法律邏輯學(xué)之第三章-概念與法律概念I(lǐng)I

概念乃是解決法律問題所必須的和必不可少的工具。沒有限定嚴(yán)格的專門概念我們便不能清楚地合理性地思考法律問題。沒有概念，我們便無法將我們對(duì)法律的思考變?yōu)檎Z言，也無法以一種可理解的方式把這些思考傳達(dá)給他人。如果我們?cè)噲D完全否棄概念，那么，整個(gè)法律大廈將化為灰燼。

——E·博登海默

概念的專橫乃是“產(chǎn)生大量非正義現(xiàn)象的根源。”“當(dāng)概念被視為真實(shí)存在并以全然無視后果的方式被發(fā)展到其邏輯的極限時(shí)，”概念就不再是仆人而是暴君了?！ǘ嘧舻谌赂拍钆c法律概念概念是理性思維的最小單位。概念是思維之網(wǎng)的紐結(jié)。我們對(duì)世界的認(rèn)識(shí)成果都通過概念而鞏固起來。概念的意義：第一，通過概念，我們能把對(duì)事物的已有認(rèn)識(shí)總結(jié)、鞏固下來。作為以后新的認(rèn)識(shí)活動(dòng)的基礎(chǔ)。形成命題、進(jìn)行推理和論證都是以概念為基礎(chǔ)的。這是綜合作用。第二，通過對(duì)概念的分析，我們能夠搞清楚一個(gè)概念、語詞是否運(yùn)用得恰當(dāng)，是否存在邏輯錯(cuò)誤，這是其分析作用。第三，通過對(duì)概念的明確，人們?cè)诶硇缘慕徽?、?duì)話、寫作、閱讀中，對(duì)于使用的概念、命題等有一個(gè)共同的理解，從而能避免誤解、誤讀，避免無謂的爭(zhēng)論。這是概念的交流作用。有一本中國(guó)的百科全，把動(dòng)物分成以下幾類(a)屬于皇帝的，(b)涂有香料的(c)溫順的(d)乳豬類的(e)海牛類的(f)寓言中的(g)離群的狗(h)包括在本類中的(i)瘋狂的(j)不可數(shù)的(k)拖有細(xì)細(xì)的駝毛尾巴的(l)等等(m)剛出水的水獾(n)從遠(yuǎn)處看像蒼蠅的。————?？隆对~與物》3.1.1何謂概念概念是反映對(duì)象特有屬性或本質(zhì)屬性的思維形式。反映：表明概念是一種主觀的形式，但有客觀的內(nèi)容。對(duì)象：客觀的事物、現(xiàn)象；人的感覺、表象，思想意識(shí)，情感意志等，總之，一切可以成為人的認(rèn)識(shí)對(duì)象的東西。屬性：性質(zhì)和關(guān)系。特有屬性：該對(duì)象所有，其他對(duì)象不具有的屬性。非特有屬性是并不為某對(duì)象專有的屬性。借助特有屬性，可以把一對(duì)象和其他對(duì)象區(qū)別開來。特有屬性反映為初級(jí)概念，此時(shí)把握的還是對(duì)象的偶然的性質(zhì)，如“人”的初級(jí)概念、“金”的初級(jí)概念。本質(zhì)屬性：特有屬性中根本性的、基礎(chǔ)性的，決定其他特有屬性的那些特有屬性。本質(zhì)屬性反映為深刻的概念即科學(xué)概念，它把握的是對(duì)象的必然的性質(zhì)，如科學(xué)的“人”的概念、“金”的概念。對(duì)象的特有屬性是多種多樣的，本質(zhì)屬性也是多方面的。3.1法律概念的邏輯基礎(chǔ)

概念與語詞、詞項(xiàng)

語詞是概念的物質(zhì)外殼。任何概念都是通過語詞表達(dá)的。它們二者的關(guān)系是思維和語言關(guān)系的具體表現(xiàn)之一。但是，概念和語詞并不是一一對(duì)應(yīng)的：1）并非所有語詞都表達(dá)概念。虛詞中的某些不表達(dá)概念。因?yàn)檫@些詞并不反映對(duì)象的特有屬性，如“嗎”、“呢”；2）數(shù)詞一概念。如，父親、爸爸、大、爹、爹地、father

同義詞3）一詞數(shù)概念。如，“道”

