第5章 獨立董事

第五章獨立董事第一節(jié)什么是獨立董事第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展第三節(jié)獨立董事的獨立性第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@第一節(jié)什么是獨立董事董事外部董事內(nèi)部董事（執(zhí)行董事）灰色董事（非獨立非執(zhí)行董事）獨立董事（獨立非執(zhí)行董事）王金鑫wangjx@內(nèi)部董事內(nèi)部董事也稱作執(zhí)行董事，一般指現(xiàn)任公司的管理人員或雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟實體的管理人員或雇員。他們既是公司的雇員，如擔任公司的高級管理職位，同時又擔任公司的董事。他們可以是本企業(yè)的員工，也可以是與本企業(yè)有著經(jīng)濟關(guān)聯(lián)的企業(yè)的員工，如母公司的總經(jīng)理出任子公司的董事。王金鑫wangjx@灰色董事灰色董事也叫非獨立非執(zhí)行董事，指與本公司或管理層有著個人關(guān)系的或者經(jīng)濟利益聯(lián)系的外部董事。灰色董事可以是執(zhí)行董事的家庭成員、代表公司的律師、長期的咨詢顧問、與公司具有密切的融資關(guān)系的投資者或商業(yè)銀行家、或者其他來自與公司發(fā)生真實商業(yè)交易的公司的人?；疑驴赡軙纱矶隆＜叶碌冉M成，目前這種由非執(zhí)行董事為多數(shù)的董事會是我國上市公司董事會組成的一種主要表現(xiàn)形式，但是這種形式的董事會的監(jiān)督作用依然有限，對它所發(fā)揮的作用仍需做出鑒別。王金鑫wangjx@獨立董事獨立董事又稱獨立非執(zhí)行董事，是指獨立于管理層，與公司沒有任何可能嚴重影響其做出獨立判斷關(guān)系的董事。非執(zhí)行董事中區(qū)分為獨立非執(zhí)行董事(即獨立董事)和非獨立非執(zhí)行董事（即灰色董事）。獨立董事的最大特點是其“獨立性”，這也決定了其與灰色董事的區(qū)別。所以，外部董事并不一定是指獨立董事，外部董事的內(nèi)涵要大于獨立董事，除灰色董事外的外部董事才是獨立董事。王金鑫wangjx@獨立董事的職權(quán)一般職權(quán)：全體董事都享有的職權(quán)特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易確認權(quán)獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)權(quán)召開臨時股東大會提請全聘用或解聘會計師事務(wù)所的提議權(quán)公開向股東征集投票權(quán)提名、任免董事聘任或解聘高級管理人員決定公司董事、高級管理人員的薪酬以上述事項經(jīng)二分之一以上獨立董事同意后方可提交董事會討論。王金鑫wangjx@獨立董事的職責一般職責：忠實、競業(yè)禁止、禁止濫用權(quán)利及誠信、勤勉、保密謹慎等義務(wù)特別義務(wù)：針對公司重大事項獨立發(fā)表意見的職責參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃的職責承擔內(nèi)部審計職責獨立評價與任免職責（對董事會或執(zhí)行董事的工作進行評價和監(jiān)督，同時承擔對于新董事的提名及高級管理人員的任免的責任）王金鑫wangjx@一、獨立董事受到關(guān)注經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議股東訴訟事件大量增加二、引入獨立董事制度的意義和作用設(shè)立獨立董事制度的目的獨立董事的角色與作用三、我國公司引入獨立董事制度的歷程第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議強生公司是位于美國新澤西州的一家制藥公司。1994年該公司董事會確定的上一經(jīng)營年度經(jīng)理人員報酬情況是：CEO的年薪為138萬美元，其他經(jīng)理人員為10.6萬至60萬美元不等。這一方案提交股東會討論時引起了很大爭議。許多股東認為這一薪金太高了。因為無論公司的規(guī)模和業(yè)務(wù)復(fù)雜程度有多高都無法與國家相比，甚至還比不上政府中的一個下屬機構(gòu)。而作為美國政府的首腦，美國總統(tǒng)的年薪只有20萬美元，部長及國會議員的年薪也只有10萬美元左右。與他們相比，公司經(jīng)理人員近百萬美元的年薪太高了?？紤]到企業(yè)不同于政府的諸多性質(zhì)，年薪40萬美元作為上限足以激勵任何人做好本職工作。公司經(jīng)理人員只是雇員而非公司的主人，但是從報酬支付看，他們卻領(lǐng)取數(shù)百萬元的年薪，外加股票期權(quán)和其他報酬，顯然是貪婪和濫用權(quán)力。公司的盈利事實上與經(jīng)理人員的報酬也沒有直接的相關(guān)關(guān)系，甚至在利潤下降時，他們的報酬仍在增加。這說明董事會已經(jīng)成了自我永續(xù)的集團………一、獨立董事受到關(guān)注王金鑫wangjx@股東抱怨一是如果把經(jīng)理人員的薪酬決策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（經(jīng)理人員）而非老板（股東）的手中；二是且不說經(jīng)理人員的報酬并不總是與公司盈利的增長相聯(lián)系，即使是相聯(lián)系，公司盈利的增長也很難僅歸因于經(jīng)理人員的工作努力，因為許多影響公司盈利的因素不受經(jīng)理人員控制；三是經(jīng)理人才市場的競爭程度不足以成為經(jīng)理人員獲取高薪的正當藉口。一、獨立董事受到關(guān)注王金鑫wangjx@從理論上來講，經(jīng)理人員與股東的關(guān)系是委托-代理關(guān)系。