第四章證據(jù)的種類和分類

第四章證據(jù)的種類和分類第一節(jié)證據(jù)的種類證據(jù)種類是根據(jù)法律規(guī)定和證據(jù)的外在表現(xiàn)形式對證據(jù)所作的分類意義（1）是衡量證據(jù)合法性具備與否的標(biāo)準(zhǔn)之一；（2）不同種類的證據(jù)的審核判斷方法不同；（3）不同種類的證據(jù)在訴訟中的意義不同。物證一般不能作為直接證據(jù)，而言詞證據(jù)、書證在相當(dāng)多的情況下都是直接證據(jù)。一英美法系國家和地區(qū)的證據(jù)種類規(guī)定及其特征（一）主要英美國家的證據(jù)種類

1．英國證據(jù)分為三類口頭證據(jù)（testimony）；文書證據(jù)（documentevidence）；實(shí)物證據(jù)（realevidence），英國大百科全書中關(guān)于證據(jù)的分類也采取的以上方法，同時對每一種類的證據(jù)的界定也比較寬泛。例如對文書證據(jù)，英國1968年民事證據(jù)法第10條規(guī)定，文書除書面形式外，還包括地圖、圖表、圖紙、圖畫、照片、唱片、磁帶、聲跡等，以及收錄有關(guān)可見圖像加以復(fù)制的影片、底片、磁帶或其他裝置。

2．美國州法上的規(guī)定有一定的不同：有的州將證據(jù)分為：人證（testimonyofwitness）；實(shí)物證據(jù)（realorphysicalevidence）；文書（documentorwriting）有的州將證據(jù)分為：人證；書面證據(jù)；實(shí)物；司法認(rèn)知（judicialnotice有學(xué)者認(rèn)為，（張永泉）美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則將證據(jù)分為以下幾種：司法認(rèn)知；品格證據(jù)；人證；傳聞證據(jù)；鑒定或者辨認(rèn)；文書證據(jù)。其基本的依據(jù)是是聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則規(guī)定的各章的名稱，例如第2章是司法認(rèn)知，而第九章是鑒定與辨認(rèn)。事實(shí)上在美國聯(lián)邦法院系統(tǒng)中，傳聞證據(jù)和品格證據(jù)都是屬于應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)，雖然聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則規(guī)定了各種例外，但從基本原則上是應(yīng)當(dāng)排除品格證據(jù)和傳聞證據(jù)的。另外，可以看出聯(lián)邦規(guī)則在人證以及鑒定與辨認(rèn)當(dāng)中都規(guī)定了許多證據(jù)內(nèi)容，因此斷定聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則對證據(jù)種類是開放的。3．澳大利亞澳大利亞1995年證據(jù)法規(guī)定的證據(jù)種類是人證、書證、以及其他證據(jù)。在談到其他證據(jù)時該證據(jù)法第52條規(guī)定：AdducingofotherevidencenotaffectedThisAct(otherthanthisPart)doesnotaffecttheoperationofanyAustralianlaworruleofpracticesofarasitpermitsevidencetobeadducedinawayotherthanbywitnessesgivingevidenceordocumentsbeingtenderedinevidence.本法并不影響澳大利亞的其他法律或者實(shí)踐上的規(guī)則發(fā)揮作用，這些規(guī)則許可提出書證以及人證以外的其他證據(jù)方法。（二）英美證據(jù)法在證據(jù)種類規(guī)定上的特點(diǎn)1．證據(jù)種類上的開放性基本的意義PeterMurphy：采用各種類型的不論是法律還是非法律的詞匯來組成等同劃一的術(shù)語，以此來鑒別和分辨不同種類的證據(jù)是不可能的事情?！瓕ψC據(jù)的探索，是一種最貼近實(shí)際的命題，不能隨心所欲地創(chuàng)設(shè)一種系統(tǒng)的或一成不變的定式，而是適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活中的不同情況和需要，證據(jù)制度貫穿于每個訴訟階段的所有實(shí)際法律過程，它并不單純地受制于學(xué)理上的歸納分類。詹妮麥克埃文：在對抗制審判中，法院要依靠大量的、對證人證言的真實(shí)性和可靠性的看法判案，獲得觀察和聽取證人作證的機(jī)會相當(dāng)重要。法庭除了考慮證人提供的證據(jù)內(nèi)容，還要考慮證人的表情和舉止行為。證人身材高大、體格健壯，或者有殘疾都可能有相關(guān)性。2．對于某一具體的證據(jù)種類在內(nèi)容上也不做嚴(yán)格的限制例如書證的具體內(nèi)容，前面的英國1968年民事證據(jù)法第10條的規(guī)定，在書證上極其寬容，并不是說一定要寫在書面材料上的才可以。3．證據(jù)種類上比較概括。