿10年的：勞動(dòng)者非因本人原因從原單位被安排到新單位工作的，在原單位的工作年限合并為新單位的工作年限；原單位已向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模聠挝辉谟?jì)算補(bǔ)償金時(shí)不再計(jì)算勞動(dòng)者在原單位的工作年限；52一個(gè)公司兩塊牌子，工齡能否連續(xù)計(jì)算

某技術(shù)研究所后改名某技術(shù)開發(fā)公司。我于1996年來(lái)此工作，開始是與技術(shù)研究所簽訂勞動(dòng)合同，自2007年5月1日始，變?yōu)榕c技術(shù)開發(fā)公司簽訂勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同除了用工單位的名稱外，其他什么都沒(méi)有變。最近，當(dāng)新一輪勞動(dòng)合同又要簽訂時(shí)，我要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，53卻遭到技術(shù)開發(fā)公司的拒絕，理由是我在該公司只連續(xù)工作了3年，按規(guī)定不夠簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同條件。請(qǐng)問(wèn):一個(gè)公司兩塊牌子，工齡能否連續(xù)計(jì)算?

參考分析：根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十條規(guī)定，勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人54單位的工作年限。技術(shù)研究所和技術(shù)開發(fā)公司在同一地址辦公，由同一法人設(shè)立，實(shí)際上是一個(gè)公司兩塊牌子，根據(jù)前述行政法規(guī)，勞動(dòng)者在兩個(gè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的單位之間調(diào)整，不發(fā)生連續(xù)工作年限的中斷。這就是說(shuō)，用人單位欲使你“工齡歸零”的企圖是不符合法律規(guī)定的552、用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或國(guó)企改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的；3、連續(xù)訂立2次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有過(guò)錯(cuò)性解除情形和醫(yī)療期滿解除、不能勝任解除的情形，續(xù)訂合同的——（自08年1月1日起計(jì)算）564、自用工之日起超過(guò)1年未訂立書面合同的，視為已訂立無(wú)固定期限合同（三）以完成一定工作為期限的合同57無(wú)固定期限合同相關(guān)問(wèn)題1、老張?jiān)诩讍挝贿B續(xù)簽訂了兩個(gè)期限為3年的勞動(dòng)合同，現(xiàn)第二個(gè)合同期限已屆滿，老張要求簽訂無(wú)固定期限合同，單位決定不再續(xù)簽，怎么處理？2、老王在甲單位連續(xù)9年，第10年時(shí)被原單位安排到乙公司上班，合同期限1年。期滿后老張要求續(xù)簽無(wú)固定期限合同，甲單位認(rèn)為老張不符合條件，你認(rèn)為呢？58案例徐某是德資企業(yè)的一名操作工，自2007年3月6日進(jìn)入該企業(yè)工作至今，徐某認(rèn)為與該企業(yè)并沒(méi)有與其簽訂書面的勞動(dòng)合同，按照《勞動(dòng)合同法》第八十二條的規(guī)定，用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面合同，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。據(jù)此，徐某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求該德資企業(yè)支付徐某雙倍工資差額及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。59該德資企業(yè)認(rèn)為已與徐某簽訂了勞動(dòng)合同，并可提供徐某進(jìn)入該企業(yè)工作時(shí)填寫的《職位申請(qǐng)表》、《崗位描述》、《用人單位合同備案登記表》、《市社會(huì)保險(xiǎn)參保申請(qǐng)表》等勞動(dòng)合同的附件及與徐某所簽勞動(dòng)合同的PDF電子文檔，但稱與徐某所簽勞動(dòng)合同原件遺失。本案中德資企業(yè)提供的一系列勞動(dòng)合同的附件能否證明該企業(yè)與徐某之間簽訂了勞動(dòng)合同?該德資企業(yè)無(wú)法提供書面的勞動(dòng)合同，職工是否有權(quán)索取雙倍工資賠付?60七、勞動(dòng)合同的訂立（一）條件：

1、用人單位：依法設(shè)立；

2、勞動(dòng)者：→基本條件（年齡、勞動(dòng)能力）；→只能同時(shí)建立一種勞動(dòng)關(guān)系61（二）原則：

1、平等自愿原則；

2、協(xié)商一致原則；

3、合法原則；

4、誠(chéng)實(shí)信用原則62用假文憑被炒

為謀得一份好工作，小吳使用了偽造的文憑，公司查明真相后與他解除了勞動(dòng)合同。上海市第一中級(jí)人民法院對(duì)這起特殊的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件作出了終審判決，持假文憑謀職的小吳因欺詐行為被判勞動(dòng)合同無(wú)效，不僅丟了飯碗，還無(wú)法享受替代通知期工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和停工醫(yī)療期等勞動(dòng)法規(guī)定的對(duì)勞動(dòng)者的傾斜性保護(hù)，他為自己的不誠(chéng)信行為付出了相應(yīng)的代價(jià)。