委托人——股東——最大化股東收益代理人——經(jīng)理——自身的偏好目標要想使二者目標相一致，對代理人進行激勵是必要的，而工作報酬是主要的激勵手段。而在實踐中，由于分散持股，大多數(shù)股東并不能直接介入確定經(jīng)理人員報酬的決策過程。股東們所關(guān)注的問題是：支付多高的報酬才能對經(jīng)理人員產(chǎn)生激勵？哪些報酬是不必要的？向盡力人員支付不必要的高薪在多大程度上損害了所有者利益？經(jīng)理人員認為其所從事的工作需要較高的能力、經(jīng)驗和知識，承擔較大的風險，普通員工的工作卻不具有相同的挑戰(zhàn)性，所以他們應(yīng)該獲得高薪。一、獨立董事受到關(guān)注王金鑫wangjx@股東們認為，既然經(jīng)理人才市場是高度競爭的市場，就應(yīng)該存在均衡價格（也就是經(jīng)理人員的平均薪酬）。均衡價格的形成應(yīng)該是管理活動人力資本的需求方（股東）和供給方（經(jīng)理人員）之間討價還價的結(jié)果，而不是由經(jīng)理人員單方面的力量所決定?？傊蓶|與經(jīng)理人員關(guān)于薪酬的爭議最終的落腳點是：由誰來決定經(jīng)理人員的報酬。持股分散的股東們由于投票成本很高不適合直接充當這一角色。經(jīng)理人員由于自身利益沖突也不適宜于擔任這一角色。在這種情況下，獨立董事作用得以凸顯。一、獨立董事受到關(guān)注王金鑫wangjx@股東訴訟事件大量增加不僅經(jīng)理人員的報酬越來越高，獨立董事獲得的津貼數(shù)額也在大幅度增加。“沒有免費的午餐”，更高的報酬意味著更高的責任。要求獨立董事們必須專注于公司的經(jīng)營，為股東的財富增值盡心盡力。否則，一旦被確認失職，將面臨股東的訴訟，敗訴后不得不向股東賠償損失。一、獨立董事受到關(guān)注王金鑫wangjx@隨著經(jīng)理人員損害股東利益事件的增加以及許多大公司的倒閉，投資者不得不重新評價董事會與非執(zhí)行董事的作用，開始將非執(zhí)行董事視為股東利益的主要保護者。而非執(zhí)行董事有效行使職能的前提是具有獨立性。一、獨立董事受到關(guān)注王金鑫wangjx@二、引入獨立董事制度的意義和作用設(shè)立獨立董事制度的目的股份有限公司制度是人類有關(guān)企業(yè)組織形式的一項天才發(fā)明，公司制度的出現(xiàn)使得企業(yè)實現(xiàn)了所有者與經(jīng)營者的分離，企業(yè)開始能夠脫離某個具體的所有者而獨立存在，具有了自己的“人格”和生命。然而，在現(xiàn)代公司制產(chǎn)生的初期，很多人懷疑這樣的企業(yè)組織形式是否能夠生存下去?，F(xiàn)代西方經(jīng)濟學的開山鼻祖亞當·斯密就是持懷疑論者之一。亞當·斯密曾經(jīng)談到：由于本身不是所有者，難以想象自利的經(jīng)理們會象照顧自己的財產(chǎn)那樣小心、妥善地管理公司的財產(chǎn)，結(jié)果可想而知。然而，出乎這位大經(jīng)濟學家所料，公司制不但生存下來了，而且還被發(fā)揚光大，成為了當今企業(yè)的主要組織形式。第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@董事會是解決亞當·斯密所擔心的問題的又一項天才發(fā)明?，F(xiàn)代公司制度的早期設(shè)計者天才地創(chuàng)造了董事會這樣一個機構(gòu)，讓董事作為公司所有者的代表，負責對管理層進行監(jiān)督。然而，董事的個人利益與全體股東的利益之間通常存在著無法避免的矛盾，尤其是當董事本人同時還在公司內(nèi)擔任管理職務(wù)時，兩者之間的利益經(jīng)常會發(fā)生沖突。因此，在董事會成員中引入一定數(shù)量的獨立董事，可以為董事會帶來公正、客觀的意見和觀點，并在非獨立董事與公司利益發(fā)生沖突時，從獨立的角度幫助公司進行決策。第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展綜合起來，設(shè)立獨立董事的目的主要包括以下幾個方面：將外部的、客觀的觀點引入董事會。設(shè)立獨立董事最重要的意義就在于其由于獨立性而派生的客觀性，獨立董事的客觀性使其在公司與執(zhí)行董事存在利益沖突時能夠作出公正客觀的判斷。公司與執(zhí)行董事可能存在潛在利益沖突的問題主要包括管理層的績效評價，董事的任免、高級經(jīng)理人員及董事的薪酬等敏感事務(wù)，在這些問題上獨立董事的獨立性與客觀性使得他們的意見特別有價值。王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展挑戰(zhàn)公司內(nèi)部的一致性思維。在公司的管理層中很容易形成一些對市場的錯誤觀點和共識，導致他們對本行業(yè)今后的發(fā)展趨勢作出錯誤的判斷和假設(shè)。獨立董事由于沒有陷入公司日常的繁雜事務(wù)，能夠置身事外、從不同的角度來分析研究問題，因而能夠幫助公司的管理層識別市場發(fā)出的預(yù)警信號，使管理層認識到公司可能面臨的潛在危機和商業(yè)周期的影響。英國的Bovis建筑公司在1991-1992年的衰退中保持了盈利，而同期幾乎所有其他建筑和房地產(chǎn)公司都碰到了嚴重困難，其中一個重要原因就是由于這家公司的獨立董事在幾年前就提醒管理層注意英國房地產(chǎn)業(yè)10-12年的經(jīng)濟周期，這促使該公司在其他公司由于國內(nèi)建筑業(yè)景氣而無暇顧及海外時就開始投資發(fā)展海外市場。王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展為公司帶來新的知識、技能和經(jīng)驗，對公司戰(zhàn)略、投資、項目計劃等提出客觀的意見和建議。公司選擇獨立董事的一個重要原因是由于他們在管理大型項目、設(shè)計和實施股票期權(quán)計劃、安排國際國內(nèi)貸款等方面具有豐富的經(jīng)驗和特殊的知識和技能。