當(dāng)事人的陳述、證人的作證等都統(tǒng)一地規(guī)定為人證，而對于證人雖有專家證人和普通證人的區(qū)分，但訴訟權(quán)利和訴訟地位的規(guī)定上，并不把兩者區(qū)別開來。采用相同的傳喚方法、詢問方法。而且專家證人和普通證人一樣都是當(dāng)事人的證人，而不是法院的證人。4．基本原因判例法傳統(tǒng)和經(jīng)驗(yàn)主義Murphy英美證據(jù)法并沒有把證據(jù)的種類限定在一定的范圍內(nèi)，而是開放性的，以適應(yīng)社會發(fā)展過程中可能出現(xiàn)的那些未知信息資源，同時也為法院在民事訴訟活動過程中創(chuàng)設(shè)新的司法先例預(yù)設(shè)了空間范圍，完全符合其判例法的傳統(tǒng)。而經(jīng)驗(yàn)主義要求司法制度應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際生活中的經(jīng)驗(yàn)予以調(diào)整，不能是抽象理論概括出來的一成不變的條文。二、大陸法系國家和地區(qū)的證據(jù)種類1．德國和日本勘驗(yàn)、人證、鑒定、書證和詢問當(dāng)事人其對證據(jù)方法的規(guī)定主要是規(guī)定證據(jù)調(diào)查程序的附帶產(chǎn)品，并不是刻意規(guī)定證據(jù)方法或者證據(jù)種類。勘驗(yàn)方面，德國民事訴訟法第371條規(guī)定；申請勘驗(yàn)應(yīng)標(biāo)明勘驗(yàn)標(biāo)的，并提出應(yīng)證明的事實(shí)；第372條規(guī)定：受訴法院可以命令鑒定人一人或者數(shù)人參與勘驗(yàn)。2．法國證據(jù)種類規(guī)定于民事實(shí)體法中；證據(jù)種類分為：書證、人證、推定、當(dāng)事人自認(rèn)、宣誓。其實(shí)一定注意推定并不是一種證據(jù)種類，實(shí)際上是一種事實(shí)認(rèn)定的方式，當(dāng)事人自認(rèn)，主要限制證明的范圍，對于當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)不需要再作為證明對象，對于當(dāng)事人沒有自認(rèn)的事實(shí)，仍然需要證據(jù)證明。3．意大利將證據(jù)分為可自由判斷的證據(jù)和法定證據(jù)法定證據(jù)必須借助法律的規(guī)定才能確定其證明力。包括書證、當(dāng)事人自認(rèn)、當(dāng)事人宣誓、確定性推定以及證人證言。把間接證據(jù)（circumstanceevidence）作為一種推定來對待。學(xué)者認(rèn)為：在推定與間接證據(jù)之間存在著一種邏輯關(guān)系：兩者均為媒體或者中介，從一種已知事實(shí)推導(dǎo)出另一未知事實(shí)，因而使得兩者之間存在著間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系。沒有專家鑒定，但有技術(shù)咨詢。法官可以獲取專家的意見和建議，專家作為法院的輔助人員發(fā)揮作用，協(xié)助法官獲取證據(jù)和評價證據(jù)的效力，專家意見對法官自由評價證據(jù)價值和認(rèn)定案件事實(shí)沒有任何約束力。4．我國臺灣省立法上并未作出明確規(guī)定，但一般認(rèn)為法律規(guī)定的證據(jù)方法主要有人證、書證、鑒定和勘驗(yàn)。（二）大陸法系證據(jù)種類規(guī)定上特征1．承認(rèn)鑒定人地位的獨(dú)特性法院的輔助人，協(xié)助法院解決專門的專業(yè)問題，因此，對他的要求比較高，管理也比較嚴(yán)格。2．沒有物證這樣一種證據(jù)種類?！彬?yàn)、鑒定（1）也許是案件在發(fā)生、發(fā)展過程中遺留下來的客觀痕跡，本身沒有任何意義，必須有有關(guān)主體去認(rèn)識它，并賦予其意義；（2）證據(jù)意義的發(fā)現(xiàn)不能委于當(dāng)事人，只能交由法院判斷。對于客觀的痕跡，大陸法系又認(rèn)為它是獨(dú)立于當(dāng)事人之外的，因此不承認(rèn)當(dāng)事人自身對其的觀察、認(rèn)識和分析，而強(qiáng)調(diào)由法院依職權(quán)去觀察這些客觀的痕跡，這種情況，在大陸法系國家和地區(qū)被稱為勘驗(yàn)或者鑒定。3．證據(jù)種類不是封閉的沒有任何一個國家和地區(qū)的立法規(guī)定，證據(jù)只有以下幾種，相反許可證據(jù)隨時代的發(fā)展增加不同的種類。這可以從以下幾個方面看出：（1）立法對證據(jù)種類沒有明確限定，（2）各個國家關(guān)于證據(jù)種類的規(guī)定，在形式也是不同的。4．對某一種類的證據(jù)形式，也沒有立法上的限定性。例如我國臺灣省民事訴訟法第363條：圖書、照片、錄音、錄像、軟硬磁碟、打卡片等均可表達(dá)人類的思想，被視為準(zhǔn)文書，作為證據(jù)方法時，適用文書的規(guī)定。馬英九案件三、我國的證據(jù)種類上的規(guī)定民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類有當(dāng)事人陳述、書證、物證、證人證言、勘驗(yàn)筆錄、鑒定意見、視聽資料、電子數(shù)據(jù)；刑事訴訟法規(guī)定的：物證、書證、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、被害人陳述、鑒定意見、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)筆錄、視聽資料、證人證言、電子證據(jù)。（一）我國訴訟法關(guān)于證據(jù)種類規(guī)定的特征概括