多義詞歧義

詞項(xiàng)是概念和語詞的統(tǒng)一，換句話說，詞項(xiàng)就是表達(dá)概念的語詞。除去不表達(dá)概念的語詞，所有的語詞都可以看成是詞項(xiàng)。

3.1.2概念內(nèi)涵與外延內(nèi)涵：反映在概念中的對(duì)象的特有屬性或本質(zhì)屬性。例：人是能制造和使用工具的動(dòng)物商品是為交換而生產(chǎn)的勞動(dòng)產(chǎn)品回答“是什么”：概念是什么意思說明對(duì)象有何性質(zhì)外延：具有概念所反映的特有屬性或本質(zhì)屬性的對(duì)象。回答：“有多少”：概念包括哪些對(duì)象范圍如何該名稱適用的事物類、分子、子類、空類（虛概念）注意：內(nèi)涵≠特有屬性外延≠對(duì)象概念內(nèi)涵、外延的確定性和變動(dòng)性根據(jù)內(nèi)涵與外延的一般特征對(duì)概念進(jìn)行分類。單獨(dú)概念：普遍概念：空概念：外延分子＝1外延分子≥2外延分子=0

一個(gè)對(duì)象一類對(duì)象客觀不存在3.1.3概念的種類

普遍概念和單獨(dú)概念

集合概念和非集合概念

反映非集合體＝非集合概念反映集合體＝集合概念

設(shè)A為一個(gè)由多個(gè)個(gè)別對(duì)象a1、a2、a3、a4……an組成，若a1—an的任意一個(gè)若a1—an的任意一個(gè)

必然具有A的任一屬性，不必然具有A的任一屬性，

則A為非集合體。則A為集合體。

舉例：“書”

“叢書”，

同一語詞在不同語境下既可以表達(dá)集合概念，也可以表達(dá)非集合概念

“我班同學(xué)都是大學(xué)生”

“我班同學(xué)來自全省各地”專名、摹狀詞名詞、動(dòng)詞、形容詞正概念：反映對(duì)象具有某種屬性的概念負(fù)概念：反映對(duì)象不具有某種屬性的概念。負(fù)概念在語詞表現(xiàn)形式上

帶有“無”、“不”、“非”等否定詞，但并非帶有否定詞的都表達(dá)負(fù)概念，如，“無錫”、“不萊梅”、“非洲”。負(fù)概念的概括力較強(qiáng)，一切不具有某種屬性的對(duì)象都包括在內(nèi)。若不用負(fù)概念，用正概念列舉有很大困難。負(fù)概念的使用一般總是相對(duì)于一個(gè)特定的范圍，否則陳述的意義不明確

“這本雜志上有一篇小說，其余都是非小說”

正概念和負(fù)概念

從外延方面看到的概念間的關(guān)系。主要是考慮兩個(gè)或兩個(gè)以上概念的外延是否有公共分子，有多少。以下以兩個(gè)概念關(guān)系為典型進(jìn)行分析。

兩個(gè)概念有完全相同的分子，即兩個(gè)概念外延包括同樣的對(duì)象，兩個(gè)概念指稱同樣的對(duì)象。設(shè)概念a和b，a＝b，自然語言“就是”，“即”全同概念外延相同，但內(nèi)涵不盡相同，它們反映的是同一對(duì)象不同方面的本質(zhì)屬性或特有屬性。它既有認(rèn)識(shí)意義，也有修辭意義。根據(jù)全同概念，我們可以形成這樣的命題：所有a是b，所有b是aab3.1.4概念間的關(guān)系

全同關(guān)系

a概念的全部外延與b概念的一部分外延是相同的分子，則a概念真包含于b概念。這就是說，a概念的外延小，b概念的外延大，所有a概念的分子都是b概念的分子，但至少有一個(gè)b概念的分子不是a概念的分子。也叫a對(duì)b的“種屬關(guān)系”。我們可以說：所有a是b，有的b是a，有的b不是a。

a概念的部分外延與b概念的全部外延是相同的分子，則a概念包含b概念。也是說，a概念的外延大，b概念的外延小，所有b概念的分子都是a概念的分子，但至少有一個(gè)a概念的分子不是b概念的分子。也叫a對(duì)b的“屬種關(guān)系”。我們可以說：所有b都是a，有的a是b，有的a不是b。

bbabba

真包含于關(guān)系

真包含關(guān)系

a概念的部分外延和b概念的部分外延是相同的分子，而另一部分卻是不同的分子。即兩個(gè)概念僅有一部分分子相同。我們可以形成命題：有些a是b，有些a不是b，有些b是a，有些b不是a。

