2023年春行政法與行政訴訟法考前輔導(dǎo)資料

行政法與行政訴訟法學(xué)》考前輔導(dǎo)這學(xué)期的《行政法與行政訴訟法學(xué)》考前輔導(dǎo)將由我進行,希望具有針對性的輔導(dǎo)對同學(xué)們的考試有所幫助。本次考試重要涉及的知識點是:行政行為以及行政行為的分類、效力、成立要件（一)行政行為是指HYPERLＩNK＂"\ｔ"_ｂlａnｋ"行政主體行使HYPＥRLINK""\t"_ｂlａnk"行政職權(quán)，作出的可以產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為的概念涉及以下幾層含義：(1）行政行為是行政主體所為的行為。（2)行政行為是行使行政職權(quán)，進行行政管理的行為。（３）行政行為是行政主體實行的可以產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為的特性是：（1)行政行為是執(zhí)行法律的行為，任何行政行為均須有法律根據(jù),具有從屬法律性,沒有法律的明確規(guī)定或授權(quán)，行政主體不得作出任何行政行為。（2）行政行為具有一定的裁量性，這是由立法技術(shù)自身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應(yīng)變性所決定的。(3）行政主體在實行行政行為時具有單方意志性，不必與HＹPERLＩNＫ""\ｔ"_bｌanｋ"行政相對方協(xié)商或征得其批準(zhǔn),即可依法自主作出。即使是在\t"_blａｎk＂行政協(xié)議行為中,在行政協(xié)議的締結(jié)、變更、解除與履行等諸方面,行政主體均具有與民事協(xié)議不同的單方意志性。(4）行政行為是以國家強制力保障實行的，帶有強制性，行政相對方必須服從并配合行政行為。否則，行政主體將予以制裁或強制執(zhí)行。這種強制性與單方意志性是緊密聯(lián)系在一起的,沒有行政行為的強制性,就無法實現(xiàn)行政行為的單方意志性。(５)行政行為以無償為原則，以有償為例外。行政主體所追求的是國際和HYPEＲLINＫ""\t＂_blaｎｋ＂社會公共利益，其對公共利益的集合、維護和分派，應(yīng)當(dāng)是無償?shù)?。?dāng)特定HＹPERLINＫ""＼ｔ"_blａnk"行政相對人承擔(dān)了特別公共承擔(dān)，或者分享了特殊公共利益時，則應(yīng)當(dāng)有償?shù)?，這就是公平承擔(dān)和利益承擔(dān)的問題。(二）行為分類1．抽象行政行為和具體行政行為:這是基于行為合用范圍對行政行為所作的一種劃分。抽象行政行為是指國家行政機關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的對象,就特定的事項所作出的解決決定。2.羈束行政行為和自由裁量行政行為。羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等,行政機關(guān)沒有ＨＹPEＲLINK""\t"_blanｋ＂自由選擇的余地，只能嚴(yán)格依法實行而作出的行政行為。自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類等等，由行政機關(guān)根據(jù)實際情況決定如何合用法律而作出的行政行為。3．依申請的行政行為和依職權(quán)的行政行為。應(yīng)申請的行政行為是指行政行為以相對人的申請為前提條件,行使HＹPEＲLＩNK""＼t＂_ｂlank"行政權(quán)力而作出的行政行為。依職權(quán)的行政行為是指行政機關(guān)積極行使行政權(quán)力而作出的行政行為。4．要式行政行為與非要式行政行為以做出是否必須具有法定形式為標(biāo)準(zhǔn)可將行政行為分為要式行政行為與非要式行政行為。要式行政行為是指必須具有某種特定形式或遵守特定程序才干產(chǎn)生行政法律效果的行政行為,如檔案規(guī)章的公布行為;非要式行政行為是指不需具有特定形式或遵守特定程序,只要行政主體針對具體情況采用了適當(dāng)?shù)姆绞郊纯僧a(chǎn)生行政法律效果的行為，如汶川地震災(zāi)區(qū)檔案行政管理部門在搶險中發(fā)布即時口頭命令的行為。５．