董事會在一開始就應(yīng)該清楚公司對這類技能的需要究竟應(yīng)該通過聘請獨立董事還是通過一些其他的合作形式來獲得。一個經(jīng)驗方法是估計公司對這類技能的需要究竟是長期的還是短期的，如果公司對這類技能需要的時間少于兩年，則通過聘請專家獨立董事的方法是不可取的，只有當某項技能對公司來說是長期需要的，才應(yīng)該考慮采用聘請專家獨立董事的方法來解決。王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展駕御公司渡過困難或敏感的時期。獨立董事在公司處于上市、退市、接受重大貸款、并購、首席執(zhí)行官繼任等重要階段將起到關(guān)鍵的作用。公司所面臨的最關(guān)鍵時期之一是整體出售，企業(yè)家在準備將企業(yè)出售給更大的公司時，需要同時面對很多問題：一方面，他需要為企業(yè)的經(jīng)營花費盡可能多的時間，以保證企業(yè)在出售時正處于其顛峰狀態(tài)；另一方面，出售企業(yè)是一件極其復(fù)雜的事情，特別是對沒有經(jīng)驗的人來說。一個理想的辦法就是任命一名具有出售企業(yè)經(jīng)驗的獨立董事負責與各方談判，而企業(yè)家則集中精力增加企業(yè)的價值。企業(yè)的另一個關(guān)鍵時期是并購以后，特別是在合并的情況下，此時獨立董事能夠緩解兩個企業(yè)的管理層由于爭奪新公司的位置而產(chǎn)生的沖突。一個具有在兩種企業(yè)文化環(huán)境下工作經(jīng)驗的獨立董事有助于提前洞察并化解潛在的沖突。王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展控制董事會主席/首席執(zhí)行官的不當行為。當公司由一個強有力的董事會主席/首席執(zhí)行官合一的內(nèi)部人或關(guān)鍵人控制時，有效的獨立董事可以避免該內(nèi)部人或關(guān)鍵人一手遮天，及時識別和限制其不當行為。一般來說，需要識別和限制的不當行為包括：高級經(jīng)理人員用公款進行個人消費；用公司的錢為自己購買榮譽；過分奢侈的在職消費，如高檔汽車、豪華辦公室等；輕易對外承諾搞一些大型豪華、但不會給公司帶來多少效益的項目等。王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展代替企業(yè)家的才能。在一些小公司中，當創(chuàng)業(yè)企業(yè)家由于死亡或轉(zhuǎn)讓股份等原因離開公司后，他們的職位通常會由職業(yè)經(jīng)理接任。然而，職業(yè)經(jīng)理往往缺少創(chuàng)業(yè)企業(yè)家所具有的遠見、熱情與努力工作的動力。而獨立董事，可以提供公司所需的遠見，使公司的管理層團結(jié)合作，減少內(nèi)耗。規(guī)范董事會的工作程序。獨立董事的存在會對董事會的報告、分析、決策等取到一定程度的約束作用，促使其規(guī)范運作。王金鑫wangjx@第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展為公司建立更廣泛的外部聯(lián)系，幫助公司識別聯(lián)合與并購的機會。一個有著廣泛社會關(guān)系的獨立董事能夠幫助公司建立更廣泛的外部聯(lián)系，并發(fā)現(xiàn)聯(lián)合與并購的目標和機會。幫助公司遵守和維護社會道德。近年來，公眾對公司的社會責任與道德的要求越來越高，來自社會各方的壓力促使董事會必須將公司的道德問題提到董事會的議事日程上來。與此同時，如果公司無視其在環(huán)境保護、勞動安全、平等就業(yè)機會等方面的責任，則公司被起訴的可能性將會大大增加。一些公司為此專門聘請了擅長處理這方面事務(wù)的獨立董事，并設(shè)立主要由獨立董事組成的道德委員會。還有一些公司專門聘請一名獨立董事負責監(jiān)督公司的行為是否符合社會道德規(guī)范。王金鑫wangjx@獨立董事的角色與作用獨立董事對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督作用。獨立董事的監(jiān)督功能主要體現(xiàn)在以下幾個方面：審查公司的重要決策；保證公司的財務(wù)及其它控制系統(tǒng)有效運作（此功能可通過在董事會內(nèi)設(shè)立審計委員會完成）；保證公司的運作不違反有關(guān)的監(jiān)管要求和標準；對照既符合實際但又比較高的標準評價和監(jiān)督管理層的表現(xiàn)；保證股東充分了解他們所關(guān)注的問題的有關(guān)信息；判斷公司是否達到了其他主要利益相關(guān)者（雇員、債權(quán)人、供應(yīng)商、消費者、特別利益集團、社會等）的預(yù)期。第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@獨立董事的角色與作用獨立董事對提高公司績效的作用。獨立董事的獨特技能和經(jīng)驗意味著他們能夠通過下列方面增加公司的價值：為公司帶來新信息、新思想、新技能；幫助公司更廣泛地接觸其它行業(yè)、金融市場、政府和新聞媒體；對公司的計劃和績效評價提供客觀和理性的觀點；幫助管理層識別機會、判斷可能存在的問題、制定適當?shù)陌l(fā)展戰(zhàn)略。第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@獨立董事的角色與作用獨立董事對保護股東權(quán)益的作用。獨立董事的重要作用之一就是通過下列方法保護公司和股東的財產(chǎn)不受侵犯或濫用：保證公司的投融資決策是經(jīng)過客觀、詳細的論證后作出的；保證公司的所有活動都以增加股東價值或避免公司資產(chǎn)貶值為目的；保證董事會與管理層之間的信息傳遞準確、及時、完整。第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@三、對獨立董事的激勵和約束機制