a概念和b概念沒有任何相同的分子。即所有a不是b，所有b不是a?？紤]到論域，全異關(guān)系可具體分為兩種

abab

交叉關(guān)系

全異關(guān)系

反對(duì)關(guān)系

a與b全異，且a+b的外延＜c，a不是b，b不是a；對(duì)c中的任一對(duì)象x而言，x可能既不是a，又不是b：可能非此非彼。根據(jù)矛盾關(guān)系，從否定x是a即x不是a，推出x是b；但依據(jù)反對(duì)關(guān)系就不行。

團(tuán)員a黨員b人c概念間的關(guān)系在以后的性質(zhì)命題的分析中要運(yùn)用。相容關(guān)系：全同關(guān)系、屬種關(guān)系、交叉關(guān)系；屬種關(guān)系包括真包含、真包含于關(guān)系abc

矛盾關(guān)系

a與b為全異關(guān)系，且a＋b的外延＝論域（c）a不是b，b不是a；對(duì)c中的任一對(duì)象x而言，x不是a就是b，當(dāng)然，x不可能既是a又是b，x也不可能既不是a，又不是b?！胺谴思幢恕边@種關(guān)系正是一個(gè)正概念與其負(fù)概念的關(guān)系。

團(tuán)員a

非團(tuán)員a′或

a人ca′acba－

何謂定義3.1.5定義

揭示概念內(nèi)涵的邏輯方法。以一些更易于理解的概念來替換不易理解的概念；用簡(jiǎn)明精練的語句將一個(gè)概念的內(nèi)涵揭示出來。由于概念的內(nèi)涵是反映在概念中的對(duì)象的特有屬性或本質(zhì)屬性，因此，下定義也就是揭示被定義概念所反映的對(duì)象的特有屬性或本質(zhì)屬性。這是作為動(dòng)詞的概念。

作為名詞的“定義”：陳述一個(gè)概念內(nèi)涵的語句。它由三部分組成：被定義項(xiàng)（Ds

）、定義項(xiàng)（Dp）和聯(lián)項(xiàng)。聯(lián)項(xiàng)有“是”、“就是”、“即”、“所謂，就是”等。其結(jié)構(gòu)是：Ds

就是Dp

屬加種差定義

被定義概念＝種差＋屬

操作時(shí)，是先找出被定義概念的屬概念，再在屬的范圍內(nèi)找出被定義概念反映的對(duì)象與其他同類對(duì)象之間的差別，然后將種差作為定語加在表達(dá)屬概念的語詞的前頭，最后用聯(lián)詞和被定義概念組成一個(gè)陳述句。

下定義的方法人是能制造和使用工具的動(dòng)物

人的屬概念有：高智能動(dòng)物；靈長(zhǎng)類動(dòng)物；哺乳動(dòng)物；脊椎動(dòng)物；爬行動(dòng)物…

…

動(dòng)物；生物…

…

物質(zhì)。選“動(dòng)物”為“屬”將人與非動(dòng)物區(qū)別開來。但同屬于動(dòng)物的有馬，牛，羊，狗…

…

，“人是動(dòng)物”并不能把人和其他動(dòng)物區(qū)別開來。人與其他動(dòng)物的區(qū)別，或人的特有屬性是什么？找到這個(gè)差別，就可以將人和其余的事物相區(qū)別。動(dòng)物人牛羊豬雞馬驢人關(guān)于屬：一個(gè)概念的屬概念有很多，選用哪一個(gè)，應(yīng)依實(shí)際需要。找不到屬的概念不能用這種定義方法。關(guān)于種差：當(dāng)種差是很多屬性的組合時(shí)，定義變得冗長(zhǎng)，已不是“簡(jiǎn)明精練”的語句。對(duì)個(gè)體作這種定義變成了描述。種差反映對(duì)象的特有屬性或本質(zhì)屬性。對(duì)象的特有屬性和本質(zhì)屬性都是多個(gè)，因此，種差也可以有多種。不同學(xué)科對(duì)同一對(duì)象有不同定義。下定義也有多種屬加種差的方法。