行政立法、行政執(zhí)法與行政司法行為。是以行政權(quán)作用的方式和實行行政行為所形成的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。行政立法行為,是行政主體以法定職權(quán)和程序制定帶有普遍約束力的規(guī)范性文獻的行為。行政執(zhí)法,是指行政主體依法實行的直接影響相對方權(quán)利和義務(wù)的行為,或者對個人、組織的權(quán)利和義務(wù)的行使和履行情況進行監(jiān)督檢查的行為；涉及行政許可、行政確認(rèn)、行政獎勵等。行政司法，是指行政機關(guān)作為第三者，按照準(zhǔn)司法程序?qū)徖硖囟ǖ男姓幾h或民事爭議案件所作出的裁決行為;它所形成的法律關(guān)系是以行政機關(guān)為一方,以發(fā)生爭議的雙方當(dāng)事各人為一方的三方法律關(guān)系，具體涉及行政裁決、行政復(fù)議等。此外，尚有一些特殊的行政行為,如行政終局裁決行為、國家行為等。單方行政行為與雙方(多方)行政行為6.以行政法律關(guān)系相對方參與意思表達(dá)的作用為標(biāo)準(zhǔn)司將行政行為分為單方行政行為與雙方(多方)行政行為。單方行政行為是指不需要相對方批準(zhǔn)僅依行政主體單方意思即可成立的行政行為,如檔案行政管理部門對發(fā)生檔案違法現(xiàn)象的單位做出責(zé)令限期改正的決定的行為;雙力（多方)行政行為是指需要相對方批準(zhǔn)、行政主體與相對方達(dá)成一致的意思表達(dá)才干成立的行政行為,如某縣檔案局與農(nóng)民簽訂代存土地承包協(xié)議的協(xié)議的行為。除了以上的分類外,還可以依據(jù)其他標(biāo)準(zhǔn)將行政行為分為附條件行政行為與不附條件行政行為,實體性行政行為與程序性行政行為等多種類別。同一行政行為,按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn),可以劃歸不同的類型，如國家檔案局制定部門規(guī)章的行為,既是行政立法行為、抽象行政行為,又是依職權(quán)行政行為,還是單方行政行為。(三)行政行為的效力1.行政行為具有擬定力指有效成立的行政行為,具有不可變更性。但行政行為具有不可變更性并不意味著行政行為不能變更,基于法定事由,通過法定程序，行政行為可以依法變更。2.行政行為具有拘束力表現(xiàn)為對行政主體和行政相對方的拘束力。３.行政行為具有公定力不管合法還是違法，都推定為合法有效。4.行政行為具有執(zhí)行力行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采用一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)。例如,強制受罰人繳納罰款。（四）行政行為的成立要件行政行為的成立要件涉及:（1)行為的主體必須是擁有行政職權(quán)或有一定行政職責(zé)的國家行政機關(guān)，或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織，或者行政機關(guān)委托的組織和個人。這是構(gòu)成行政行為的主體要件。(2)行為主體有憑借國家行政權(quán)力產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系的意圖，并有追求這一效果的意思表達(dá)。這是行政行為成立的主觀方面的要件。(3)行為主體在客觀上有行使行政職權(quán)或職責(zé)的行為。即有一定的外部行為方式所表現(xiàn)出來的客觀行為。這是行政行為成立的客觀方面的要件。(4)行為的功能要件,即行為主體實行的行為能直接或間接導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。二、公務(wù)員制度(一）概念是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政承擔(dān)\ｔ"_bｌank＂工資福利的工作人員。公務(wù)員的法律地位是指公務(wù)員在各種法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的綜合表現(xiàn)。