63【案例】上世紀(jì)90年代，王某等9人通過(guò)應(yīng)聘陸續(xù)進(jìn)入南京一家建筑工程公司工作。呆了近10年，勤奮好學(xué)的王某等人通過(guò)努力先后通過(guò)了工程師職稱、建造師職稱等各類考試并取得證書。按照公司規(guī)定，他們把考取的證書原件都統(tǒng)一交給了公司保管。2011年初，王某等9人因各種原因想要離開公司，于是要求拿回職稱證書但被公司拒64絕。王某與其他人一起申請(qǐng)仲裁。公司認(rèn)為，王某等9名員工是脫產(chǎn)參加了學(xué)習(xí)培訓(xùn)獲得的證書，在這期間公司不但給予了假期，而且提供了與工作時(shí)期一樣的工資、獎(jiǎng)金等待遇，從實(shí)質(zhì)上來(lái)說(shuō)公司在這段時(shí)間內(nèi)是受損的。根據(jù)公司規(guī)定，員工離開公司3整年后，公司會(huì)返還該員工的相關(guān)證書。這項(xiàng)規(guī)定王某等9人在與公司續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)明確表示同意遵守。65【審理結(jié)果】仲裁委經(jīng)審理認(rèn)為，雖然工程公司對(duì)離職人員相關(guān)資格證書的返還作出了具體時(shí)間的管理規(guī)定，且取得了員工的同意，但該規(guī)定已明確違反了勞動(dòng)合同法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。據(jù)此，裁決工程公司應(yīng)將證書立即返還給王某等9人。66（三）用人單位訂立合同時(shí)的禁止行為1、不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件；2、不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛞云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物672008年年底，北京書商羅先生與從黑龍江來(lái)北京打工的李某簽訂了一份合同，約定由羅先生提供圖書，李某按銷售提成。羅先生要求李某找來(lái)有北京市戶口、正當(dāng)職業(yè)的張某為其擔(dān)保。誰(shuí)知李某兩次從羅先生處取了近3萬(wàn)元的圖書后，突然“失蹤”了。羅先生于是起訴張某賠償圖書損失。對(duì)于突如其來(lái)的索賠，張某辯解說(shuō)只是為李某的人品做擔(dān)保，并沒(méi)有為銷售圖書的事情做過(guò)擔(dān)保。此外，張某還提出，根據(jù)新的勞動(dòng)合同法禁止用人單位在招用勞動(dòng)者時(shí)要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保的規(guī)定，自己的擔(dān)保應(yīng)屬無(wú)效。問(wèn)：張某的辯解能否成立？

68【案例】2009年7月8日，外地人謝某入職南京一家食品銷售公司，其工作職責(zé)是向南京市各商場(chǎng)銷售公司的冷凍產(chǎn)品，并回收貨款。為了避免業(yè)務(wù)員在收到貨款后私吞，公司要求謝某提供有南京戶口的親友作擔(dān)保。2010年10月，該食品銷售公司發(fā)現(xiàn)謝某收取大量現(xiàn)金后并未上交，并卷款潛逃，于是便把擔(dān)保人林某告上法院，要求擔(dān)保人林某償還謝某所侵占公司的所有貨款。69【判決】法院審理后認(rèn)為，本案中的擔(dān)保關(guān)系實(shí)質(zhì)上屬于勞動(dòng)合同擔(dān)保關(guān)系，因此不適用擔(dān)保法和民法通則的規(guī)定。依據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，該擔(dān)保無(wú)效。70（四）告知義務(wù)1、用人單位

用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全衛(wèi)生狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況712、勞動(dòng)者

用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明，勞動(dòng)者的告知義務(wù)是被動(dòng)的；

如果是與勞動(dòng)合同無(wú)關(guān)的信息，則勞動(dòng)者可以拒絕告知72八、勞動(dòng)合同的變更（一）概念→是指當(dāng)事人雙方對(duì)依法成立、尚未履行的勞動(dòng)合同條款所作的修改或增減。只限于勞動(dòng)合同條款內(nèi)容的變更，不包括當(dāng)事人的變更73（二）合同變更的形式書面形式；用人單位名稱、法人代表等變更，不影響合同履行；用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行74（三）變更條件→雙方協(xié)商一致75簽了勞動(dòng)合同又去當(dāng)兵是否構(gòu)成違約

我兒子王平是應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生，畢業(yè)后很快被一家單位聘用，在與單位簽訂了勞動(dòng)合同后，他看見很多同學(xué)都報(bào)名參了軍。于是他改變了上班的打算，提出了參軍的要求。但由于他與單位簽訂了五年的勞動(dòng)合同。單位稱要追究他的違約責(zé)任。請(qǐng)問(wèn)：他如果真的應(yīng)征走了，是否還要承擔(dān)違約責(zé)任呢?

76參考分析根據(jù)教育部高校學(xué)生司和國(guó)防部兵役辦公室聯(lián)合發(fā)布的<國(guó)家鼓勵(lì)普通高等學(xué)校應(yīng)屆畢業(yè)生應(yīng)征入伍服義務(wù)兵役政策五十問(wèn)>第四十四問(wèn)做了回答，即普通高校畢業(yè)生應(yīng)征入伍需要變更就業(yè)協(xié)議，不屬于違約。

77案例某商店為國(guó)有企業(yè),2008年10月8日招收李某為臨時(shí)工,合同期限為1年,至2009年10月8日止,并約定違約金數(shù)額為5000元,該合同經(jīng)勞動(dòng)鑒證。李某到該商店工作后,業(yè)務(wù)能力較強(qiáng),銷售業(yè)績(jī)突出,公司遂于2009年初決定變更原勞動(dòng)合同的期限。經(jīng)雙方協(xié)商后,合同期限變更為3年,至2011年10月8日止,并將違約金變更為50000元,但變更后的合同書未送勞動(dòng)行政部門鑒證。78李某于2010年4月1日向商店口頭提出辭職申請(qǐng),公司未同意。李某于4月10日即不辭而別。4月13日商店書面通知李某到崗辦理移交手續(xù),清理盤查物資帳目。李某不予理睬。該商店遂向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁,要求認(rèn)定李某違約,支付違約金,并賠償經(jīng)濟(jì)損失。李某就此事咨詢了1名律師的意見，律師告訴他,變更的勞動(dòng)合同書無(wú)效,因?yàn)?9原勞動(dòng)合同經(jīng)勞動(dòng)行政部門鑒證,而變更的勞動(dòng)合同書未經(jīng)勞動(dòng)行政部門鑒證,所以無(wú)效,只能按原勞動(dòng)合同履行,而原勞動(dòng)合同至2009年10月8日已終止,所以李某于2010年4月10日不辭而別并沒(méi)有違約,不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。問(wèn)題：（1）雙方變更的勞動(dòng)合同書是否有效?（2）李某是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任和賠償經(jīng)濟(jì)損失責(zé)任?80九、勞動(dòng)合同的終止（一）含義：