對獨立董事的激勵（1）固定薪金（2）持有公司股票（3）延期支付計劃（4）股票期權(quán)（5）保險保障制度第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@三、對獨立董事的激勵和約束機制

對獨立董事的約束（1）聲譽約束（2）法律約束（3）股權(quán)約束既是激勵，又是約束（4）市場約束第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@四、我國公司引入獨立董事制度的歷程獨立董事制度在我國股份公司的引入，首先是從赴境外證券交易所上市的公司中開始的。1997年12月16日中國證監(jiān)會于發(fā)布的《上市公司章程指引》中第112條首次提出“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨立董事”。1999年3月29日國家經(jīng)貿(mào)委、中國證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范化運作和深化改革的意見》2000年4月召開的全國企業(yè)改革與管理工作會議上，國家經(jīng)貿(mào)委明確提出，今后要在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨立董事制度。2000年11月上海證券交易所于制定了《上海證券交易所上市公司治理指引》就上市公司建立獨立董事制度作了較為詳細的規(guī)定2001年，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》

第二節(jié)獨立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展王金鑫wangjx@截止到2003年6月30日，滬、深兩交易所共有上市公司1250家，其中1244家上市公司已配備獨立董事3839名在配備有獨立董事的1244家上市公司中，獨立董事占董事會成員三分之一以上的公司有800家，占64.4%；獨立董事占董事會成員30%以上的公司有863家，占69.4%；獨立董事占董事會成員25%以上的公司有1023家，占82.3%。獨立董事制度已初步建立王金鑫wangjx@3839名獨立董事中，會計專業(yè)人士共1218名，占總?cè)藬?shù)的31.7%，基本上達到了各上市公司的獨立董事中至少有一名會計專業(yè)人士的要求30至50歲年齡段的人員最多，共2268名，占總?cè)藬?shù)的59.1%；其次是50至70歲的人員，共1419名，占總?cè)藬?shù)的37%；70歲以上的人員共131名，占總?cè)藬?shù)的3.4%；30歲以下的共21名，僅占總?cè)藬?shù)的0.5%獨立董事的構(gòu)成王金鑫wangjx@本科學歷的人員1351人，占總?cè)藬?shù)的35.2%；碩士研究生1020人，占26.6%；博士研究生或以上1038人，占27%；大專或以下學歷的人員430人，占11.2%教授、學者有1686人，占獨立董事總?cè)藬?shù)的43.9%；中介機構(gòu)工作人員（包括會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、投資咨詢公司等中介機構(gòu)的工作人員）906人，占23.6%；公司管理人員480人，占12.5%；政府退休人員269人，占7%，其他職業(yè)背景的人員498人，占12%獨立董事的構(gòu)成（續(xù)）王金鑫wangjx@獨立董事的監(jiān)督能力有限（1）獨立董事人數(shù)少，比例低，其“制衡性”原則難以體現(xiàn)。（2）獨立董事的工作時間和知情權(quán)得不到保證。（3）獨立董事不獨立

大股東或管理層向董事會提出獨立董事人選安然我國獨立董事存在的主要問題王金鑫wangjx@獨立董事的任職資格模糊獨立董事的“名流化”獨立董事的選拔機制不規(guī)范“人情董事”、“掛名董事”、“花瓶董事”獨立董事和監(jiān)事會的職責不明確

獨立董事和監(jiān)事會在監(jiān)督財務(wù)的職能上存在相互重疊之處，在監(jiān)督董事、經(jīng)理行為方面也沒有明確的職能分工。我國獨立董事存在的主要問題王金鑫wangjx@完善相關(guān)的法律法規(guī)立法級別較低加快推進股權(quán)分置改革，弱化大股東在董事會中的權(quán)力改革獨立董事的選拔機制，建立獨立董事托管制度一是在制度設(shè)計上規(guī)定獨立董事的最低限度條件；二是在行權(quán)能力上規(guī)定獨立董事資質(zhì)要求。完善我國獨立董事制度的建議王金鑫wangjx@完善獨立董事的激勵和約束機制