公務(wù)員因其具有的雙重法律身份而享有不同的法律地位：一方面，公務(wù)員是公民。這一身份決定了公務(wù)員一方面享有自然人的HYPERLＩNK"＂＼t"_blank＂法律地位。另一方面,公務(wù)員是國家的公務(wù)員。這一身份決定了公務(wù)員享有公務(wù)員的法律地位。公務(wù)員的雙重身份在某些特定情況下往往會發(fā)生沖突。在發(fā)生某種法律責(zé)任的承擔(dān)時應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確加以劃分。（二)公務(wù)員處分種類《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》規(guī)定行政機關(guān)公務(wù)員處分分為警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六類。行政機關(guān)公務(wù)員受處分的期限為：警告，6個月;記過,12個月;記大過,１8個月;降級、撤職,24個月。條例規(guī)定，行政機關(guān)公務(wù)員在受處分期間不得晉升職務(wù)和級別,其中受記過、記大過、降級、撤職處分的,不得晉升工資檔次；受撤職處分的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定減少檔別。行政機關(guān)公務(wù)員受開除處分的，自處分決定生效之日起,解除其與單位的人事關(guān)系,不得再擔(dān)任公務(wù)員職務(wù)。三、行政處罰（一）概念是指具有行政處罰權(quán)的行政主體為維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人或其他組織的合法權(quán)益,依法對行政相對人違反行政法律法規(guī)而尚未構(gòu)成犯罪的行政行為所實行的法律制裁。（二)種類行政處罰種類，是指行政處罰外在的具體表現(xiàn)形式。根據(jù)《ＨYPERLINK""中華人民共和國行政處罰法》第八條的規(guī)定，行政處罰有以下７種:１.警告。是國家對行政違法行為人的譴責(zé)和告誡，是國家對行為人違法行為所作的正式否認(rèn)評價。從國家方面說,警告是HYPEＲLINK＂"\t＂＿ｂlａnk"國家行政機關(guān)的正式意思表達(dá)，會對相對一方產(chǎn)生不利影響,應(yīng)當(dāng)納入法律約束的范圍;對被處罰人來說，警告的制裁作用，重要是對當(dāng)事人形成心理壓力、不利的社會輿論環(huán)境。合用警告處罰的重要目的，是使被處罰人結(jié)識其行為的違法性和對社會的危害，糾正違法行為并不再繼續(xù)違法。２．罰款。是行政機關(guān)對行政違法行為人強制收取一定數(shù)量金錢，剝奪一定財產(chǎn)權(quán)利的制裁方法。合用于對多種行政違法行為的制裁。3．沒收違法所得、\ｔ＂_blaｎｋ"沒收非法財物。沒收違法所得，是行政機關(guān)將行政違法行為人占有的，通過違法途徑和方法取得的財產(chǎn)收歸國有的制裁方法；沒收非法財物,是行政機關(guān)將行政違法行為人非法占有的財產(chǎn)和物品收歸國有的制裁方法。4.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。是行政機關(guān)強制命令行政違法行為人暫時或永久地停止生產(chǎn)經(jīng)營和其他業(yè)務(wù)活動的制裁方法。5．暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照。是行政機關(guān)暫時或者永久地撤消行政違法行為人擁有的國家準(zhǔn)許其享有某些權(quán)利或從事某些活動資格的文獻，使其喪失權(quán)利和活動資格的制裁方法。6．行政拘留;是治安行政管理機關(guān)（公安機關(guān))對違反治安管理的人短期剝奪其人身自由的制裁方法。7．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。一,HYPＥRLINK""\ｔ"＿ｂlank"人身自由罰：涉及行政拘留和勞動教養(yǎng)。二，行為罰：重要形式有責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),吊銷許可證、執(zhí)照等。