1．證據(jù)種類上采取封閉主義方法立法形式，證據(jù)有以下幾種，即是說，其他種類的證據(jù)范疇，都在合法的證據(jù)種類以外。證據(jù)必須是合法的，一般理解的合法包括三個層面：收集主體、收集程序、形式合法，即是說不符合法律規(guī)定形式的證據(jù)不能作為證據(jù)。立法滯后，1991年，民事訴訟法第63條。刑訴法，1997年，社會發(fā)生了很多變化，出現(xiàn)了許多新的證據(jù)種類，突出的就是電子證據(jù)。2．傾向于更加細(xì)致的證據(jù)分類方法例如就言詞證據(jù)方面，民事訴訟中分為當(dāng)事人陳述、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄；刑事訴訟中又把當(dāng)事人陳述分為被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解等幾種形式。每一種形式的要求都不一樣。例如當(dāng)事人陳述和證人、證人和鑒定人等都區(qū)別對待。3．鑒定人的法定性2005年10月1日《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》，根據(jù)該規(guī)定只有有鑒定資格的人，才可以作為鑒定人。沒有規(guī)定鑒定人的選任方法。民事訴訟中，除當(dāng)事人可以向法院申請鑒定外，當(dāng)事人可以自行委托鑒定人?！蹲C據(jù)規(guī)定》第28條：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。該規(guī)定包含兩個方面的意思：一是，在法院指定鑒定人之外，當(dāng)事人可以委托鑒定人；一是其效力具有不確定性，完全依賴對方的意思表示。（二）我國民事訴訟法所規(guī)定的幾種特殊的證據(jù)形式1．當(dāng)事人陳述（專章講授）2．關(guān)于視聽資料和電子證據(jù)傾向認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于書證的一種，理由如下：（1）各國無論都將視聽資料等歸入書證中。例如前述英國1968年民事證據(jù)法第10條的規(guī)定，我國臺灣省民事訴訟法第363條的規(guī)定。美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則第1001條規(guī)定的書證也包括各種電子形式的證據(jù)。文字和錄音包括文字、字母、單詞、數(shù)字或其替代物，通過書寫、打字、印刷、影印、照相、磁脈沖、機(jī)械或電子錄音或其他形式的數(shù)據(jù)匯編記載下來。（2）符合書證的基本要求。一般關(guān)于書證的理解包括以下幾個方面：其一，是一種物件或者物品；其二，該物件是一定文字、符號、圖表等的載體；其三，文字、符號、圖表等記載代表一定的意義和內(nèi)容、含義，并能證明案件事實(shí)。視聽資料和電子證據(jù)都具有這樣的屬性視聽資料包括錄音資料和影像資料。電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質(zhì)中的信息。存儲在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。2015年司法解釋第116條視聽資料和一般書證的區(qū)別：載體不同；書證使用的是一般載體，借助的紙張、圖表等，而視聽資料借助的錄音或者錄像等體現(xiàn)的符號不同，一般的書證文字、圖表等，而視聽資料是聲音、圖象，更為連續(xù)和生動，反映的含義、思想更加全面；對其是否真實(shí)的審查方法不同；是否和原件一致，如果是處分性書證還要看其是否符合法律規(guī)定的條件；視聽資料看其是否有剪切復(fù)制過程中失真的可能性大小不同。4.書證概念書證是以文字、符號、圖畫等所表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的書面文件。特點(diǎn)有三個：書證不是一般的物品，而是用文字符號等表達(dá)一定思想內(nèi)容的物品；書證有較強(qiáng)的穩(wěn)定性和較高的證明力；書證分類：根據(jù)制作的主體分為公文書、私文書，文書的效力不同；《證據(jù)規(guī)定》第77條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證。依據(jù)其內(nèi)容分為處分書證和報道書證。處分書證例如會議記錄、會計帳薄等；證明力不同，前者有直接的關(guān)聯(lián)性；后者沒有直接的關(guān)聯(lián)性；同時審查方式上也有區(qū)別根據(jù)形式要求分為普通書證和特別書證，發(fā)生效力的條件不同根據(jù)制作的方法和使用的對象分為原本、復(fù)印件或者正本與副本、國家機(jī)關(guān)或者其他依法具有社會管理職能的組織，在其職權(quán)范圍內(nèi)制作的文書所記載的事項(xiàng)推定為真實(shí)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。