合同的履行-擔保

課前復習案例1：2007年8月20日，甲公司和乙公司訂立承攬合同一份。合同約定，甲公司按乙公司要求，為乙公司加工300套桌椅，交貨時間為10月1日。乙公司應在合同成立之日起10日內(nèi)支付加工費10萬元人民幣。合同成立后，甲公司積極組織加工。但同年9月2日，當?shù)叵啦块T認為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴重的安全隱患，要求其停工整頓。甲公司因此將無法按合同約定期限交貨。乙公司在得知這一情形后，遂于同年9月10日向人民法院提起訴訟，要求甲公司承擔違約責任。甲公司答辯稱，合同尚未到履行期限，其行為不構成違約。即使其在合同履行期限屆滿時不能交貨，也不是其責任，而是因為消防部分要求其停工。案例2:2000年8月10日，喜雨有限公司與東南經(jīng)濟開發(fā)公司簽訂購銷合同—份。合同約定：喜雨公司供給開發(fā)公司毛綠豆(含水量2%)3000噸，總貨款2955000元，于同年9月20日前交貨。需開發(fā)公司在合同生效后預付1477500元，余下貨款在貨到后付清。合同簽訂后，開發(fā)公司于2000年8月11日給付1477500元。喜雨公司收到后，于9月13日向需方發(fā)出毛綠豆3000噸，并要求需方收到貨物后結清余款。需方開發(fā)公司在驗貨后發(fā)現(xiàn)：毛綠豆的含水量高出合同約定標準4%，無法制漿，所以，需方以供方履約有瑕疵為由，拒付余款。而喜雨公司則認為：合同約定需方在“貨到后結清余款”，但需方在收貨后遲遲未將余款結清，構成違約，雙方遂發(fā)生糾紛。合同的履行

第三課

合同擔保一、擔保的概念是指依據(jù)法律規(guī)定，或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的，為保障合同債權實現(xiàn)的法律措施。二、擔保物權的擔保范圍主債權利息違約金損害賠償金保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權的費用三、擔保合同的性質(zhì)從屬性：是主債權債務合同的從合同，主債權債務合同無效，擔保合同無效預防性：為防止債權人將來違約而采取的一種預防性措施。四、擔保的方式

保證

抵押

質(zhì)押

留置

定金五、保證概念：指第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。形式：采用書面形式，口頭形式無效。

具體形式：獨立的保證合同書、附在主合同的書面條款以及保證人簽名

保證擔保合同

合同編號：_________

保證人：_________債權人：_________

為確保_________合同（以下稱主合同）的履行，在債務人不履行債務時，保證人_________愿意按照約定履行債務或者承擔責任，債權人經(jīng)審查，同意接受_________作為保證人，雙方經(jīng)協(xié)商一致，按以下條款訂立本合同。

保證人（蓋章）：_____債權人（蓋章）：____法定代表人（簽字）：____法定代表人（簽字）：__簽訂地點：_________簽訂地點：_________

_____年____月____日______年____月____日保證人：具有代為清償債務能力的法人、其他組織、公民

無民事行為能力人不能作保證人

限制民事行為能力人簽訂的保證合同作為效力待定合同?保證是憑借保證人的信譽做出不能做保證人的情形：A國家機關。在經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的情況除外。B學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。C企業(yè)法人的分支機構、職能部門，不得做保證人，簽訂的保證合同無效。由企業(yè)法人書面授權的除外。保證的方式A一般保證：

在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。B連帶責任保證：

合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。注意：當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任保證期間保證期間是指當事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔保證責任的時間期限。沒有約定保證期間的，按照下列規(guī)定：一般保證：為主債務履行期屆滿之日起6個月，在保證期間債權人未對債務人提起訴訟或者仲裁的，保證人免除保證責任。連帶保證：債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。一般保證連帶責任保證責任性質(zhì)一般責任連帶責任保證形式的產(chǎn)生當事人約定當事人約定；無約定或者約定不明時默認；承擔責任的情況主債務人不履行時或者不能履行時，債權人才能要求保證人履行，否則保證人可以拒絕債務履行期屆滿，債權人可以要求債務人履行或者保證人履行，保證人不能拒絕保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月，只有提起訴訟或者仲裁后自主債務履行期屆滿之日起6個月內(nèi)課堂練習1.根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，能夠具有保證人資格的是(