三，財產(chǎn)罰：重要形式有罰款、沒收財物(沒收非法財物和違法所得)。四，聲譽罰：重要形式有警告、責(zé)令具結(jié)悔過、通報批評等。(三)聽證制度聽證程序是指HYPERLINK＂"\t"_ｂlank"國家機關(guān)作出決定之前，給HYPEＲLＩNＫ""＼t"_ｂlank"利害關(guān)系人提供發(fā)表意見、提出證據(jù)的機會,對特定事項進行質(zhì)證、辯駁的程序，其實質(zhì)是聽取利害關(guān)系人的意見。聽證程序是現(xiàn)代民主政治的產(chǎn)物，近幾十年來，受到世界許多國家的特別重視。我國最早規(guī)定聽證的是19９６年施行的《行政處罰法》。隨后，1998年施行的《HYＰERLIＮK""＼t"_blank"價格法》、２023年施行的《立法法》先后規(guī)定了ＨYＰERＬＩNK""＼ｔ"_blanｋ＂聽證制度。根據(jù)《行政處罰法》第四十二條的規(guī)定,郵政部門在作出下列行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有規(guī)定舉行聽證的權(quán)利：（１)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);(2)吊銷許可證,如撤消信封生產(chǎn)監(jiān)制證書，吊銷集郵業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證；(3）較大數(shù)額的罰款。信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的《HYPERLIＮK""＼ｔ＂_ｂlank"通信行政處罰程序規(guī)定》明確:對公民罰款在１萬元以上，對法人或者其他組織罰款在10萬元以上,為數(shù)額較大的罰款；同時也可以按照省、自治區(qū)、直轄市人大常委會或者人民政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。如ＨYPERＬＩNK""\t"_blank＂河北省人民政府對較大數(shù)額的罰款規(guī)定為:對從事非經(jīng)營活動的公民處以500元以上的罰款，對從事非經(jīng)營活動的法人或者其他組織處以500０元以上的罰款；對從事經(jīng)營活動的公民處以1000元以上的罰款,對從事經(jīng)營活動的法人或者其他組織處以10000元以上的罰款。不告知當(dāng)事人享有聽證的權(quán)利,將導(dǎo)致行政處罰不能成立的后果。(四)簡易程序行政處罰的ＨYPＥRLＩＮK""\t"＿blａnｋ"簡易程序又稱當(dāng)場處罰程序，指行政處罰主體對于事實清楚、情節(jié)簡樸、后果輕微的行政違法行為，當(dāng)場作出行政處罰決定的程序。1、合用簡易程序的行政處罰必須符合以下條件:(1）違法事實確鑿;（２）對該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)；（3）處罰較為輕微，即對個人處以５0元以下的罰款或者警告,對組織處以１000元以下的罰款或者警告。2、\t＂_ｂlaｎk"行政執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政處罰決定的,應(yīng)遵守以下程序:（1）出示執(zhí)法證件,表白執(zhí)法人員身份;（2)告知作出行政處罰決定的事實、理由和根據(jù);（3）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯;（4)填寫預(yù)定格式、編有號碼的ＨYPＥRLINK""\t"_bｌank"行政處罰決定書;（５）將行政處罰決定書當(dāng)場交付當(dāng)事人。四、行政主體（一）概念行政主體是指享有HYＰEＲLＩNK＂＂\t＂_ｂlａnk"國家行政權(quán)力,能以自己的名義從事HYPＥRLINK""＼t"_blanｋ"行政管理活動并獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。（二)特性行政主體具有下列三個特性：1．行政主體是享有國家行政權(quán)力，實行行政活動的組織。這是行政主體與其他HYＰERLINＫ""\t＂_blaｎｋ＂國家機關(guān)、組織的區(qū)別所在。