必要時，人民法院可以要求制作文書的機(jī)關(guān)或者組織對文書的真實(shí)性予以說明。2015年司法解釋第114條單位向人民法院提出的證明材料，應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。人民法院就單位出具的證明材料，可以向單位及制作證明材料的人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。必要時，可以要求制作證明材料的人員出庭作證。單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調(diào)查核實(shí)，或者制作證明材料的人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。2015年司法解釋第115條《證據(jù)規(guī)定》第10條規(guī)定：當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物，如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異議的復(fù)制件或者復(fù)制品。民事訴訟法第70條規(guī)定：書證應(yīng)當(dāng)提交原件，物證應(yīng)當(dāng)提交原物，提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。復(fù)制件或者復(fù)制品無法與原件、原物核對的不能作為證據(jù)。但有學(xué)者提出異議，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)區(qū)分原件或者原物丟失的具體情形，并認(rèn)為如果原件等的丟失是由于對方當(dāng)事人的過錯或者不可抗力造成的，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。民事訴訟法第70條第2款規(guī)定：提交外文書證的必須附有中文譯本。民事訴訟法第七十條規(guī)定的提交書證原件確有困難，包括下列情形：（1）書證原件遺失、滅失或者毀損的；（2）原件在對方當(dāng)事人控制之下，經(jīng)合法通知提交而拒不提交的；（3）原件在他人控制之下，而其有權(quán)不提交的；（4）原件因篇幅或者體積過大而不便提交的；（5）承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人通過申請人民法院調(diào)查收集或者其他方式無法獲得書證原件的。前款規(guī)定情形，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)和案件具體情況，審查判斷書證復(fù)制品等能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。2015年司法解釋第111條國外的情況：英美法系最早采取最佳證據(jù)規(guī)則，不允許采復(fù)制品或者復(fù)印件，但近年來有放松：英國允許使用非原件的情況有：一方當(dāng)事人未按照對方要求出示書面材料的正本，提出要求的一方可以提出副本作為證據(jù)；凡正本為第三人占有，而該第三人有理由拒絕時，法庭可以采納副本；正本已經(jīng)遺失或者滅失，可提供副本，但條件是必須能夠充分證明遺失或者滅失事實(shí)的發(fā)生；凡出示正本是客觀上不可能或者至少存在很大障礙；對政府文件適用特別規(guī)則，政府文件的特征要由官員證明其真實(shí)性。美國聯(lián)邦證據(jù)法第1004條對不需要提供書證原件的情況規(guī)定：所有原件均已遺失或者毀壞，但提供人處于不良動機(jī)遺失或者毀壞的除外；原件不能通過適當(dāng)?shù)乃痉ǔ绦蚧蛐袨楂@得；原件處于該證據(jù)材料的出示對其不利的一方當(dāng)事人的控制下，已通過送達(dá)原告起訴書或者其他方式告知該當(dāng)事人在所聽證時該材料內(nèi)容屬于證明對象，但該當(dāng)事人在聽證時不提供原件；有關(guān)書證內(nèi)容與主要爭議無緊密關(guān)聯(lián)；大陸法系國家，對書證的要求比較嚴(yán)格和保守，對書證復(fù)制件的認(rèn)可和重視程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有英美法系國家高。日本民事訴訟法第322條規(guī)定：文書的提出或送交應(yīng)以原本、正本、或有認(rèn)證的副本進(jìn)行。書證的審查書證是否是真實(shí)的，即非偽造的。書證真實(shí)性的證明方法美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則列舉了10種方法。知情人的證言；關(guān)于筆跡的非專家意見；審理者或?qū)＜易C人所作的對比；獨(dú)特的特征以及諸如此類；聲音辨認(rèn)；電話交談；公共記錄或者報告；陳舊文件或者資料匯編；程序或者系統(tǒng)；規(guī)則規(guī)定的方法。當(dāng)然在許多國家都有關(guān)于書證真實(shí)性審查中的推定方法。其次審查書證對案件事實(shí)的證明作用即實(shí)質(zhì)的證明力。電子證據(jù)和一般書證的不同：載體不同；一般的紙張等有形載體，而電子證據(jù)主要以數(shù)字信息為載體。