1、聲譽激勵機制，建立獨立董事的誠信檔案

2、薪酬激勵機制

3、建立獨立董事保險制度明確規(guī)定獨立董事與監(jiān)事會功能定位，充分發(fā)揮各自作用完善我國獨立董事制度的建議王金鑫wangjx@來自蓮花味精獨立董事的聲音短短一個星期之內(nèi)，蓮花味精（600186）連續(xù)發(fā)布了兩條公告，獨立董事督促其母公司蓮花集團歸還巨額占用資金。獨立董事一改沉默和失語的“花瓶”形象而發(fā)出獨立的聲音，引來了市場的喝彩。但蓮花味精的困境仍然難解，獨立董事真正發(fā)揮應(yīng)有作用的時期還沒有完全到來。表明獨立立場4月28日，蓮花味精四位獨立董事陳淮、趙潔川、張桂蘭和席春迎聯(lián)名發(fā)布公告，要求蓮花集團盡快還款，并提出了《河南蓮花味精股份有限公司獨立董事關(guān)于解決控股股東河南省蓮花味精集團有限公司占用公司資金的提案》?！短岚浮贩Q：鑒于控股股東河南省蓮花味精集團有限公司截至2004年3月31日占用上市公司資金累計已達到9.49億元，嚴重影響了上市公司的正常生產(chǎn)運營，建議聘請獨立財務(wù)顧問，就解決控股股東占用資金問題提出解決方案，責成董事會辦公室負責辦理聘請獨立財務(wù)顧問等相關(guān)事宜。王金鑫wangjx@來自蓮花味精獨立董事的聲音此前，4月23日蓮花味精發(fā)布了獨立董事《關(guān)于上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來與對外擔保問題的獨立意見》。《意見》對蓮花味精集團占用上市公司巨額資金，又未經(jīng)董事會、股東大會討論通過，表示強烈譴責，要求上市公司和蓮花味精集團及關(guān)聯(lián)方盡早拿出切實可行的還款計劃，切實達到保護廣大中小投資者的利益。蓮花味精獨立董事贏得了很多市場人士稱贊，有人甚至把蓮花味精還款的期望寄托在獨立董事的公告上。但這個想法恐怕有點過于樂觀。獨立作用有限4月29日，記者采訪了蓮花味精證券部。對方表示，獨立董事發(fā)布“催款公告”后，蓮花味精沒有立即聘請獨立財務(wù)顧問，也沒有直接聯(lián)系蓮花集團。蓮花集團也一直沒有作出明確的還款表態(tài)?！吧徎瘓F并非想借錢不還，實在是他們自己也沒錢。如果有錢，他們早就還上了。”王金鑫wangjx@來自蓮花味精獨立董事的聲音記者又聯(lián)系了蓮花味精獨立董事、著名經(jīng)濟學家陳淮，他對發(fā)布“催款公告”一事不愿意表明任何立場，只說了8個字：“照章辦事，履行職責。”言下之意，獨立董事不過是在履行“把話帶到”的職責。獨立董事促成蓮花集團迅速還款的可能性比較小。獨立的“花瓶”蓮花味精的獨立董事雖然發(fā)表了自己的聲音，但是他們?nèi)匀粵]有超越作為中國獨立董事而必須承受的悲哀。獨立董事有名無實的現(xiàn)狀是有其歷史和現(xiàn)實原因的，只有隨著保薦人制度的完善，上市公司資金被占用的現(xiàn)象才會減少，獨立董事制度也將逐步完善。北京證券分析師李陽認為，從蓮花味精接二連三發(fā)布獨立董事公告可以看出，蓮花味精的獨立董事在內(nèi)心深處并不甘心做別人的“花瓶”，他們至少讓我們看到了一個不再“失語”的獨立董事。王金鑫wangjx@如何理解獨立董事的“獨立性”對“獨立性”的判斷，主要應(yīng)基于以下幾個因素：（1）與該公司或該公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的雇傭關(guān)系；（2）與該公司或該公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)濟利益關(guān)系；（3）與該公司或該公司關(guān)聯(lián)企業(yè)的高級管理人員的私人關(guān)系或經(jīng)濟利益關(guān)系。王金鑫wangjx@如何理解獨立董事的“獨立性”由此得出獨立董事四個最重要的特征：（1）獨立董事來自于公司外部；（2）獨立董事往往具有較好的素質(zhì)與豐富的實踐經(jīng)驗；（3）獨立董事與所任職的公司沒有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系；（4）獨立董事的主要作用是為了監(jiān)督管理層、維護全體股東的利益。王金鑫wangjx@四、對獨立董事的激勵和約束機制