2.行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。這是行政主體與ＨYPＥＲＬＩNK＂"\t"_ｂlank"行政機關(guān)內(nèi)部的組成機構(gòu)和受行政機關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務(wù)的組織的區(qū)別。3.行政主體是可以獨立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。這是行政主體具有獨立法律人格的具體表現(xiàn),也是—個組織成為行政主體的必備條件。在我國,行政主體涉及HYPERLＩＮK""\ｔ"_blａnk"國家行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。（三）行政主體與行政機關(guān)主體是一定關(guān)系的參與者,行政主體是行政關(guān)系的參與者，是行政關(guān)系中行使行政管理權(quán)力的一方。多數(shù)情況下,行政關(guān)系中的行政主體是由行政機關(guān)擔(dān)當(dāng)，但行政主體不能簡樸地等同于行政機關(guān)，行政機關(guān)是生活中用語，行政主體則是一個法學(xué)上的概念。其區(qū)別在于：（1）行政主體是行政組織在行政關(guān)系中的一種地位，只有在行政機關(guān)參與進一種行政管理關(guān)系時,它才在這種關(guān)系中具有行政主體地位。所以不能在行政機關(guān)和行政主體兩個概念中間劃等號。(2)并非所有的行政機關(guān)都能成為行政主體。行政機關(guān)只有具有一定的條件才干成為行政主體,因而,某個政府機構(gòu)也許是行政機關(guān)，但它并不一定就能成為行政主體。例如政府內(nèi)部的某個辦事機構(gòu)、協(xié)調(diào)性機構(gòu)，它們僅負(fù)責(zé)管理、協(xié)調(diào)內(nèi)部事務(wù),并不對外行使職權(quán),不能與相對人之間形成管理和被管理的關(guān)系。因此也就不會有什么責(zé)任需要承擔(dān)，因此不具有行政主體資格。(3)并非行政機關(guān)在所有場合都能成為行政主體。行政機關(guān)在法律上可以具有雙重身份,即民事主體與行政主體。它即可以民事主體的身份從事活動,如到商店購買辦公用品,也可以行政主體的身份從事行政活動，如作出行政處罰。當(dāng)行政機關(guān)租用辦公用房、購買辦公用品時，其身份是民事主體；當(dāng)其以行政職權(quán)享有者的身份進行管理時,其身份是行政主體。在不同的活動中,需要遵循不同的規(guī)則。在行政法上關(guān)注的是行政機關(guān)的行政主體身份。(４)成為行政主體的不限于行政機關(guān)。在行政法上，行政主體是以行政職權(quán)的享有者身份出現(xiàn)的,行政職權(quán)為行政機關(guān)所享有,因而,行政機關(guān)是最重要的行政主體，但行政機關(guān)對行政權(quán)并不構(gòu)成獨占。在許多情況下,非行政機關(guān)的社會團隊也也許享有行政權(quán),在行政法上具有行政主體身份。特別是在現(xiàn)代社會,國家行政的范圍日益擴展,公共職能不斷擴張,許多事情授權(quán)于非行政機關(guān)的社會組織實行，它們因法律、法規(guī)的授權(quán)而取得行政法上的行政主體地位。五、行政立法制度（一)概念行政立法是指立法機關(guān)通過法定形式將某些立法權(quán)授予HＹPＥRLINＫ""\t"_blａnk"行政機關(guān),行政機關(guān)得依據(jù)授權(quán)法(含憲法)創(chuàng)制HYＰERLINK""\t"_blanｋ＂行政法規(guī)和規(guī)章的行為。它通常具有兩ＨYPERLＩNK""＼t"＿blａnｋ＂方面的內(nèi)容：①HYＰERＬINK"＂\t"_ｂlａｎk"國家行政機關(guān)接受國家立法機關(guān)的委托，依照HＹＰEＲLINK"＂\t"_ｂlaｎk"法定程序制定具有法律效力的HＹPＥRLＩＮＫ""\t"_ｂlank"規(guī)范性文獻的活動。