確定制作主體的方式不同；對于一般書證，其制作主體的確定主要依靠筆跡鑒別、在將視聽資料作為書證的國家還以聲音辨別、人物辨別等方式，對于電子證據(jù)一般要查找信息終端所在處。固定和提交方式不同；直接提交原本即可，電子數(shù)據(jù)的提交一般要透過預(yù)先公證，并于公證的情況下將其內(nèi)容提交法庭。特殊的情況可以當(dāng)庭采集?？煞駨?fù)制不同。書證可以復(fù)制，電子數(shù)據(jù)不好復(fù)制。3．關(guān)于勘驗(yàn)筆錄和物證我國三大訴訟法均將勘驗(yàn)筆錄和物證并列，體現(xiàn)了證據(jù)種類細(xì)致化分類的傾向性。實(shí)踐中存在的問題：（1）勘驗(yàn)筆錄和物證自身的客觀屬性或者狀態(tài)沖突時，證據(jù)資格和證據(jù)的證明力方面出現(xiàn)混亂，即應(yīng)當(dāng)以何者為準(zhǔn)認(rèn)定案件事實(shí)；（2）在刑事訴訟中的勘驗(yàn)筆錄很多，公安的、檢察的、法院的，是否所有的勘驗(yàn)筆錄都是證據(jù)形式，有些人甚至提出，初級法院的庭審筆錄也是證據(jù)的一種形式；如果發(fā)現(xiàn)矛盾時如何處理?（3）刑事案件辦案的周期比較長，原來的案件現(xiàn)場不可能存在到法院審理案件時，此時，客觀上法院對案件的判斷又要依賴其他機(jī)關(guān)制作的勘驗(yàn)筆錄?；蛘哒f將這樣的勘驗(yàn)筆錄作為一種調(diào)查對象。不似古代，偵查者就是審判者，之間沒有分離，勘驗(yàn)就是裁判者對證據(jù)的調(diào)查方法。學(xué)者提出了如下幾種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)：物證不能作為一種獨(dú)立的證據(jù)形式。理由是：物證與待證事實(shí)之間的聯(lián)系，需要認(rèn)識主體發(fā)現(xiàn)；大陸法系國家和地區(qū)一般地也不以物證作為一種證據(jù)方法。對該觀點(diǎn)的反駁同樣在這兩個方面：證據(jù)本身不會自己發(fā)生對案件事實(shí)的意義問題，所有的證據(jù)之意義都必須由主體發(fā)現(xiàn)，否則訴訟就可以在沒有任何訴訟主體的參與下完成了；英美法系國家?guī)缀鯚o一例外的將物證作為一種證據(jù)方法。第二種觀點(diǎn)：不應(yīng)當(dāng)將勘驗(yàn)作為一種獨(dú)立的證據(jù)方法，證據(jù)種類只有書證、人證、物證三種。理由是如果將勘驗(yàn)、檢查筆錄看作獨(dú)立的證據(jù)存在一系列重大的理論問題，包括模糊勘驗(yàn)檢查筆錄、鑒定結(jié)論的性質(zhì)；無法解釋毀滅證據(jù)的概念；抹殺勘驗(yàn)檢查筆錄對客體的依賴關(guān)系；造成證據(jù)力的混亂。該觀點(diǎn)存在的問題是，在辦案周期較長，原來的物證或者現(xiàn)場無法持久保存的情況下，如何完成對案件事實(shí)的證明問題。第三種觀點(diǎn)；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將物證、勘驗(yàn)檢查筆錄作為獨(dú)立的證據(jù)方法，其中勘驗(yàn)筆錄包括各機(jī)關(guān)制作的勘驗(yàn)筆錄，法庭制作的庭審筆錄也屬于證據(jù)的范疇。直接混淆了證據(jù)和庭審筆錄在訴訟中的意義。公安機(jī)關(guān)等的詢問筆錄，其還不同于勘驗(yàn)筆錄，應(yīng)當(dāng)從自我認(rèn)識的角度來理解。自向證明與他向證明。庭外的陳述的訴訟意義。公安部《道路交通事故處理程序規(guī)定》第24條：交通警察勘查道路交通事故現(xiàn)場，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，拍攝現(xiàn)場照片，繪制現(xiàn)場圖，提取痕跡、物證，制作現(xiàn)場勘查筆錄。發(fā)生一次死亡三人以上道路交通事故的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行現(xiàn)場攝像。正確的做法是，只承認(rèn)物證的證據(jù)資格，勘驗(yàn)筆錄應(yīng)當(dāng)區(qū)分為何主體作出，對于法院進(jìn)行的勘驗(yàn)檢查筆錄，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是一種證據(jù)調(diào)查方法。其他機(jī)關(guān)包括公安、檢察機(jī)關(guān)本身不是司法證明的判斷者，因此也不具有證據(jù)調(diào)查的權(quán)力。其對物證現(xiàn)場等的勘驗(yàn)，僅僅能夠作為對證據(jù)的一種保全方法，對于他們做的保全，法院要進(jìn)一步審查，確定其保全的是否全面，有無主觀因素，并在最終意義上決定，這種保全的證據(jù)是否有證據(jù)資格、證明力大小等，在否定其證據(jù)資格的情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為控方?jīng)]有履行其證明責(zé)任。那種認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)所作的勘驗(yàn)筆錄對法院具有必須適用的效力的觀點(diǎn)，是完全錯誤的。因?yàn)榘凑者@樣的觀點(diǎn)，會分割法院的司法權(quán)。