→勞動(dòng)合同終止，是指勞動(dòng)合同的法律效力終結(jié)81（二）情形：

1、勞動(dòng)合同期限屆滿；

2、勞動(dòng)者開始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；

3、勞動(dòng)者完全喪失勞動(dòng)能力或死亡；

4、用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

5、用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或用人單位決定提前解散的82（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償1、在前述第1種情形下，單位應(yīng)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但單位愿以原合同條件或更高條件續(xù)訂，勞動(dòng)者不愿續(xù)訂的除外；2、在第4、5兩種情形下，也應(yīng)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；833、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)：按勞動(dòng)者在本單位工作的年限（1）每滿1年：支付1個(gè)月工資；（2）6個(gè)月以上不滿1年：按1年計(jì)算；（3）不滿6個(gè)月：半個(gè)月工資；（4）勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在地的上年度職工月平均工資3倍的，按職工月平均工資3倍支付；（5）月平均工資：勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同終止前12個(gè)月的平均工資84十、勞動(dòng)合同的無(wú)效：由仲裁機(jī)構(gòu)或法院確認(rèn)1、以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立、變更合同；2、用人單位免除自己的法律責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的合同；3、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的：3年內(nèi)不準(zhǔn)結(jié)婚☆后果？85因受欺詐而辭職，原勞動(dòng)合同是否有效2008年1月，我與一家公司簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同。兩個(gè)月前，公司某領(lǐng)導(dǎo)找到我稱由于效益不好，公司近期要裁減人員，我可以辭職走人，由公司一次性給予3000元補(bǔ)償，或者留下，公司每月給我800元固定工資。我選擇了前者，并遞交了辭職書，但公司沒(méi)有同我辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù)，也沒(méi)有按規(guī)定將我的檔案移交有關(guān)部門。86事后，我得知該公司領(lǐng)導(dǎo)所言并非事實(shí)，而是由于我所負(fù)責(zé)地區(qū)的銷售工作基礎(chǔ)好、業(yè)務(wù)容易開展、員工收益豐厚，該領(lǐng)導(dǎo)為安排其關(guān)系戶頂替我的崗位而對(duì)我進(jìn)行了欺詐。請(qǐng)問(wèn)：在受到欺詐辭職的情況下，我與公司的原勞動(dòng)合同是否仍然有效?8788十一、勞動(dòng)合同的解除（一）概念→勞動(dòng)合同解除指當(dāng)事人雙方提前終止勞動(dòng)合同的法律效力，解除雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；89（二）勞動(dòng)合同解除種類1、協(xié)商解除：→是指當(dāng)事人雙方因某種原因，協(xié)商同意提前終止勞動(dòng)合同的法律效力；902、單方解除：?jiǎn)畏教崆敖K止勞動(dòng)合同的法律效力：用人單位單方解除；勞動(dòng)者單方解除91（三）勞動(dòng)合同解除的條件和程序92下列情況能否單方解除合同1、小張?jiān)诩讍挝划?dāng)保安，試用期3個(gè)月，期滿后單位解除合同，理由是小張長(zhǎng)相困難，影響單位形象？2、張明寶在乙單位擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理，某日在與客戶應(yīng)酬后因酒后駕車回家被吊銷駕照？3、胡斌因急于籌錢結(jié)婚便利用下班時(shí)間在1912某酒吧擔(dān)任服務(wù)生，被去消費(fèi)的單位領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)，單位要求解除合同？934、小馬利用端午節(jié)假期與朋友自駕游去高淳吃螃蟹，路上遭遇車禍，右腿被截肢。單位以此為由要求解除合同？5、在小馬的強(qiáng)烈抗議下，單位同意履行合同，但因小馬殘疾無(wú)法從事原來(lái)的銷售工作，于是安排小馬做門衛(wèi)。小馬心情郁悶經(jīng)常酗酒，某日因酒后熟睡讓一輛渣土車偷進(jìn)廠區(qū)致1名工人死亡，單位一怒之下要求解除合同？6、趙小姐擔(dān)任丙公司的銷售總監(jiān)，月薪8000元，6個(gè)月后趙小姐懷孕，公司認(rèn)為其94不便再擔(dān)任原職務(wù)，同時(shí)也為了保護(hù)趙小姐，故與其協(xié)商將趙小姐崗位調(diào)整為保潔領(lǐng)班，工資不變，遭到趙小姐拒絕，單位決定解除合同？7、沃爾瑪在金融危機(jī)的背景下連續(xù)虧損，經(jīng)營(yíng)困難，為扭虧為盈決定全球裁員，將南京大名路店員工賈君鵬裁掉？8、周正龍因?yàn)楣ぷ髦薪?jīng)常遭到公司主管的訓(xùn)斥，為挽回面子，決定炒老板魷魚。于昨晚很瀟灑地通知主管：明天我不干了，合同自己去簽吧？951、雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同→需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（勞動(dòng)者先提出的除外）；→須符合下列條件：

雙方自愿；

平等協(xié)商；

不得損害第三方利益962、用人單位解除勞動(dòng)合同（解雇）

程序條件：用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)

97實(shí)體條件

——試用失職被追責(zé)；違反制度去兼職；合同無(wú)效

（1）過(guò)錯(cuò)性辭退：→在試用期間被證明不符合錄用條件的（舉證責(zé)任？）；98【案例】2009年10月，北京某公司籌備開業(yè)，在一家網(wǎng)站上同時(shí)刊登了數(shù)十個(gè)崗位的招聘啟事，招聘條件統(tǒng)一為“同行業(yè)兩年以上從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；如果應(yīng)聘的是管理職位，還需要有同行業(yè)管理職位兩年以上從業(yè)經(jīng)驗(yàn)?！睆埬晨吹秸衅笍V告決定應(yīng)聘該公司行政主管一職。經(jīng)面試合格后，該公司與張某簽訂了一份勞動(dòng)合同，合同約定試用期為2個(gè)月。99試用期滿前，公司通知張某，由于其未通過(guò)公司試用期的考核評(píng)估，因此，公司決定與其解除勞動(dòng)合同。張某認(rèn)為，公司的行為屬于違法解除勞動(dòng)合同，遂申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。問(wèn)：張某的要求能得到支持嗎？100【審理結(jié)果】仲裁委認(rèn)為，公司以張某試用期的工作表現(xiàn)不符合錄用條件為由要求解除勞動(dòng)合同，首先應(yīng)拿出經(jīng)雙方確認(rèn)的或已向張某公示的具體的錄用條件。本案中，由于公司無(wú)法舉證，因此，仲裁委認(rèn)定公司招聘廣告中寫明的招聘條件即為公司的錄用條件。鑒于張某完全符合該條件，故支持了張某的請(qǐng)求。101→嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的；→嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的；→被依法追究刑事責(zé)任的；→勞動(dòng)者同時(shí)與其他單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；→以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同的102規(guī)章制度生效條件（一）程序合法——制定和通過(guò)程序