②國家行政機關(guān)依照法定程序制定有關(guān)ＨＹPERLINK""＼t"_blank"行政管理規(guī)范性文獻的活動。亦稱“準(zhǔn)立法”。(二）主體行政立法的主體是憲法和法律規(guī)定建立的HYPＥＲＬINK"＂\t＂_blaｎk"國家行政機關(guān)。由于國家對HYＰERLＩNK""\t"_ｂlank＂經(jīng)濟和社會生活的干預(yù)增多和HYPＥＲＬIＮK＂"＼ｔ＂_blaｎk"行政權(quán)力的相對擴大，單靠立法機關(guān)立法已無法適應(yīng)HYPEＲLＩNＫ""＼t＂_ｂlanｋ"社會發(fā)展的需要。立法機關(guān)以委托立法HＹPERLIＮK"＂\t"_blank＂方式,賦予行政機關(guān)以立法權(quán);同時,行政機關(guān)制定的各種HＹPＥRLINK""\t"_bｌaｎk"規(guī)范性文獻也是一種行政立法活動。（三)內(nèi)容行政立法的內(nèi)容涉及：行政HYＰEＲLINK""＼t＂＿blaｎｋ"機關(guān)和公務(wù)人員的法律規(guī)范;ＨYPEＲLINK""\t"_bｌank"行政機關(guān)管理國家事務(wù)的法律規(guī)范;對行政機關(guān)的活動進行監(jiān)督的法律規(guī)范。不同等級的國家行政機關(guān)的行政立法的效力等級不同。行政立法的HYPERLIＮK＂"\ｔ"_blａｎk＂程序依立法機關(guān)的性質(zhì)而有所不同。HYPEＲLINK"＂＼t＂_blａｎk"中華人民共和國行政立法重要是指國務(wù)院制定HYPERＬINK＂＂\t"_bｌａnk"行政法規(guī),國務(wù)院各部委、省、_blanｋ＂直轄市、自治區(qū)人民政府、省會市人民政府和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市人民政府制定規(guī)章的活動。全國性行政法律草案，多數(shù)都由國務(wù)院提出，經(jīng)HYPＥＲＬINK"＂＼t＂_bｌaｎｋ"全國人民代表大會常務(wù)委員會討論通過;地方性行政法規(guī)草案多由同級人民政府提出。行政法規(guī)和規(guī)章一般由政府業(yè)務(wù)部門起草。如涉及幾個部門,則需共同協(xié)商起草，并經(jīng)有關(guān)HYPERLIＮK"＂\t"_ｂlａnk"法制機構(gòu)審查批準(zhǔn)。全國性的行政法規(guī)經(jīng)ＨYＰERLIＮＫ"＂\t"_blank＂國務(wù)院全體會議或常務(wù)會議討論決定，由國務(wù)院總理簽署發(fā)布。部、委規(guī)章經(jīng)部務(wù)或委務(wù)會議討論通過。HＹＰEＲＬINK"＂\ｔ"＿blank"地方政府規(guī)章經(jīng)該級政府常務(wù)會議或辦公會議討論通過,由部長、主任或省長、市長簽署。重要的部門規(guī)章在通過和簽署后,須報上級機關(guān)審批，然后公布，一般規(guī)章在通過和簽署后報國務(wù)院備案。(四)生效要件行政立法的生效要件:①必須是國家行政機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)或經(jīng)授權(quán)制定的法律規(guī)范;②行政立法的內(nèi)容不得與憲法、法律及上級行政機關(guān)制定的行政ＨYPＥRLIＮＫ＂"＼t＂_blaｎｋ"法規(guī)相抵觸，必須符合法定程序；③行政立法的內(nèi)容須采用書面表達(dá),注明制定、批準(zhǔn)機關(guān)的名稱，以及首長簽署和發(fā)布時間等。行政立法較之權(quán)力機關(guān)的立法，是一種從屬性的立法,不得與憲法、法律和同級地方性法規(guī)相抵觸;它是一種較法律更具體、更明確、更細(xì)致的立法,是法律、法規(guī)的具體化;它還是一種適應(yīng)性較強，比法律的穩(wěn)定性較差的立法；由于行政管理的復(fù)雜和多層次性，使行政立法也在內(nèi)容、效力和形式ＨYPERLINK""＼t"＿blａnｋ"方面具有多樣性。行政立法是國家行政管理的重要HYＰＥＲＬINK""\t＂_bｌank"手段,是建立和健全HYPＥRＬINK""\t"_bｌanｋ"行政法制、使國家HYPERLIＮK""＼ｔ"＿bｌanｋ"行政管理法制化和嚴(yán)格依法行政的基礎(chǔ)和前提。