第二節(jié)證據(jù)的分類一、證據(jù)分類概述根本不同的標(biāo)準(zhǔn)從理論上對證據(jù)進(jìn)行的劃分。證據(jù)分類與證據(jù)種類之間的關(guān)系1、劃分的標(biāo)準(zhǔn)不同。法律規(guī)定/證據(jù)在訴訟證明中的不同意義2、劃分結(jié)果不同。一元化的劃分結(jié)果/多元化的劃分結(jié)果3、開放程度不同。相對穩(wěn)定、封閉/隨著研究的深入，對證據(jù)分類的研究也會逐漸深入4、在中國劃分的意義不同。不具備法定形式的證據(jù)被作為非法證據(jù)處理/證據(jù)的分類對證據(jù)采信、證據(jù)評價會產(chǎn)生一定的影響。二、原始證據(jù)和傳來證據(jù)（一）概念（二）劃分的意義1、可靠程度不同2、原始證據(jù)有助于保障當(dāng)事人的聽審權(quán)（三）中國民事訴訟中的傳來證據(jù)1、證據(jù)資格受到一定的限制（《證據(jù)規(guī)定》第69條，無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)）2、證據(jù)的證明力受到限制《證據(jù)規(guī)定》第77條（三）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；3、庭外采集的證據(jù)可以作為質(zhì)證的根據(jù)，影響裁判者的證據(jù)評價；《證據(jù)規(guī)定》第70條與書證原件核對無誤的復(fù)印件、節(jié)錄本等當(dāng)事人沒有異議的可以直接認(rèn)定其證明力。而且在許多國家都規(guī)定庭外自白不能作為證據(jù)，但是可以作為質(zhì)疑被告人證據(jù)可信性的證據(jù)，從而影響裁判者對被告人當(dāng)庭自白的評價與判斷。在某些情況下，可以直接適用傳來證據(jù).原始證據(jù)無法取得的情況下?！兜缆方煌ㄊ鹿侍幚沓绦蛞?guī)定》第8條第2款規(guī)定：發(fā)生財產(chǎn)損失事故，并具有前款第二項(xiàng)至第五項(xiàng)情形之一，車輛可以移動，當(dāng)事人可以在報警后，在確保安全的原則下對現(xiàn)場拍照或者標(biāo)劃停車位置，將車輛移至不妨礙交通的地點(diǎn)等候處理。三、本證與反證（一）概念。本證是負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人為證明其主張的事實(shí)成立，而提供的證據(jù)；反證則指不負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人為反駁對方主張的事實(shí)，阻礙對方當(dāng)事人的證明活動而提供的證據(jù)。（二）劃分的意義1、證據(jù)提交的程度不同。2、提供證據(jù)的先后不同。3、在證據(jù)提供上的責(zé)任形式不同。負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人必須提出本證，否則將要承擔(dān)敗訴的后果；而反證是否提出不負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人享有較大的選擇權(quán)。近來有學(xué)者提出反證的提出責(zé)任概念，認(rèn)為不負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人需要提出反證，且提出反正不困難的情況下有責(zé)任提供反證。（三）間接反證間接反證是不負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人為反駁對方主張的事實(shí)而提出的間接證據(jù)。間接證據(jù)被認(rèn)定時所帶來的效果。影響間接本證所推導(dǎo)出來的事實(shí)之認(rèn)定。今日說法2008年9月5日“眾里尋他千百度”吉林長春某晚12點(diǎn)一轎車將一行人撞到后逃逸，后來又一車輛從被害人身上軋過，造成被害人死亡。后一車輛報警，并向公安機(jī)關(guān)作了如實(shí)陳述。為追究第一輛車司機(jī)的民、刑責(zé)任，公安機(jī)關(guān)收集的證據(jù)主要有以下幾個：第一，目擊證人陳述，說當(dāng)時看到一輛深色轎車，撞人后逃跑，車好為吉AS后邊還有一個數(shù)字3，但對于3的位置不清楚了；第二，現(xiàn)場遺留下來的一個牌子，通過它可以證明該車是奔馳車；第三現(xiàn)場留下的一個不明物品，后為修理汽車的師傅證實(shí)屬于奔馳車上前端的一個防止追尾的儀器；第四，查找到車主以后，車主袁某以種種理由不予以配合調(diào)查的行為表現(xiàn)；第五，修理工張某自首時承認(rèn)自己在為車主修車后，試車時撞了人，逃跑；第六，修理廠經(jīng)理的陳述，說一般情況下的試車都需要經(jīng)過經(jīng)理批準(zhǔn)，但因?yàn)楫?dāng)時車主要車要的急，經(jīng)過廠領(lǐng)導(dǎo)同意，修理工人晚上加班修理，并于修好后立即試車，沒有經(jīng)過廠領(lǐng)導(dǎo)的批準(zhǔn)。問：該案中以上幾種證據(jù)都屬于何種形式的證據(jù)？可否在本案中作為證據(jù)？與案件有什么樣的相關(guān)性？甲與乙因合伙購買獎券發(fā)生爭議，甲稱其與乙在QQ上約定兩人合伙購買獎券，其中甲負(fù)責(zé)技術(shù)分析，乙負(fù)責(zé)出資，雙方約定利潤分配比例為甲20%，乙80%。