重大事項(xiàng)：直接涉及勞動(dòng)者切身利益，主要包括勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等；103

程序：

※討論程序：規(guī)章制度草案經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，職工可提出方案和意見；

※協(xié)商確定程序：用人單位與工會(huì)或者職工代表協(xié)商確定文本104（二）公示

《勞動(dòng)合同法》第4條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者的切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者；

未經(jīng)公示的規(guī)章制度，對(duì)員工不具有約束力105【案例】甲公司將新制定的《考勤管理制度》公布在公司的公告欄里，連續(xù)張貼了1個(gè)月。公司員工王某離職時(shí)，主張其在該公司工作期間存在加班，但公司認(rèn)為其加班未經(jīng)過(guò)主管領(lǐng)導(dǎo)的審批，不符合公司《考勤管理制度》的要求，所以不認(rèn)可其加班事實(shí)。王某申請(qǐng)仲裁，主張不知道公司有考勤管理制度，要求補(bǔ)發(fā)加班工資。106【審理結(jié)果】仲裁委認(rèn)為公司不能提供該《考勤管理制度》已向王某進(jìn)行過(guò)公示的證據(jù)，因此該制度對(duì)王某不具有約束力，公司應(yīng)向王某支付加班費(fèi)。107（三）內(nèi)容合法

規(guī)章制度的內(nèi)容須合法，不得違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定108【案例】劉某是物業(yè)公司出納，在審核報(bào)銷時(shí)，分別給自己和同事多報(bào)了4元和6元打車費(fèi)，公司發(fā)現(xiàn)后，劉某及時(shí)作出了解釋和更正。但是兩天后，公司書面通知?jiǎng)⒛?，因她在公司?dān)任出納期間，有財(cái)務(wù)報(bào)銷上的弄虛作假行為，而財(cái)務(wù)人員在報(bào)銷中不能實(shí)事求是，性質(zhì)較為嚴(yán)重，符合公司規(guī)章制度中隨時(shí)解除勞動(dòng)合同的情形，109因此決定與其解除合同。劉某不服，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金，獲得仲裁庭支持。問(wèn)：你覺(jué)得劉某勝訴的原因可能是什么？110

【案例】某公司與區(qū)域銷售經(jīng)理徐小姐簽訂勞動(dòng)合同，約定月薪為5000元，另外銷售提成10%，年底結(jié)算。半年后，公司的領(lǐng)導(dǎo)層進(jìn)行了更換，新的領(lǐng)導(dǎo)層對(duì)規(guī)章制度進(jìn)行了較大幅度的改革，人力資源部門按照法定程序制定了新的薪酬制度，其中區(qū)域銷售經(jīng)理的提成標(biāo)準(zhǔn)將為8%。到年終結(jié)算時(shí)，徐小姐與公司就提成問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議，徐小姐要求按勞動(dòng)合同的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放，公司則認(rèn)為應(yīng)按合法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。雙方協(xié)商不成，徐小姐訴至勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)。111

【分析】勞動(dòng)合同作為雙方之間的真實(shí)意思表示，效力一般要高于單位制定的規(guī)章制度。因此勞動(dòng)者可以選擇按勞動(dòng)合同執(zhí)行。假設(shè)本案中，規(guī)章制度規(guī)定的提成標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同呢？112◆后果：勞動(dòng)者有上述情形之一的，用人單位無(wú)須以任何形式提前通知?jiǎng)趧?dòng)者，即可以解除勞動(dòng)合同，且不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（包括無(wú)固定期限合同）113（2）非過(guò)錯(cuò)性辭退（預(yù)告解除）：①勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期（3-24個(gè)月）滿后，不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；114②勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；③勞動(dòng)者訂立合同時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)雙方協(xié)商未能就變更合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的◆后果：用人單位須提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者或額外支付勞動(dòng)者1個(gè)月工資（按上一個(gè)月工資確定），并應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（包括無(wú)固定期限合同）115《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》

根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限，給予3個(gè)月到24個(gè)月的醫(yī)療期:(1)實(shí)際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為3個(gè)月;五年以上的為6個(gè)月。(2)實(shí)際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以上的為6個(gè)月;五年以上十年以下的為9個(gè)月;十年以上十五年以下的為12個(gè)月;十五年以上二十年以下的為18個(gè)月;二十年以上的為24個(gè)月。116生病住院至合同到期單位能解除合同嗎我是一私營(yíng)企業(yè)的工人，與該企業(yè)簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同。前些日子，家父病重。我請(qǐng)假回家探望，一時(shí)急火攻心，心腦血管疾病突發(fā)，不幸我也住進(jìn)了醫(yī)院。在我住院的第七天，老板以企業(yè)用工“一鉚釘一楔”為由通知我不要再上班了，并停發(fā)了我的工資等待遇。我住院后的第20天勞動(dòng)合同到期，老板通知我解除合同。117請(qǐng)問(wèn)：探親期間生病且勞動(dòng)合同到期，單位能停發(fā)工資并解雇我嗎?