對獨立董事的激勵（1）固定薪金第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@四、不同治理模式下獨立董事的“獨立性”

英美模式

“單層制”獨立董事主要指的是董事會的外部董事外部董事的“獨立性”受限于外部董事與公司內(nèi)部人之間的信息不對稱，在很多情況下，他們所做的判斷在客觀性與準確性方面并不充分。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@德日模式“雙層制”獨立董事主要指的是代表公司主要利害相關(guān)者利益的非執(zhí)行董事（或監(jiān)事）擔任獨立董事的人員通常是公司的前任經(jīng)理人員、互相持股的關(guān)聯(lián)公司代表。獨立董事的人選經(jīng)常受公司CEO的暗中操作。信息不對稱程度低。獨立董事的“獨立性”主要受限于他們的流動性，由于利益關(guān)系，獨立董事很難對公司內(nèi)部人的提議提出反對意見。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@東南亞模式大股東對公司具有超強的控制力獨立董事數(shù)目眾多，但獨立性較差。因為：大股東對公司具有超強的控制力。董事會的重要決策，包括獨立董事的提名和更換，基本上由大股東決定。獨立董事既受限于信息不對稱，又不具有流動性，很難再公司治理中發(fā)揮有效作用。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@三、不同國家公司法對“獨立性”的界定英國公司法獨立董事非經(jīng)股東大會批準不得從公司購買大額資產(chǎn)。大額資產(chǎn)是指超過5萬英磅的現(xiàn)金或超過公司總資產(chǎn)10%的非現(xiàn)金資產(chǎn)。獨立董事可以持有公司股份，但必須有償取得。獨立董事在買進或賣出公司股份時，需公開披露。獨立董事一般不能從公司獲取報酬。獨立董事的津貼、差旅費用等應(yīng)在公司財務(wù)報告中加以反映。獨立董事不能向公司貸款，或要求公司提供貸款擔保。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@特拉華州公司法（美國）

獨立董事可以持有公司股份。擔任獨立董事的人員不能與公司存在“重大”利益關(guān)聯(lián)。不存在重大利益關(guān)聯(lián)是指在過去的兩年中未受雇于公司，不是公司主要經(jīng)理人員的親屬，未與公司發(fā)生總額超過20萬美元的交易，不是受聘于公司的律師或投資顧問。密歇根州公司法（美國）擔任獨立董事的人員在過去3年內(nèi)不得是公司的雇員，未與公司發(fā)生總額超過100萬美元交易。獨立董事的任職時間不得超過3年。如超過3年，可以作為董事留任，但失去獨立董事資格。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@中國公司法