)A.國家機關B.某重點大學C.以公益為目的的社會團體D.具有代為清償能力的法人、其他經(jīng)濟組織或者公民六、抵押概念：是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?？傻盅贺敭a(chǎn)建筑物和其他土地附著物建設用地使用權以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權生產(chǎn)設備原材料、半成品、產(chǎn)品正在建造的建筑物船舶、航空器交通運輸工具抵押人依法有權處分的國有的土地使用權房屋和其他地上附著物抵押人已發(fā)承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權法律法規(guī)未禁止的其他財產(chǎn)。不可抵押的財產(chǎn)土地所有權耕地宅基地自留地自留山等集體所有的土地使用權學校幼兒園醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體的教育設施醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施所有權使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)依法被查封扣押監(jiān)管的財產(chǎn)法律法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)抵押合同的形式：

應當采用書面形式訂立合同抵押物登記：

需要辦理抵押物登記的，應當辦理登記。抵押合同自登記之日起生效其他財產(chǎn)的，自愿登記，抵押合同簽訂之日起生效未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人課堂練習1.抵押人轉讓已經(jīng)辦理登記的抵押物，沒有通知抵押權人，該轉讓行為（）。

A.有效

B.無效

C.視標的物種類而定

D.有的有效，有的無效

【答案】B

【解析】《物權法》第一百九十一條規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。2.以（）為標的物的抵押合同自登記之日起生效。

A.土地所有權

B.汽車

C.電視機

D.家用電腦

【答案】B3.以土地所有權為抵押物設立的抵押，其抵押合同（）。

A.自合同訂立時生效

B.自辦理抵押登記時生效

C.自土地管理部門批準后生效

D.無效

【答案】D4.抵押權的實現(xiàn)方法有（）。

A.拍賣抵押物，以其價款受償

B.變賣抵押物，以其價款受償

C.協(xié)議以抵押物折價，由債權人取得抵押物所有權

D.由債權人直接取得抵押物的所有權

【答案】ABC5.抵押權標的物的范圍包括（）。

A.抵押物

B.抵押物的從物

C.抵押物的孳息

D.抵押物的從權利

【答案】ABCD6.下列哪些財產(chǎn)不得抵押？（）。

A.自有的房屋

B.學校的教育設施

C.所有權不明的財產(chǎn)

D.依法被扣押的財產(chǎn)

【答案】B、C、D7.甲向乙借款20萬元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轎車為乙的債權設定抵押擔保并依法辦理了抵押登記，但都未與乙約定所擔保的債權份額及順序，兩輛轎車價值均為15萬元。若甲到期未履行債務，下列哪些表述是正確的？（）

A．乙應先就丙的轎車行使抵押權，再就丁的轎車行使抵押權彌補不足

B．乙應同時就兩輛轎車行使抵押權，各實現(xiàn)50%債權

C．乙可以就任一轎車行使抵押權，再就另一轎車行使抵押權彌補不足

D．乙可同時就兩輛轎車行使抵押權，各實現(xiàn)任意比例債權答案CD七、質(zhì)押概念：動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定，以該動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償應當采取書面形式A下列財產(chǎn)的質(zhì)押權自出質(zhì)人交付時設立：匯票、支票、本票債券、存款單倉單、提單B下列財產(chǎn)質(zhì)押時應當辦理登記，質(zhì)押權自登記時設立：可以轉讓的基金份額、股權可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權應收賬款質(zhì)押權的實現(xiàn)

折價或者拍賣、變賣的價格優(yōu)先受償課堂練習1.以依法可以轉讓的股票出質(zhì)的，質(zhì)權自（）起成立。

A.質(zhì)押合同訂立

B.交付股票

C.向證券登記機構辦理出質(zhì)登記

D.公司同意之日

【答案】C2.質(zhì)權的標的是（）。

A.不動產(chǎn)