參考分析：勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人；118勞動(dòng)者患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位不得解除勞動(dòng)合同；企業(yè)職工醫(yī)療期內(nèi)，其病假工資、疾病救濟(jì)費(fèi)和醫(yī)療待遇按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。根據(jù)上述規(guī)定，勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)用人單位是不得與其解除勞動(dòng)合同的，即或勞動(dòng)合同期滿也119要順延至醫(yī)療期滿；同時(shí)醫(yī)療期內(nèi)用人單位應(yīng)按有關(guān)規(guī)定給勞動(dòng)者開病休工資，核銷醫(yī)藥費(fèi)，構(gòu)成傷殘的，應(yīng)辦理相應(yīng)手續(xù)。120（3）經(jīng)濟(jì)性裁員：需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金①裁員理由：（包括無(wú)固定期限合同）依企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更合同后仍需裁減人員的121②程序：提前30日向工會(huì)（全體職工）說(shuō)明情況聽取工會(huì)意見向勞動(dòng)主管部門報(bào)告（需裁員20人以上或人數(shù)不到20但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的）122③限制：6個(gè)月內(nèi)重招人員應(yīng)通知并優(yōu)先錄用被裁減人員；④優(yōu)先留用：與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限合同；與本單位訂立無(wú)固定期限合同的；家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或未成年人的123【案例】小李在南京一家外企上班，是一個(gè)部門的負(fù)責(zé)人，其妻子柳麗是其下屬。公司有規(guī)定，親屬可以在一家公司，但是不能有工作匯報(bào)關(guān)系。員工手冊(cè)上寫著，假如員工婚姻狀況改變，出現(xiàn)了這種匯報(bào)關(guān)系，則應(yīng)及時(shí)告訴人力資源部門，公司有權(quán)為員工調(diào)崗，如果員工拒絕調(diào)崗，則被視為自動(dòng)辭職。124小李沒(méi)有將實(shí)情告知公司，但是沒(méi)過(guò)多久，公司發(fā)現(xiàn)了兩人的關(guān)系。公司以小李違反單位規(guī)章制度為由，與他解除勞動(dòng)合同。小李不服，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。問(wèn)：本案應(yīng)當(dāng)如何處理？125審理結(jié)果：根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定，用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明；勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，單位可以解除勞動(dòng)合同。據(jù)此裁決單位勝訴。126（4）用人單位解除合同的限制

——?jiǎng)趧?dòng)者有下列情形的，單位不得解除：①?gòu)氖陆佑|職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間的；②在本單位患職業(yè)病或因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動(dòng)能力的；127③患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；⑤在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；⑥其他情形

※如果合同期滿，仍應(yīng)延續(xù)至這些情形消失時(shí)才終止128【案例】2008年，張某大學(xué)畢業(yè)進(jìn)入某公司工作，合同一年一簽，到2011年10月又到了合同終止的日期。9月初，張某因身體不適，去醫(yī)院檢查，發(fā)現(xiàn)患有一定程度的胃潰瘍。醫(yī)院出具了一個(gè)月的病休單。一個(gè)月后，張某去醫(yī)院復(fù)查，醫(yī)生根據(jù)病情，又給他開了一個(gè)月的病假單。病假期滿，張某重新回單位上班，卻接到了單位的終止勞動(dòng)合同通知書，告知其勞動(dòng)關(guān)系已于一個(gè)月前終止。張某對(duì)此不服，認(rèn)為單位系違法解除，提起仲裁申請(qǐng)。129【仲裁結(jié)果】最終勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)支持了張某的請(qǐng)求，認(rèn)為單位在醫(yī)療期內(nèi)通知終止，構(gòu)成違法解除。應(yīng)按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的兩倍支付賠償金，即支付六個(gè)月的工資。單位正確的操作是，在醫(yī)療期跨過(guò)了勞動(dòng)合同終止期限時(shí)，應(yīng)順延于醫(yī)療期滿。本案中，張某的醫(yī)療期為三個(gè)月。因此，如果張某連續(xù)休病假三個(gè)月，則醫(yī)療期滿，單位可以終止勞動(dòng)合同。1303、勞動(dòng)者單方解除合同（1）一般性辭職：→需提前30日書面通知單位；→試用期內(nèi)的提前3日通知，可解除合同131（2）隨時(shí)通知解除權(quán)：隨時(shí)通知后可解除，且單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：①未按合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或勞動(dòng)條件的；②未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；132③未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；⑤用人單位以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立勞動(dòng)合同的133（3）即時(shí)解除權(quán)：無(wú)需通知即可解除，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金①用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的；②用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的

即使尚在約定的服務(wù)期內(nèi)，勞動(dòng)者也不用支付違約金134（四）用人單位的后合同義務(wù)

1、用人單位應(yīng)在終止后出具終止的證明；

2、在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)；

3、辦工作交接時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；

4、對(duì)原合同文本至少保存2年備查135未及時(shí)續(xù)聘能否視為放棄簽訂勞動(dòng)合同

至2009年6月30日，我已在一家公司連續(xù)工作了10年。近日，我偶然知道有其他與我情況類似的員工與公司簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，于是我要求也簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，卻遭拒絕。公司稱早在2009年7月，公司已在內(nèi)部網(wǎng)站上發(fā)布了《關(guān)于做好與符合條件者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同工作的通知》，而我卻沒(méi)有在通知規(guī)定的一周內(nèi)續(xù)簽。

136我從不上公司網(wǎng)站，也沒(méi)有其他員工告知我此事，但公司稱責(zé)任在我，與公司無(wú)關(guān)請(qǐng)問(wèn)：未按公司的網(wǎng)上續(xù)聘通知辦理，是否等于我放棄了續(xù)簽無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的權(quán)利?

137參考分析從反映的情況看，一方面，公司的通知只是一份工作文件，是向不特定的眾人發(fā)出的，而不是針對(duì)你一個(gè)人發(fā)出的、希望你和公司訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的意思表示，因此，公司沒(méi)有確保你知道，你自然不存在是否同意公司意見的意思表示;另一方面公司既不能提供你知道該通知內(nèi)容的證據(jù)，也不能提供你已經(jīng)書面或口頭放棄的證據(jù)，就不能視為你放棄了權(quán)利。

138我與單位對(duì)勞動(dòng)合同條款產(chǎn)生爭(zhēng)議怎么辦?