性質(zhì)發(fā)生情況功用關(guān)系操作

真實(shí)定義

性質(zhì)定義發(fā)生定義功用定義關(guān)系定義操作定義等。

真實(shí)定義或?qū)嵸|(zhì)定義揭示概念的內(nèi)涵，也即對(duì)象的特有屬性或本質(zhì)屬性。但語詞定義卻是揭示語詞所表達(dá)的意義的定義，即一個(gè)語詞本身的意義，而不是語詞所表達(dá)的概念的意義。

描述性（說明性）的：陳述或描述一個(gè)已在使用中的術(shù)語的一個(gè)或幾個(gè)公認(rèn)的意義。形式：……具有與……相同的意義；特征：有真假。犢是小牛

規(guī)定性的：通過規(guī)定，賦予給定的術(shù)語以特定的意義；該術(shù)語可以是一個(gè)新造的語詞或符號(hào)表達(dá)，也可以是一個(gè)“舊”術(shù)語被用在特定的新的意義上。形式：……

應(yīng)具有與……相同的意義；

讓我們把……理解為與……相同的東西；特征：是約定；不能區(qū)分真假。

語詞定義

“五四三”辦公室1、揭示本質(zhì)屬性與第4條規(guī)則相關(guān)2、定義相應(yīng)相稱（全同關(guān)系）Ds

＝

Dp

3、定義項(xiàng)不得直接或間接包含被定義項(xiàng)；

定義的規(guī)則Ds≠

Dp｛

Dp﹥Ds定義過寬

Dp﹤Ds定義過窄錯(cuò)誤錯(cuò)誤直接包含

Ds

＝

Dp（

Ds）

同語反復(fù)間接包含Ds→Dp→……Ds循環(huán)定義4、盡可能用肯定形式；負(fù)概念只能用否定形式來定義，如“非團(tuán)員”正概念也可能用否定定義，如“平行線”5、定義要清楚確切排除各種修辭手法的運(yùn)用

以一對(duì)象屬性為標(biāo)準(zhǔn)，將一個(gè)屬概念的外延分成若干個(gè)種概念，以明確概念外延的邏輯方法。劃分比通過列舉分子來明確外延更易操作。

結(jié)構(gòu)：被劃分的概念＝劃分的母項(xiàng)劃分后得到的概念＝子項(xiàng)任意一個(gè)屬性＝劃分的根據(jù)母項(xiàng)和子項(xiàng)間的關(guān)系是屬種關(guān)系。劃分和分解的區(qū)分：

對(duì)象結(jié)果關(guān)系劃分類子類子類必有類的屬性

分解整體部分部分不必然有整體屬性3.1.6劃分

何謂劃分

科學(xué)包括自然科學(xué)和人文社會(huì)科學(xué)一次劃分：一個(gè)母項(xiàng)，一層次（多個(gè)）子項(xiàng)，一個(gè)根據(jù)圖書自然科學(xué)圖書社會(huì)科學(xué)圖書連續(xù)劃分：多層母項(xiàng)，多層子項(xiàng)，多個(gè)根據(jù)

劃分的方法

一次劃分和連續(xù)劃分

二分法

一個(gè)母項(xiàng)，兩個(gè)子項(xiàng)，“有無”某屬性為根據(jù)人類社會(huì)形態(tài)

圖書自然科學(xué)圖書社會(huì)科學(xué)圖書

物理學(xué)圖書化學(xué)圖書哲學(xué)圖書

經(jīng)濟(jì)學(xué)圖書中國(guó)哲學(xué)外國(guó)哲學(xué)…階級(jí)社會(huì)正概念無階級(jí)社會(huì)負(fù)概念劃分根據(jù)為本質(zhì)屬性或特有屬性

分類

輔助分類自然分類生物分類元素周期表字典編排超市商品擺設(shè)劃分的根據(jù)隨意，所以，劃分具有臨時(shí)性；分類的根據(jù)深刻，所以，相對(duì)穩(wěn)定。

劃分的規(guī)則

1.劃分必須是相稱的母項(xiàng)外延＝子項(xiàng)外延和子項(xiàng)外延和﹤母項(xiàng)外延劃分不全子項(xiàng)外延和﹥母項(xiàng)外延多出子項(xiàng)2.一次劃分的根據(jù)必須同一3.劃分的子項(xiàng)應(yīng)是相互排斥的子項(xiàng)間為全異關(guān)系