在雙方的合力下，中一等獎1個，二等獎13個，除稅后合計獲利潤470多萬，按約定甲應(yīng)得93萬余元。乙僅向支付了10萬元。雙方為此發(fā)生糾紛，甲將乙訴上法庭。甲提供的證據(jù)有：（1）QQ上的兩人聊天的部分記錄，表明兩人確實(shí)存在過合伙，但關(guān)于合伙分成的約定已經(jīng)不存在了；（2）甲在與乙打電話的過程中做的電話錄音，內(nèi)容是乙承認(rèn)雙方有二、八分成的約定，但自己能給10萬元已經(jīng)很不錯了；（3）QQ上乙通知甲中獎，并邀請甲一同領(lǐng)獎的內(nèi)容；（4）乙給甲匯款10萬元的通知單；（5）獎券銷售處的工作人員的證言，說該體育獎券均是外國足球方面的，一般是年輕人所買，沒有向老年人買過。乙反駁說自己沒有與對方簽定協(xié)議，也沒有中獎，自己給他10萬元純是基于朋友之間的義氣。提供的證據(jù)有（1）乙的陳述，獎券是自己母親所買，不是自己所買；（2）乙的母親的證言說該獎券確實(shí)是自己所買；（3）領(lǐng)獎處的工作人員稱該獎券的獎金確實(shí)由乙的母親領(lǐng)走。（4）乙的陳述：自己給甲10萬元出于自己的義氣和對朋友的幫助，不是給甲的中獎分成。請問：（1）以上證據(jù)各屬于何種類型？（2）這些證據(jù)有無可采性？理由是什么？1、什么是證據(jù)的種類？證據(jù)的種類在訴訟中具有什么樣的意義？2、本證和反證的劃分標(biāo)準(zhǔn)和理論意義是怎樣的？3、我國證據(jù)種類規(guī)定上的特征是什么？4、書證和視聽資料的區(qū)別有哪些？在陳甲訴李乙借款糾紛一案中，有以下幾種證據(jù)：（1）陳甲出具的由李乙簽名的借條一張。該借條內(nèi)容為：今借陳甲人民幣3000元整，一個月以內(nèi)返還。1999年3月20日。（2）李乙的同事喬丙的證言。喬丙證明，他在1999年3月21日聽李乙說，李乙向陳甲借了3000元錢，準(zhǔn)備到外地旅游時用。（3）李乙向受訴人民法院所作的陳述。李乙說：“我在1999年3月20日向陳甲借了3000元錢但我在5月份就還給他了，當(dāng)時我向他要借條，他說借條丟了。他給我寫了一張收條，但收條我現(xiàn)在找不著了。（4）李乙的朋友張丁向受訴人民法院提出的證言：李乙在1999年3月底與張丁到五臺山旅游時向張丁說，這次出來玩的錢是向別人借的。請問：在上述證據(jù)中，請指出哪些是原始證據(jù)？哪些是傳來證據(jù)？哪些是言詞證據(jù)？哪些是實(shí)物證據(jù)？哪些是直接證據(jù)？哪些是間接證據(jù)？對當(dāng)事人陳甲的關(guān)于李乙向其借款的主張來說，哪些是本證？哪些是反證？關(guān)于勘驗(yàn)筆錄的材料在美國實(shí)物證據(jù)包括兩類：其一，實(shí)在證據(jù)，是指當(dāng)事人可以將之提交到法庭，并在法庭上向陪審團(tuán)或者其他事實(shí)裁判者展示的實(shí)物證據(jù)。對此種證據(jù)審查的方法是當(dāng)事人雙方律師之間的交叉詢問，核心是該物證提取過程中是否存在環(huán)節(jié)上的中斷；其二，示意證據(jù)，它不是真正的原物或?qū)嵲诘臇|西，而是僅僅用于作解釋或說明目的的實(shí)物材料。是一種視覺或聽覺的輔助材料，如繪圖、模型或照片。華爾茲：第48頁。示意證據(jù)分為選定的示意證據(jù)和復(fù)制的示意證據(jù)，前者主要是指選定的樣本，后者則是指復(fù)制品。示意證據(jù)具有證明力必須具備兩個要素，這也是辯論的基本內(nèi)容：其一，該展示物表明的狀況不得與爭議事件發(fā)生時存在的狀況有實(shí)質(zhì)性差異。其二，必須由具備相應(yīng)知識的人作證說該示意證據(jù)材料真實(shí)且公正地表現(xiàn)了其本意要表明的事實(shí)。49頁。麥考密客將以上兩種實(shí)物證據(jù)（即實(shí)在證據(jù)和示意證據(jù)）統(tǒng)一稱為展示證據(jù)，435展示證據(jù)中的“示意物證還常常恰當(dāng)、并且令人滿意被用來代替實(shí)物證據(jù)。……在交易中所實(shí)際涉及到的，或者當(dāng)時出現(xiàn)的物件可能會丟失或者無法提出，或者證人無法證明法庭上出現(xiàn)的物件就是原先他們所觀察的同一物件?！?39頁然而這類證據(jù)由于具有不確定性、標(biāo)準(zhǔn)的多樣性等特征，所以很有可能它們的誤導(dǎo)作用大于其所能提供的幫助，所以初審法庭的一些自由裁量權(quán)被認(rèn)為是恰當(dāng)?shù)摹?40英美法系：所謂實(shí)物證據(jù)一詞是用于那些雖然在形態(tài)上各不相同但卻有一個共同的特征，即可供事實(shí)審理者對有關(guān)物體、人身、場所或環(huán)境予以觀察并得結(jié)論，以便通過自己的感知作用于特定的目的。PeterMurphy,APracticalApproachtoEvidence,BlackstonePressLimited1992,549實(shí)物證據(jù)是指針對案件中的系爭事實(shí)，通過對該類證據(jù)的外觀便可使事實(shí)審理者從中親自感受，并得出有關(guān)結(jié)論。JackHFriendenthal,MichiaelSingerTheLawofEvidence,theFoundationPress,inc.1985,226英美法系國家通常理解的物證是指為法官所借助其感官從中得出結(jié)論的一切物體或物件。