2007年8月，某臍橙公司與我簽訂《干部聘用合同》，聘用我為總經(jīng)理，并在合同的“福利待遇”條款中約定我的“年終獎(jiǎng)為6萬(wàn)元”。2008年6月，我與公司協(xié)商解除勞動(dòng)合同后，要求公司依約給付年終獎(jiǎng)。我認(rèn)為勞動(dòng)合同中的年終是指“每一個(gè)自然年的年末”。而自己在公司工作半年有余，并已跨過(guò)2007年度，公司應(yīng)該依約付給我年終獎(jiǎng)。139公司則認(rèn)為勞動(dòng)合同中的年終為整整一年，認(rèn)為我沒(méi)有工作滿一年，拒絕給付年終獎(jiǎng)。請(qǐng)問(wèn)：在與公司對(duì)勞動(dòng)合同的理解產(chǎn)生爭(zhēng)議的情況下，我該怎么辦?

140

參考分析：勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法及其相關(guān)解釋對(duì)這種情況應(yīng)如何處理均未作明確規(guī)定。根據(jù)一般法理，“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思?！?41依照勞動(dòng)法與勞動(dòng)合同法第一條關(guān)于“保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益”的立法目的的規(guī)定，“年終”也應(yīng)該從有利于勞動(dòng)者的角度來(lái)解釋。因此，合同中的“年終”都不能理解為“整整一年”或“周年”，綜上，臍橙公司應(yīng)該依約給付你“年終獎(jiǎng)”。142公司口頭提出解除合同是否要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

我是某器材公司的女工，簽訂有三年期的勞動(dòng)合同。不久前，公司召開全體人員會(huì)議，宣布因投資方向改變，公司即將關(guān)閉，并口頭提出了與各位員工解除勞動(dòng)合同的事宜。我經(jīng)過(guò)考慮，同意解除勞動(dòng)合同。第二天，我按照公司要求寫了一份辭職書。一周之后，我拿著公司簽字同意的辭職書要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)，卻被告知，我屬于自行辭職，公司無(wú)義務(wù)給我發(fā)放經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。143請(qǐng)問(wèn)：協(xié)商一致解除合同是否就不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金了?

參考分析：《勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定:“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同?！钡谒氖鶙l第二、三項(xiàng)規(guī)定:“用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的”，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。144從反映的情況看，公司在已經(jīng)決定關(guān)閉的情況下，召開全體員工大會(huì)宣布公司解除勞動(dòng)合同的意向。但隨后，公司只口頭提出與員工解除勞動(dòng)合同的意向，不但沒(méi)有出具任何解除勞動(dòng)合同文書，反而讓員工寫辭職書，造成員工自行辭職的假象，以達(dá)到逃避支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律義務(wù)，這種規(guī)避法律的行為是違反勞動(dòng)法律法規(guī)的。因此，盡管你提交了辭職書，但公司也無(wú)法掩蓋自己首先提出與你解除勞動(dòng)合同的事實(shí)，其應(yīng)當(dāng)履行支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定義務(wù)。145

案例2008年8月某公司招工,女工王某經(jīng)考核后被錄用,雙方簽訂為期3年的勞動(dòng)合同,試用期為6個(gè)月。2008年10月王某懷孕,請(qǐng)病假20天。上班后,勞動(dòng)紀(jì)律松懈,經(jīng)常遲到早退,完不成生產(chǎn)任務(wù)。在此期間公司查證王某招工考試成績(jī)不夠錄取分?jǐn)?shù)線，是托人情錄取的。公司認(rèn)為王某不符合錄用條件,于是在2008年12月20日作出決定解除與王某的勞動(dòng)合同。王某不服,向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)146仲裁,認(rèn)為:自己懷孕期間,公司不得解除勞動(dòng)合同,要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。問(wèn)題：（1）某公司是否有權(quán)單方解除勞動(dòng)合同?|（2）對(duì)某公司解除勞動(dòng)合同的行為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)如何認(rèn)定?答案要點(diǎn)：（1）公司有權(quán)單方解除勞動(dòng)合同,因?yàn)橥跄车脑囉闷跒?個(gè)月,2008年12月王某尚處在試用期內(nèi),王某在試用期內(nèi)被證明不符合147錄用條件,用人單位有權(quán)隨時(shí)解除勞動(dòng)合同。懷孕雖是禁止解除勞動(dòng)合同的條件之一,但這一條款的適用是有條件的,須是具備提前預(yù)告解除或經(jīng)濟(jì)性裁員情況下方可適用。（2）勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)裁決公司解除與不符合錄用條件的懷孕女工王某的行為合法有效。148十二、法律責(zé)任（一）用人單位的法律責(zé)任

1、用人單位違反規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)依經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動(dòng)者支付賠償金（不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）；2、未依法簽訂書面合同：如前述；1493、克扣或無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資、拒不支付勞動(dòng)者加班加點(diǎn)工資、違反最低工資規(guī)定支付勞動(dòng)者工資：

勞動(dòng)部門責(zé)令其在規(guī)定時(shí)間內(nèi)支付勞動(dòng)者應(yīng)得的工資，并可以責(zé)令其按照勞動(dòng)者應(yīng)得工資的一倍以上三倍以下支付賠償金（江蘇）150（二）勞動(dòng)者的法律責(zé)任1、支付違約金：（1）用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，可以約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)按約定支付違約金，數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用；（2）競(jìng)業(yè)限制：概念：負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，在一定的期限內(nèi)，其行為受到的特定限制；1511994年10月，張某到福建航空公司(2001年改組為廈門航空有限公司福州分公司)工作。1995年，福建航空公司派遣張某赴國(guó)外進(jìn)行飛行駕駛培訓(xùn)1年，雙方約定張某回國(guó)后須為福建航空公司服務(wù)，不得少于30年。2003年，廈航聘任張某為機(jī)長(zhǎng)。2007年2月，張某致函廈門航空有限公司，要求解除勞動(dòng)合同并自行離職。同年4月，廈航福州分公司向福州市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。2008年5月，福州市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出裁決，張某應(yīng)向廈航福152州分公司支付違約金、賠償金等共計(jì)154萬(wàn)元。張某不服，向法院提起訴訟；福州中院終審認(rèn)為，張某沒(méi)有辦理任何手續(xù)擅自離職，已構(gòu)成違約，根據(jù)勞動(dòng)法相關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)者違反法定條件解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。依法應(yīng)向廈門航空公司福州分公司支付違約金、賠償培訓(xùn)費(fèi)用等共計(jì)153萬(wàn)元。153用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員、其他負(fù)有保密義務(wù)的人員154經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給與勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；（標(biāo)準(zhǔn)？