錯(cuò)誤

錯(cuò)誤

錯(cuò)誤

混淆根據(jù)子項(xiàng)相容屬種關(guān)系的概念:內(nèi)多外小，內(nèi)少外大：3.1.7概括和限制

內(nèi)涵和外延的反變關(guān)系

馬白馬小白馬動(dòng)物內(nèi)涵外延少多大小

概念的限制

根據(jù)內(nèi)多外小，通過增加內(nèi)涵（屬性），使一個(gè)外延較大的概念過渡到一個(gè)外延較小的概念。連續(xù)限制。限制前后的概念關(guān)系是屬種關(guān)系。注意限制性語詞是限定即增加內(nèi)涵，還是僅起描述作用?！伴L(zhǎng)城”－“萬里長(zhǎng)城”。限制的極限－單獨(dú)概念。

依據(jù)內(nèi)少外大，通過減少內(nèi)涵，使得一個(gè)外延較小的概念過渡到一個(gè)外延較大的概念。連續(xù)概括。概括前后的概念關(guān)系是種屬關(guān)系。概括的極限－外延最大的概念。去掉限定語是否減少了內(nèi)涵？

概念的概括

第二節(jié)

法律概念的特征一、法律概念的含義

指人們?cè)陂L(zhǎng)期的法學(xué)研究和法律實(shí)踐中對(duì)經(jīng)常使用或特別重要的術(shù)語賦予特定法律意義的專門的法律術(shù)語。二、法律概念的特征1、法律概念是描述性與規(guī)定性的統(tǒng)一。

描述性反映的是客觀性、統(tǒng)一性、基礎(chǔ)性。

規(guī)定性反映的是主觀性、多樣性、表現(xiàn)性。

法律概念之規(guī)范性，主要是指法律概念對(duì)于法律文義和價(jià)值的

承載以及由此而帶來的對(duì)人思維的約束。法律概念的規(guī)范意義在案件發(fā)生時(shí)對(duì)參與案件審理的人們有效。而在此之前，我們充其量能夠獲得法律概念意義的大致輪廓。2、法律概念的開放性

法律概念是確定性與不確定性的統(tǒng)一。

“雖然法律中適用的大多數(shù)概念具有一個(gè)穩(wěn)定的意義內(nèi)核，但同時(shí)也具有一個(gè)‘邊緣領(lǐng)域’。如何給一個(gè)概念的適用范圍劃定界限呢？在‘邊緣領(lǐng)域’內(nèi)部，也只能通過解釋才可確定其界限。在許多情況下，法律看上去是給某個(gè)概念下了定義，但實(shí)際上只是對(duì)某種類型進(jìn)行了限定。”這樣一來，雖然我們?nèi)匀恍Q我們是以合法的概念式思維為法律的具體適用找到了根據(jù)，但這充其量?jī)H僅是一種姿態(tài)，而這一姿態(tài)背后，恰恰是悄悄進(jìn)行著的基于利益衡量的類推。這就意味著，法律概念在被解釋的過程中，不僅要向事實(shí)和解釋者開放，還要向解釋的價(jià)值傾向開放。

“在立法過程中必須有計(jì)劃地使用不確定的法律概念和一般條款，換言之，概念的‘不確定性’是預(yù)料中的事。通過這種方式，就能夠?yàn)橄鄳?yīng)的法律規(guī)則確立比較大的適用范圍和裁量空間，法律也因此具備了靈活性。借助于法律概念的這種‘開放性’和不確定性，既可以將法律適用于新的事實(shí)，又可以適用于新的社會(huì)與政治的價(jià)值觀”?？挤蚵簿俚刂赋?，“單一概念是從未在一個(gè)真實(shí)的判決中出現(xiàn)的——它甚至不應(yīng)該是這樣的，否則它沒有辦法滿足它的功能，也就是將在法律理念中的張力——平等、法律安定性、衡平加以調(diào)和?！币蚨?，在司法的視角，法律概念的意義一直面向案件事實(shí)開放，并隨時(shí)聽候規(guī)范目的的召喚。3、法律概念的實(shí)踐性

法律概念意義之實(shí)現(xiàn)過程必須借助于法律實(shí)踐。而之所以把實(shí)踐性當(dāng)成法律概念的特征，還因?yàn)楸疚牡闹饕康牟⒉皇怯懻撟鳛殪o態(tài)的、單純地被認(rèn)知的法律概念。我們關(guān)心的是法律概念的意義的實(shí)現(xiàn)問題。也只是在這個(gè)意義上，我們才會(huì)說法律概念具有實(shí)踐性特征。