畢玉謙，民事證據(jù)法判例與實(shí)務(wù)研究，法律出版社，1999，40頁。英美法系關(guān)于物證的范圍：英國法中視聽資料被劃入文書中，而美國法中視聽資料則表現(xiàn)為物證的一種形式。何家弘先生將勘驗(yàn)與勘驗(yàn)筆錄區(qū)別開來，認(rèn)為勘驗(yàn)是一種證據(jù)收集的方法是指調(diào)查人員對與案件有關(guān)的場所、物品、尸體或人身進(jìn)行觀察、檢查，以便發(fā)現(xiàn)和收集證據(jù)、了解案件有關(guān)情況的活動。323勘驗(yàn)的方法根據(jù)勘驗(yàn)的對象而有不同，但不管是什么樣的對象，勘驗(yàn)實(shí)際上都是對勘驗(yàn)對象的發(fā)現(xiàn)、提取和固定：何家弘證據(jù)調(diào)查實(shí)用教程，中國人民大學(xué)出版社，2000年版，333—337對痕跡的勘驗(yàn)方法主要有：（1）利用各種光源照射觀察的方法；（2）攝影的方法；（3）物理和化學(xué)顯現(xiàn)法；（4）提取原物的方法；（5）制作模型的方法。對物品的固定方法對微量物質(zhì)的提取、固定方法?？彬?yàn)筆錄是勘驗(yàn)過程和勘驗(yàn)結(jié)果的記錄，本身也是勘驗(yàn)活動的結(jié)果。同時他進(jìn)一步承認(rèn)勘驗(yàn)筆錄本身就是一種證據(jù)形式?！袄每彬?yàn)記錄可以證明勘驗(yàn)發(fā)現(xiàn)的情況，證明勘驗(yàn)收集的實(shí)物證據(jù)與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)及其可靠性?！?47張永泉：民事證據(jù)采信制度研究，中國人民大學(xué)出版社，2003年勘驗(yàn)本身并不是證據(jù)，僅僅是證據(jù)調(diào)查的方法，勘驗(yàn)的結(jié)果才是證據(jù)。221頁。依據(jù)之一是：英美法系及大陸法系一般認(rèn)為，勘驗(yàn)結(jié)果是一種證據(jù)方法，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。張引用了周叔厚的觀點(diǎn)“勘驗(yàn)是一種觀察，在法官審理事實(shí)的案件，法官自行勘驗(yàn)，也是觀察事物的實(shí)況，就勘驗(yàn)本身而言，固非一種證據(jù)，不過勘驗(yàn)結(jié)果，則為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。故有證據(jù)作用者，為勘驗(yàn)結(jié)果，就其結(jié)果而言，應(yīng)為一種證據(jù)?！弊C據(jù)調(diào)查的對象是證據(jù)資料，如果將勘驗(yàn)筆錄作為一種證據(jù)方法，則必然存在著對該證據(jù)方法的調(diào)查問題。分析了勘驗(yàn)筆錄和勘驗(yàn)結(jié)果的區(qū)別，指出以勘驗(yàn)結(jié)果作為一種證據(jù)形式更科學(xué)。（1）勘驗(yàn)結(jié)果比勘驗(yàn)筆錄的外延更為廣泛，（2）以勘驗(yàn)結(jié)果為證據(jù)，直接以法官的五官感受認(rèn)定事實(shí)，不存在自由心證問題。（3）以勘驗(yàn)結(jié)果為證據(jù)，認(rèn)定事實(shí)的主體必須就是勘驗(yàn)的主體。主張借鑒其他國家或地區(qū)的做法，將勘驗(yàn)及勘驗(yàn)結(jié)果均視為適格的證據(jù)；（1）以法官的勘驗(yàn)結(jié)果為證據(jù)可以更好地認(rèn)定案件事實(shí)；（2）實(shí)際上法官是以自己勘驗(yàn)中所得的感受作為評價其他證據(jù)和認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；（3）擴(kuò)大了證據(jù)的范圍，有利于法官充分運(yùn)用各種證據(jù)資料。225頁?？彬?yàn)在訴訟中存在的必要性：人類記憶規(guī)律使然（1）勘驗(yàn)對象對普通人來說極易產(chǎn)生閃光燈效應(yīng)，而對于大量長期、相似地從事勘驗(yàn)、檢查行為的人員來說卻司空見慣；（2）同類性質(zhì)的案件往往極具相似性，而相似性是引起人類記憶混淆，并影響識記、保存、再現(xiàn)和回憶的重要因素；（3）刑事案件的辦理常常歷時幾年或者更多；（4）記憶是復(fù)制過去，人將過去所發(fā)生的一切，依自己的主觀重新復(fù)制。在復(fù)制過程中，會以自己的主觀填補(bǔ)遺忘的部分。這些遺忘的部分，人類會靠自己的想象、希望、畏懼來填補(bǔ)，心理學(xué)家稱為創(chuàng)意的遺忘c(diǎn)reativeforgetting或想象的記憶imaginativememory蔣麗華“論勘驗(yàn)檢查筆錄”，證據(jù)學(xué)論壇，第6卷，366頁。在認(rèn)為勘驗(yàn)筆錄是一種證據(jù)方法的基礎(chǔ)上，對于勘驗(yàn)筆錄應(yīng)當(dāng)屬于什么樣的證據(jù)類別有爭論：一般認(rèn)為是實(shí)物證據(jù)/另外的觀點(diǎn)是勘驗(yàn)筆錄是書證的一種；蔣麗華認(rèn)為勘驗(yàn)筆錄應(yīng)當(dāng)屬于言詞證據(jù)368，主要依據(jù)是勘驗(yàn)、檢查筆錄能夠起到