江蘇：年經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償額不得低于該勞動(dòng)者離開用人單位前十二個(gè)月從該用人單位獲得的報(bào)酬總額的1/3）

內(nèi)容：在終止或解除合同后，不得從事與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類業(yè)務(wù)；

155期限：不超過(guò)2年；違約責(zé)任：違反約定，應(yīng)支付違約金

☆江蘇：約定違約金應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，根據(jù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬等因素合理確定

1562、損害賠償：如卷鋪蓋就走、瀆職、違反保密義務(wù)等157競(jìng)業(yè)限制不補(bǔ)償

朱湘進(jìn)入天源公司任銷售經(jīng)理并與公司簽訂了勞動(dòng)和競(jìng)業(yè)限制合同。約定朱湘離職后1年內(nèi)，不得到與有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位就職或從事與天源公司同類產(chǎn)品的銷售工作。如違約，一次性支付違約金5萬(wàn)元。2009年10月，朱湘辭職，公司也同意。今年初，天源公司發(fā)現(xiàn)朱湘在同類型公司擔(dān)任銷售部經(jīng)理，天源公司認(rèn)為她利用原掌握的客戶渠道銷售同類產(chǎn)品，致使天源公司蒙受損158失，即提出仲裁申請(qǐng)，要求朱湘支付違約金5萬(wàn)元，未獲支持。向法院起訴，法院也未支持。問(wèn)：法院為何不支持？

參考分析：競(jìng)業(yè)限制可以維護(hù)用人單位利益，但權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)對(duì)等，企業(yè)維護(hù)自己利益的同時(shí)，必須支付給員工合理、適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。如不及時(shí)支付補(bǔ)償費(fèi)，就無(wú)權(quán)要求員工履行競(jìng)業(yè)限制約定。159企業(yè)能否規(guī)定職工家屬不得經(jīng)營(yíng)本企業(yè)同類產(chǎn)品

為保障企業(yè)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品獨(dú)占當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)的地位，防止職工家屬參與同類產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)，某企業(yè)最近制定了一項(xiàng)制度，規(guī)定該企業(yè)的職工家屬不得經(jīng)營(yíng)本企業(yè)經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品，一旦發(fā)現(xiàn)企業(yè)有權(quán)辭退該職工，并沒(méi)收該職工家屬經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品。請(qǐng)問(wèn)，企業(yè)這種規(guī)定有根據(jù)嗎?

160參考分析：從你反映的情況看，企業(yè)訂立規(guī)章制度是無(wú)可厚非的，但企業(yè)規(guī)章制度的內(nèi)容、形成的過(guò)程必須符合法律的規(guī)定，法律沒(méi)有作出類似規(guī)定，因此企業(yè)無(wú)權(quán)禁止職工家屬經(jīng)營(yíng)本企業(yè)同類產(chǎn)品，且企業(yè)規(guī)章制度只適用于企業(yè)內(nèi)部，對(duì)企業(yè)外的職工家屬?zèng)]有約束力；161還有，“沒(méi)收”是行政處罰法第八條規(guī)定的行政處罰的一種，只能由行政機(jī)關(guān)依法行使，企業(yè)“沒(méi)收”他人財(cái)產(chǎn)是違法的，是侵犯他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為。因此，企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定職工家屬不得經(jīng)營(yíng)本企業(yè)同類產(chǎn)品是無(wú)效的。162案例2007年11月15日，張小姐應(yīng)聘到南京中關(guān)村置業(yè)發(fā)展有限公司，雙方簽訂勞動(dòng)合同，參加了社會(huì)保險(xiǎn)。合同期限自2007年11月15日至2010年11月14日止，合同約定她的崗位是人事行政專員，張小姐每個(gè)月簽字領(lǐng)取的工資是1800元。2008年5月底，張小姐查出懷孕40多天，便向所在部門領(lǐng)導(dǎo)作了匯報(bào)。6月底人事部經(jīng)理通知張小姐的崗位變163更為單位物業(yè)部文員，8月14日，張小姐拿到7月份工資1000元。人事部經(jīng)理給出的解釋是崗位調(diào)整了，工資相應(yīng)的也應(yīng)調(diào)整，若不是考慮到其懷孕，情愿給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也要解除合同。張小姐對(duì)單位的做法不服，申請(qǐng)仲裁。164問(wèn)：?jiǎn)挝蛔龇ㄊ欠窈戏?？參考分析?、女職工懷孕期間，不得解除勞動(dòng)合同；單位應(yīng)讓孕婦從事適合孕期婦女的工作；2、單位在征得張小姐同意的情況下可以合理調(diào)整其工作崗位；由于合同是在張小姐作為正常健康的勞動(dòng)者的前提下訂立的，現(xiàn)在她懷孕了，合同所依據(jù)的客觀情況已發(fā)生變化，如果單位有證據(jù)表明她確已165不適應(yīng)原崗位，那么，即使張小姐不同意，單位也有權(quán)調(diào)整其崗位；3、即使單位經(jīng)合法程序合理調(diào)整了張小姐的崗位，也不得降低她的工資標(biāo)準(zhǔn)166案例2008年1月21日，王小姐應(yīng)聘到南京杰派西金屬制品有限公司工作，合同期限1年，她的崗位是會(huì)計(jì)，試用期1個(gè)月。5月6日，王小姐接到公司書面通知，稱她完成工作和服從指示的能力欠佳，不能滿足該公司的要求，6月6日起對(duì)她終止雇傭。3天后王小姐離開了該公司，6月16日她到公司索要其5月份的9天工資遭拒，理由是她從其167辦公電腦中刪除了該公司資料。經(jīng)調(diào)查，王小姐從辦公電腦下載了企業(yè)4月份工資表，理由是該表格是自己設(shè)計(jì)的，以后會(huì)用得上。還將公司從澳大利亞購(gòu)買回來(lái)的財(cái)務(wù)軟件刪除，理由是自己不會(huì)用。問(wèn)：該案如何處理？168參考分析：1、該公司解除合同的理由不合法，應(yīng)支付雙倍補(bǔ)償金；2、王小姐下載工資表、刪除軟件的行為不合理，單位有權(quán)予以處理；3、員工離職不辦理交接手續(xù)，單位有權(quán)拒絕為其辦理離職手續(xù)，但單位必須舉證證明已向員工催辦。169案例黃某系大學(xué)法律本科學(xué)歷,并考取了法律顧問(wèn)資格證書,為某礦業(yè)公司員工,與公司簽有5年期限的勞動(dòng)合同,工作崗位為法律顧問(wèn)。黃某因是大學(xué)法律本科學(xué)歷,并考取了法律顧問(wèn)資格證書,非常喜愛法律事務(wù)工位。在勞動(dòng)合同履行3年時(shí),公司借口工作需要,未經(jīng)黃某同意,即單方變更了黃某的工作崗位,安排黃某從事統(tǒng)計(jì)員工作。黃某認(rèn)為自己沒(méi)有不勝任工作的表現(xiàn),且公司的法律170顧問(wèn)崗位并未撤銷,公司強(qiáng)行變更工作崗位是違法的,于是提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁,要求公司按勞動(dòng)合同履行義務(wù)。