法律概念的實(shí)踐性還表現(xiàn)在，思想本身其實(shí)也是一種實(shí)踐，即思想實(shí)踐。法律人通過掌握法律概念，使其思維具有了法律性，并使自己已經(jīng)掌握的概念以前見的方式作用于司法實(shí)踐。法律概念的實(shí)踐性來自于它的規(guī)范性。法律概念不僅是立法者所確認(rèn)的，更主要的是他要在實(shí)踐中完善和豐滿。同時(shí)，也只有那些在實(shí)踐中被經(jīng)常使用的法律概念才能顯示出其旺盛的生命力。已經(jīng)發(fā)生和正在發(fā)生著的社會(huì)事實(shí)以及由此所產(chǎn)生的價(jià)值觀念，乃是這一力量的源泉。

4、法律概念意義的衍生性

概念的意義不是自己生成的，它必須和推理等方法結(jié)合起來才能衍生出意義。而推理的過程實(shí)際上是人解釋法律的過程。無論是概念的自在的意義，還是解釋者所添加的意義，都依附于解釋者的理解及其釋放。

“當(dāng)法律人將意義與目的注入他們的法學(xué)概念，并認(rèn)為那樣最好的時(shí)候，這些概念就會(huì)逐漸產(chǎn)生它們自己的生命，并因?yàn)樗麄儽旧硇Яεc本身固有的邏輯法，則使它們步入許多始料未及的途徑?！?/p>

“重要概念的意義與范圍一旦定型之后，就會(huì)促使法院按照他們認(rèn)為這一特殊法律概念的邏輯性質(zhì)與要件為新案例制作判決”。

第三節(jié)

法律概念的功能一、法律概念功能的本體論

不同的法學(xué)流派對(duì)法律概念的功能定位顯然存在重大差異。譬如，就法律概念之于司法實(shí)踐的作用而言，自然法學(xué)將法律概念看作是抽象價(jià)值之載體，分析法學(xué)強(qiáng)調(diào)法律概念的功能在于為法律思維提供前見性因素，社會(huì)法學(xué)則認(rèn)為法律概念的存在僅僅是為社會(huì)糾紛的解決提供一個(gè)形式合法的借口。這樣看來，對(duì)法律概念功能的定位，顯然與法本體論上的立場(chǎng)密切相關(guān)。

現(xiàn)實(shí)的法既不是作為靜態(tài)的法律文本，也不是單純的社會(huì)事實(shí)，而是在法律現(xiàn)實(shí)化的過程中，規(guī)范與事實(shí)的相互觀照所呈現(xiàn)出來的意義。按照考夫曼的說法，“只有在規(guī)范與生活事實(shí)，應(yīng)然與實(shí)然，彼此互相對(duì)應(yīng)時(shí)，才產(chǎn)生實(shí)際的法律：法律是應(yīng)然與實(shí)然的對(duì)應(yīng)。法律是一項(xiàng)對(duì)應(yīng)關(guān)系，法律不具有實(shí)體的性質(zhì)，而是關(guān)系的性質(zhì)，因此，法律的全部，并非條文的整體，亦非規(guī)范的全體，而是關(guān)系的全體”。1、體系建構(gòu)功能

所謂法律概念的體系建構(gòu)功能，是指法律概念在法律文件的形成以及法學(xué)學(xué)科體系的建構(gòu)上所具有的邏輯結(jié)構(gòu)功能。法律概念是法學(xué)體系的基本細(xì)胞，法學(xué)研究者對(duì)法律概念進(jìn)行了邏輯上的劃分，使得概念之間有了邏輯一致和清晰的關(guān)系，在此基礎(chǔ)上，經(jīng)過語法、修辭的運(yùn)用，法學(xué)家把此表述為法學(xué)體系，而立法者則用立法的形式構(gòu)建法律體系。法律概念的體系建構(gòu)功能主要包括兩個(gè)方面：

一是對(duì)于法典學(xué)理的體系建構(gòu)功能。按照一般的看法，法典乃由原則、規(guī)則和概念構(gòu)成。不過，一個(gè)重要的問題是，原則和規(guī)則的實(shí)際意義仍需要通過法律概念來表達(dá)。在這個(gè)意義上，法典實(shí)際上不過是一個(gè)概念體系。