獨立董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述活動所得收入應(yīng)當歸公司所有。獨立董事除經(jīng)公司章程或股東大會同意外，不得與公司訂立合同或進行交易。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@四、公司治理章程對“獨立性”的指引

紐約證券交易所將聘用某人擔任獨立董事的公司和此人所就職公司之間的財務(wù)關(guān)系作為判斷獨立董事“獨立性”的標準。香港公司治理委員會從四個方面評價獨立董事的獨立性：1.是否持有上市公司已發(fā)行股本總額1%或者以上的股權(quán)；2.是否在上市公司或者它的附屬公司的業(yè)務(wù)中擁有任何財務(wù)或者其他權(quán)益；3.是否與上市公司的關(guān)聯(lián)人士有聯(lián)系；4.是否在上市公司集團內(nèi)擔任重要管理職責。第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@中國證監(jiān)會于2002年底發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》下列人員不得擔任獨立董事：1.在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；2.直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；3.在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；4.最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；5.為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等業(yè)務(wù)的人員；6.公司章程規(guī)定的其他人員；7.中國證監(jiān)會認定的其他人員。

第三節(jié)獨立董事的獨立性王金鑫wangjx@一、制約獨立董事發(fā)揮作用的主要因素

過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導致獨立董事缺乏流動性上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請獨立董事的動力

獨立董事能力欠缺

獨立董事受制于訴訟風險第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導致獨立董事缺乏流動性我國國情的特殊性——國企轉(zhuǎn)制國有股權(quán)重高，政府作為大股東和國有資產(chǎn)受托管理機構(gòu)混為一體，政府可以越過公司法規(guī)定的法人治理結(jié)構(gòu)直接聘用和解聘董事長和總經(jīng)理。股權(quán)結(jié)構(gòu)過度集中，致使控股股東有絕對力量來控制董事會和經(jīng)理層，獨立董事的提名和更替均受到控股股東的操縱，流動性不足導致獨立董事很難在董事會中對控股股東的代理人產(chǎn)生制衡。王金鑫wangjx@上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請獨立董事的動力國外上市公司聘請獨立董事的動力法律規(guī)定公司聘請獨立董事表明公司愿意接受社會的有效監(jiān)督，可以降低公司的籌資成本在面對股東訴訟時，管理層可以利用獨立董事來保護自己。在中國管理層面臨的訴訟風險并不大。因為《公司法》并未規(guī)定股東可以起訴管理層的自我交易行為，也沒有規(guī)定公司管理層可以以得到獨立董事批準為由，來對抗這些訴訟。上市公司聘請獨立董事基本上是迫于監(jiān)管部門和股東的外在壓力，而不是期待能夠獲得相應(yīng)的收益，所以動力不足。王金鑫wangjx@獨立董事能力欠缺來源：高等院校和科研機構(gòu)的專家學者特點：獨立性強他們在各自的領(lǐng)域具有較深厚的專業(yè)知識對上市公司所處的行業(yè)背景、競爭環(huán)境、業(yè)務(wù)運作可能并不完全了解，在很多情況下，難以為董事會提供戰(zhàn)略決策支撐忙于自身專職公所，無暇顧及公司事務(wù)，無法真正參與公司運作，即使有能力也不能為公司發(fā)展做出更大貢獻。王金鑫wangjx@獨立董事受制于訴訟風險獨立董事在行使權(quán)力的同時，是要承擔風險的。如果中小股東認為董事會的一項決議損害了投資者利益，在查閱董事會的記錄后，那么投票贊成這項決議的董事就可能被卷入訴訟。因此，獨立董事在決策的同時承擔了一定的風險，為了維護董事自身的利益，就需要有一種風險轉(zhuǎn)嫁機制來分散獨立董事可能面臨的風險。如果這種風險轉(zhuǎn)嫁機制缺乏，獨立董事將通過減少參與決策回避風險，他們在公司治理體系中的作用自然被削弱了。王金鑫wangjx@二、獨立董事作用評價

獨立董事提名通過考察獨立董事提名可以間接判斷獨立董事與控股股東之間的“利益相關(guān)”程度。獨立董事來源

通過考察獨立董事的來源可以判斷獨立董事的專業(yè)素質(zhì)及可能的決策咨詢作用。獨立董事人數(shù)

通過考察獨立董事的人數(shù)可以判斷獨立董事對董事會決策過程的影響力。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@獨立董事兼職情況

通過考察獨立董事兼職其他公司董事會的情況可以間接判斷獨立董事的工作努力程度和專業(yè)知識素質(zhì)。獨立董事如何獲取信息

通過考察獨立董事獲取信息的渠道可以了解獨立董事所基于的決策職稱平臺，以及相應(yīng)的決策參與程度。獨立董事與執(zhí)行董事的信息非對稱通過考察獨立董事獲取信息的能力可以了解董事會成員之間的信息非對稱程度，判斷其對董事會決策效果的影響。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@獨立董事報酬