問(wèn)題：（1）公司的做法是否合法?為什么?（2）對(duì)公司的這種行為,勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)如何處理?171（3）如果黃某已不愿再繼續(xù)在該公司工作，要求解除合同，能否獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？參考分析：

（1）公司的做法侵犯了黃某的擇業(yè)自主權(quán)。該公司如變更黃某的工作崗位,應(yīng)與黃某協(xié)商,未經(jīng)協(xié)商即變更黃某的工作崗位是違法的,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；172（2）勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)認(rèn)為公司沒(méi)有正當(dāng)理由單方變更黃某的工作崗位是違法無(wú)效的,應(yīng)按勞動(dòng)合同規(guī)定繼續(xù)履行；（3）可以。用人單位違法履行合同致使勞動(dòng)者主動(dòng)解除合同的，單位應(yīng)給與補(bǔ)償173案例王某與某有責(zé)任公司簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同,自2008年2月1日起至2011年2月1日止,雙方約定試用期為6個(gè)月。2008年6月18日王某向公司提出解除勞動(dòng)合同,并向公司索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。公司認(rèn)為王某沒(méi)有提出解除合同的正當(dāng)理由,且解除合同未征求公司意見，未經(jīng)雙方協(xié)商,因而不同意解除合同,并提出如果王某一定要解除合同,責(zé)任自負(fù),174公司不但不給予王某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,還要

求王某賠償用人單位的損失,即在試用期內(nèi)對(duì)王某進(jìn)行崗前培訓(xùn)的費(fèi)用。問(wèn)題：（1）王某提出解除勞動(dòng)合同時(shí)是否需要說(shuō)明理由?（2）王某是否可以單方解除勞動(dòng)合同?（3）用人單位應(yīng)否給予王某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？（4）王某應(yīng)否賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)用?175參考分析：（1）不需說(shuō)明理由。我國(guó)《勞動(dòng)合同法》未規(guī)定勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同須說(shuō)明理由；（2）可以單方解除。試用期是勞動(dòng)者與用人單位雙向選擇的考察期，雙方可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同,因此王某不與用人單位協(xié)商單方解除勞動(dòng)合同的行為是法律所允許的；176（3）用人單位不應(yīng)給予王某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因解除勞動(dòng)合同的要求是王某提出的,且用人單位沒(méi)有過(guò)錯(cuò)；（4）王某不應(yīng)賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)用。崗前培訓(xùn)并非專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，且雙方未為此約定服務(wù)期。177案例陳某與某玩具廠簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同,該合同書中規(guī)定了試用期為1年,在試用期內(nèi)陳某不得單方提出解除勞動(dòng)合同。試用期滿后,陳某要求解除合同時(shí),需提前60天通知廠方,并須征得廠方的同意,否則廠方不負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)移檔案關(guān)系。問(wèn)題：該份合同哪些內(nèi)容違反勞動(dòng)法規(guī)定?178參考分析：（1）試用期為1年違反勞動(dòng)法規(guī)定。勞動(dòng)法規(guī)定勞動(dòng)合同期限試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月,而不是1年；

（2）合同中規(guī)定勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同需提前60天通知用人單位,這一約定違法。勞動(dòng)法規(guī)定勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同需提前30天通知用人單位,而不是60天；179（3）試用期內(nèi)不得單方提出解除勞動(dòng)合同,這一規(guī)定違法。勞動(dòng)法規(guī)定勞動(dòng)者在試用期內(nèi)可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同；(4)勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同須征得廠方同意,這一約定違法。勞動(dòng)法規(guī)定勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同,應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位,并沒(méi)有規(guī)定必須征得用人單位同意,因此廣方不負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)移檔案關(guān)系的約定也是違法的。180案例李某與某賓館簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同,其中有一條款:“鑒于賓館服務(wù)行業(yè)本身的特殊要求,凡在本賓館工作的女性服務(wù)員,合同期內(nèi)不得結(jié)婚。否則企業(yè)有權(quán)解除勞動(dòng)合同?！崩钅尺€依照賓館內(nèi)部規(guī)定,向賓館納了2000元抵押金。合同履行約1年后,李某的男友單位籌建家屬樓