二是對(duì)于法學(xué)學(xué)科的體系建構(gòu)功能，即建構(gòu)規(guī)范法學(xué)學(xué)科體系。如果說法哲學(xué)和法理學(xué)的學(xué)科體系建構(gòu)并不必然受到制定法的約束，那么法典體系以及作為其基本構(gòu)成要素的法律概念，對(duì)于規(guī)范法學(xué)（部門法學(xué)）學(xué)科體系的建構(gòu)來說，將發(fā)揮明顯的指導(dǎo)作用。

2、意義儲(chǔ)藏與固定功能概念是關(guān)于事物本質(zhì)屬性的確定，雖然概念有意義中心和邊緣含義的區(qū)分，但就意義中心來說，它確實(shí)確定、固化了一部分語詞的含義，無論人們?cè)鯓永斫夂徒忉專饬x中心的含義基本不發(fā)生變化。法律借助語言來表述，以期實(shí)現(xiàn)法治就是看中了法律概念意義的相對(duì)確定性。但是這種意義的固定性是相對(duì)的，在具體的場(chǎng)景中，即使是意義中心的含義也可能會(huì)隨著語境以及解釋者價(jià)值立場(chǎng)的不同發(fā)生一些微妙的變化。傳統(tǒng)法學(xué)看重法律意義的固定性，使法律的運(yùn)用出現(xiàn)了機(jī)械性，而當(dāng)代法學(xué)過度強(qiáng)調(diào)了法律概念含義的流變性，否定法律意義的固定性，這是有問題的?！霸O(shè)計(jì)一個(gè)法律規(guī)定或用語，當(dāng)時(shí)必是有所為而來，亦即對(duì)其設(shè)計(jì)有功能上的期待，希望其有助于解決當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)厮庥龅膯栴}。因此，該用語設(shè)定成功時(shí)，并非一個(gè)人的創(chuàng)造，而是整個(gè)社會(huì)對(duì)所提出的價(jià)值互相共認(rèn)之后，使得那個(gè)用語，具備通過相約成俗，負(fù)荷該價(jià)值的能力”，此即所謂法律概念的承認(rèn)、共識(shí)及價(jià)值儲(chǔ)藏。對(duì)于法律適用者而言，法律概念所儲(chǔ)藏的價(jià)值，構(gòu)成了對(duì)這些概念進(jìn)行解釋的邊界?；蛘哒f，法律概念所儲(chǔ)藏的價(jià)值一旦成為共識(shí)，它的意義即被固定下來，并成為對(duì)這些概念進(jìn)行解釋的合法性標(biāo)準(zhǔn)。由于法律的含義及價(jià)值，主要通過法律概念來儲(chǔ)藏，于是法律概念的意義固定功能就成為了近代法治賴以建立的基本前提之一。法律概念的意義固定功能，大大減輕了法律適用者的思維負(fù)擔(dān)，提高了司法的效率。至少是對(duì)簡(jiǎn)單案件而言，司法者不需要通過查閱各種資料去發(fā)現(xiàn)涉案法律概念的意義，而只需要根據(jù)這些法律概念所儲(chǔ)藏的約定俗成意義及其價(jià)值，直接加以適用。正如黃茂榮所言，“當(dāng)法律概念負(fù)載了價(jià)值，便可應(yīng)用法律概念來傳遞信息，并利用邏輯的運(yùn)作來減輕思維的負(fù)擔(dān)，蓋將法律所肯定的價(jià)值概念化后，可把很多復(fù)雜的考慮隱藏在法律所運(yùn)用的用語里頭，使得后來者不必再重復(fù)去考慮這些情事。”法律意義及其價(jià)值的儲(chǔ)藏為法律解釋者完成獨(dú)斷性解釋提供了可能，使得法律人所解釋出來的意義更像是法律的意義，而不是個(gè)人的意志。正是因?yàn)榉筛拍畹膬?chǔ)藏意義的功能，不僅解釋成為必要，也為法律意義的釋放規(guī)制了范圍，使法律在法治范圍內(nèi)的安全性獲得了一定程度的保障。