B.土地使用權

C.動產(chǎn)和權利

D.房屋

【答案】C3.下列權利可以用于質(zhì)押（）。

A．商標專用權

B．專利權

C．依法可以轉讓的股份

D．應收賬款答案：ABCD4.以動產(chǎn)設定的質(zhì)權，自（）有效。

A.質(zhì)押合同成立時

B.質(zhì)押合同登記時

C.質(zhì)物被質(zhì)權人占有時

D.質(zhì)物被質(zhì)權人使用時

【答案】C5.甲在電器修理部修理一電視機，在取電視機時，因所帶錢不夠支付修理費，經(jīng)修理部同意，甲將其價值近千元的手表留下，取走了電視機。修理部對手表所享有的權利是（）。

A．留置權

B．質(zhì)押權

C．抵押權

D．典權答案：B6.2013年10月5日甲向乙借款1000元，同時簽訂了一份質(zhì)押合同，約定甲于同年10月8日將一頭受胎的母牛作為質(zhì)物交付給乙，甲如期交付。稍后，母牛生下小牛一頭。下列選項中哪些是正確的？（

A．質(zhì)權的設立時間為2013年10月5日

B．質(zhì)權的設立時間為2013年10月8日

C．小牛歸乙所有

D．小牛應歸甲所有，但可作為質(zhì)權的標的答案：BD案例：甲想開設一個體打字店，急需資金，遂向其朋友乙提出借款l萬元.雙方約定，甲六個月內(nèi)還本付息，并將甲家傳一祖母綠寶石戒指出質(zhì)于乙作擔保。乙簽約后即交給甲l萬元。甲稱祖母綠戒指在其鄉(xiāng)下妻子處，過幾天再交付。不久甲的打字店因生意清淡導致資金周轉不靈.于是甲又向另一位朋友丙提出借款1萬元，丙開始不允。甲于是將其妻送來的戒指作為質(zhì)物交給丙，丙方同意借款，雙方簽約后丙即交付甲l萬元。乙的借款償還期限屆至后，甲無力償還。乙提出以祖母綠寶石折價抵償，但遭到丙拒絕，乙遂向法院起訴。

問：兩個質(zhì)押合同哪個有效？此案應當如何處理?！敬鸢浮颗c丙的質(zhì)押合同有效，與乙的質(zhì)押合同無效。此案涉及動產(chǎn)質(zhì)權的設定問題，《中華人民共和國擔保法》第64條規(guī)定：“出質(zhì)人和質(zhì)權人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時生效?！备鶕?jù)這一規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)權的設定必須有質(zhì)物的交付方為有效，前一質(zhì)押合同雖已訂立，但甲始終未將質(zhì)物交與乙，因而質(zhì)押關系尚未生效。甲與丙的質(zhì)押合同雖然約定在后，但丙已占有了質(zhì)押物，因此質(zhì)押合同已經(jīng)生效。乙與甲之間的借款只能按一般的無擔保的借款協(xié)議來處理。如丙的借款到期甲仍無力還款，丙有權就該寶石戒指的價款優(yōu)先受償八、留置概念是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。A適用合同保管合同、運輸合同、承攬合同、倉儲合同、行紀合同B實現(xiàn)條件債權人占有動產(chǎn)須債權以屆清償期須債權的發(fā)生與該動產(chǎn)有牽連關系補充知識：行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。以自己名義為他人從事貿(mào)易活動的一方為行紀人，委托行紀人為自己從事貿(mào)易活動并支付報酬的一方為委托人。留置權的實現(xiàn)履行期間沒有約定或者約定不明確的，應當給債務人兩個月以上履行債務的期間（鮮活易腐的除外）逾期未履行的，留置權人可以與債務人商議，可留置財產(chǎn)抵價也可以拍賣變賣折價。折價后，多余部分退還債務人；不足抵償?shù)模^續(xù)追償課堂練習1.下列關于留置權的表達，不正確的有（）。

A.以留置權人占有留置物為成立要件

B.以留置權人占有留置物為存續(xù)要件

C.留置權人失去對留置物的占有，留置權消滅

D.留置權具有物上代位性

【答案】A2.留置權終止的原因有（）。

A.主債權終止

B.留置