通過考察上市公司獨立董事的報酬，并與相應(yīng)的公司描述性統(tǒng)計特征，如規(guī)模、業(yè)績、股權(quán)結(jié)構(gòu)等相聯(lián)系，可以在一定程度上判斷“適度”的獨立董事報酬區(qū)間，從而對獨立董事的工作努力程度和獨立性做出評價。獨立董事工作內(nèi)容

獨立董事在上市公司董事會中的作用主要體現(xiàn)在兩個方面：監(jiān)督與決策參與。通過考察獨立董事的主要工作內(nèi)容可以了解獨立董事在董事會決策過程中的地位和影響力。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@獨立董事作用的內(nèi)部人評價通過了解公司內(nèi)部人對獨立董事在董事會重大決策中所發(fā)揮作用的評價，并與公司外部人的意見進行對比，可以發(fā)現(xiàn)源于信息非對稱的獨立董事作用的主觀評價差距，進而分析這一差距對董事會決策效果的影響。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@三、獨立董事決策參與機制的設(shè)計強化董事會

監(jiān)督經(jīng)理人員是為了防止經(jīng)理層濫用權(quán)力而造成股東資產(chǎn)損失，確保股東資產(chǎn)的保值增值。參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃有助于增強獨立董事的榮譽感和參與精神，促進獨立董事為公司所處的經(jīng)營領(lǐng)域和行業(yè)狀況進行了解，對經(jīng)理層提出的建議及時檢查、修正，推動公司戰(zhàn)略計劃的實施。協(xié)調(diào)公司所有利害相關(guān)者不可能同時滿足所有利害相關(guān)者的要求，由董事會作出取舍，協(xié)調(diào)所有利害相關(guān)者，有效調(diào)節(jié)利害相關(guān)者之間的沖突。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@強化的董事會要具有如下特征：獨立董事在董事會中占有數(shù)量優(yōu)勢董事會具有合適的規(guī)模，標準是形成一個有效率的工作團隊董事會成員具有豐富的行業(yè)經(jīng)驗和領(lǐng)導經(jīng)歷，能用自身的專業(yè)知識為公司面臨問題的解決提供幫助董事會成員能夠在董事會會議上自由交流信息和觀點獨立董事應(yīng)該推舉一個召集人，這個召集人與董事長共同計劃董事會的行動董事會中的重要次級委員會，如審計、報酬、提名等，應(yīng)該由獨立董事組成，或至少獨立董事應(yīng)該在數(shù)量上占有優(yōu)勢。獨立董事能夠得到關(guān)于公司財務(wù)和經(jīng)營狀況的較全面的信息。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@獨立董事戰(zhàn)略參與不同公司獨立董事戰(zhàn)略參與的程度存在差別。這些差別是由董事會結(jié)構(gòu)、內(nèi)部工作程序以及獨立董事的個性等多種因素所造成的，其中董事會結(jié)構(gòu)起著至關(guān)重要的作用。第四節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@獨立董事戰(zhàn)略參與的具體措施：戰(zhàn)略審計

選取測度指標原則被測度的指標應(yīng)該是常見的、容易理解的、廣泛被接受的財務(wù)指標。要能反映出股東長期投資的回報率，要涵蓋機會成本，要能使當前的收益與過去的收益進行對比。要反映經(jīng)濟學的基本原理，即股東對公司的忠誠來自于公司對他們投資的回報率。備選測度指標投資利潤率：銷售利潤率、資金利潤率、每股凈資產(chǎn)投資現(xiàn)金流回報率：反映凈現(xiàn)金流狀況的財務(wù)指標，它有助于進行多種投資機會成本的比較年度凈經(jīng)濟附加值：反映股東投資收益超過投資成本絕對量的財務(wù)指標股東收益率：測試股東投資于公司所獲得的全部收入（股息、紅利、資本升水）的財務(wù)指標第三節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@數(shù)據(jù)設(shè)計和保存一種做法是，由董事會聘請注冊會計師進行數(shù)據(jù)設(shè)計、搜集和保存，董事會通過雇傭合同對注冊會計師進行控制。另一種做法是，將公司內(nèi)部審計部門劃歸董事會管轄，由其負責戰(zhàn)略審計。指定負責的次級委員會由獨立董事控制的審計委員會具體對公司的戰(zhàn)略審計負責，包括確定審計原則、監(jiān)督財務(wù)數(shù)據(jù)的設(shè)計和保存、檢查審計過程等。第三節(jié)獨立董事作用及其決策參與機制的設(shè)計王金鑫wangjx@案例討論

“伊利風波”與尷尬的獨立董事

伊利股份是在上海證券交易所上市的公司，主要業(yè)務(wù)為牛奶制品的生產(chǎn)和銷售。2