3、意義及價(jià)值的演進(jìn)功能

法律概念的開放性使解釋者可以進(jìn)行與時(shí)俱進(jìn)的解釋，而這一通過概念而又超越概念的解釋，既維護(hù)了法的安全性，又使法律與社會(huì)之間出現(xiàn)吻合的關(guān)系。法律解釋在很大程度上就是對(duì)法律概念明示的含義以及隱含的意義的揭示，在解釋過程中，意義與價(jià)值的變化既是符合社會(huì)發(fā)展的，也應(yīng)該是符合邏輯的。單純地從邏輯的角度強(qiáng)調(diào)法律概念對(duì)法律意義的固定，將可能使法律失去適應(yīng)社會(huì)生活的能力，而這也正是概念法學(xué)遭到強(qiáng)烈批判的最主要原因。也正是由于這個(gè)原因，現(xiàn)代法學(xué)對(duì)傳統(tǒng)立法中對(duì)法律概念進(jìn)行定義的做法引起了不少質(zhì)疑。我們認(rèn)為，由于大多數(shù)法律概念實(shí)際上指向某種事物類型，因而關(guān)于這些概念的思維在實(shí)質(zhì)上乃類型性思維。而在社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域，類型思維的典型特征是意義的開放性。這種開放性，使得法律概念在被理解的過程中，借助于案件中具體的行為事實(shí)，就可能創(chuàng)造出即使是當(dāng)初的立法者也無法預(yù)料到的新的意義和價(jià)值。

嫖宿幼女罪

2007年10月至2008年7月期間，劉某、袁某先后在縣城的3所中學(xué)和一所小學(xué)門口附近守候，多次將李瑜、康倩、王清等10多名中小學(xué)女生(多名女生當(dāng)時(shí)未滿14周歲)挾持、哄騙到偏僻處，以要打毒針、拍裸照、毆打等威脅手段脅迫到袁莉家中賣淫。這一有組織的嫖宿案，前后達(dá)2個(gè)月甚至更久；11名受害女生均未滿18歲；而涉嫌嫖宿者有5人為當(dāng)?shù)毓毴藛T。檢方以“嫖宿”而非“強(qiáng)奸”的罪名提起公訴，更引發(fā)舉國(guó)憤慨。習(xí)水縣檢察院檢察長(zhǎng)任炳強(qiáng)解釋：這是為了更嚴(yán)厲地打擊違法犯罪——嫖宿幼女罪的量刑起點(diǎn)是5年，而強(qiáng)奸罪的量刑起點(diǎn)僅為3年。旋即有評(píng)論指出，故意忽略最高刑罰，這是在“迷惑公眾”：強(qiáng)奸罪最高可判處死刑，而嫖宿幼女罪最高刑只有15年。

1997年的《刑法》增加了一條“嫖宿幼女罪”，法定嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。這一“嫖宿幼女罪”近年一直飽受非議，因?yàn)樗牧啃梯p于奸淫幼女罪：奸淫幼女罪最高可判死刑，而“嫖宿幼女罪”只是判處5－15年的有期徒刑。因此許多人認(rèn)為，“嫖宿幼女”在客觀上是對(duì)奸淫幼女罪的開脫。據(jù)悉，“嫖宿幼女罪”是考慮到“社會(huì)上出現(xiàn)了幼女較早熟、嫖客在不知情的情況下與未成年少女發(fā)生性交易”的新情況?！版嗡抻着笔状伪惶峒?，是在1986年全國(guó)人大常委會(huì)通過的《治安管理處罰條例》中，1991年全國(guó)人大常委會(huì)又通過《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》，這一罪名獨(dú)立出來，以單行刑法的形式被法律規(guī)制。內(nèi)容完全一致：嫖宿不滿十四周歲幼女的，以強(qiáng)奸罪論處。1996年刑法修訂啟動(dòng)，參與修訂工作的刑法學(xué)者高銘暄回憶，立法工作機(jī)關(guān)曾將上述規(guī)定（嫖宿按強(qiáng)奸論處），直接移植進(jìn)1996年8月8日的刑法分則修改草稿及之后的一些稿本中，直至1996年12月中旬的草案，也僅有用語的微調(diào)。中國(guó)青年政治學(xué)院教授林維發(fā)現(xiàn)，1997年3月1日，八屆全國(guó)人大五次會(huì)議秘書處印發(fā)的刑法修訂草案中，嫖宿幼女仍然是按強(qiáng)奸定罪。12天之后，形勢(shì)逆轉(zhuǎn)。1997年3月13日，大會(huì)主席團(tuán)通過的草案，將嫖宿幼女單獨(dú)定罪。第二天下午，全國(guó)人大正式通過刑法修訂案。那條現(xiàn)在引發(fā)軒然大波的罪名，藏身于第360條第2款：嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。嫖宿幼女罪是“橫空出世”，還是在之前的草稿