六、行政補償制度(一）概念行政補償是指ＨYPERLINK"＂＼t"_blank"行政主體違法實行行政行為，侵犯HＹPERLIＮＫ"＂＼ｔ"＿blanｋ"相對人合法權(quán)益導(dǎo)致?lián)p害時由國家承擔(dān)的一種補償責(zé)任。(二)構(gòu)成要件行政主體所謂行政主體是指執(zhí)行行政職務(wù)的行政機關(guān)及其工作人員。其中“行政機關(guān)”涉及HYPERＬINK"＂\t＂_bｌank"中央行政機關(guān)（如國務(wù)院及其所屬部門)與HYPERLINＫ""\t＂_blａｎk"地方行政機關(guān)（如地方級政府及其所屬部門)?！肮ぷ魅藛T”則既涉及行政機關(guān)中的工作人員,也涉及受上述機關(guān)委托從事公務(wù)的人員。職務(wù)違法行為所謂職務(wù)違法行為是指違法執(zhí)行職務(wù)的行為。它是行政補償責(zé)任中最主線的構(gòu)成要件。在這個概念中，需要說明的是:（一）什么是違法；(二)什么是“執(zhí)行職務(wù)”。對此,我國國家補償法未作規(guī)定，理論界結(jié)識也不一,但從行政補償?shù)牧⒎ň窨?“違法”應(yīng)涉及違反憲法、法律、行政法規(guī)與HYPERＬINK＂"＼ｔ"_bｌank"規(guī)章、地方性法規(guī)與規(guī)章以及HYPERＬＩＮK＂"\ｔ"_bｌank"其他規(guī)范性文獻和我國認(rèn)可與參與的國際公約等?！皥?zhí)行職務(wù)”的范圍應(yīng)既涉及職務(wù)行為自身的行為(如ＨYPERLIＮK"＂\t＂＿blａｎk＂工商管理部門違法吊銷許可證和執(zhí)照)，亦涉及與職務(wù)有關(guān)連而不可分的行為（如訊問HＹPERLINK＂"\ｔ"_blank"案件時，警察刑訊逼供、行政機關(guān)工作人員在執(zhí)行公務(wù)途中違反交通規(guī)則將別人撞傷)。損害后果確立行政補償責(zé)任的目的在于對受害人受到的損害進行補償。因此，損害的發(fā)生是行政補償責(zé)任產(chǎn)生的前提。損害涉及人身損害與財產(chǎn)損害、HYPEＲLIＮK""＼t"_bｌaｎk"物質(zhì)損害與HYＰＥＲLINK""\t"_blaｎk＂精神損害、直接損害與間接損害。需要指出的是，根據(jù)我國國家補償法,損害僅指物質(zhì)損害與直接損害，而不含精神損害與間接損害。因果關(guān)系因果關(guān)系是聯(lián)接違法行為與損害后果的紐帶，是責(zé)任主體對損害后果承擔(dān)補償責(zé)任的基礎(chǔ)與前提。假如缺少這種因果關(guān)系，則行為人就無義務(wù)對損害后果負(fù)責(zé)。因果關(guān)系的苛嚴(yán)限度會直接影響到相對人一方合法權(quán)益救濟的范圍，我國行政補償責(zé)任構(gòu)成要件中的的因果關(guān)系應(yīng)采用什么樣的因果關(guān)系呢?理論上歧見紛紛,但最具代表性的觀點是采用直接因果關(guān)系，即指行為與結(jié)果間存在著邏輯上的直接關(guān)系，其中行為并不規(guī)定是結(jié)果的必然的或主線HYＰＥRLINK""＼ｔ"＿ｂlank＂因素，但應(yīng)是導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的一個較近的因素,至于其關(guān)聯(lián)性緊密限度，則完全要依據(jù)案情來ＨYPERLＩNK""決定。(三)行政補償與行政補償1.行政補償與行政補償?shù)南嗤?(１)兩者的行為主體都是行政機關(guān),都是由行政機關(guān)的具體行政行為導(dǎo)致的；（2)兩者都是行政機關(guān)在行使其行政職權(quán)的過程中導(dǎo)致的；(3）兩者事實上都導(dǎo)致行政上的損害結(jié)果；（4)兩者都是對所導(dǎo)致的損害結(jié)果給予的一定的填補；（５)兩者都屬于公法的范疇，都由公法來進行調(diào)整。2.行政補償和行政補償?shù)膮^(qū)別：(1）兩者的性質(zhì)不同。行政補償是由合法的行政行為導(dǎo)致的，而行政補償是由違法的行政行為導(dǎo)致的。這是區(qū)別兩者的重要標(biāo)志。(2）兩者發(fā)生的時間不同。行政補償既可以在損害發(fā)生前，也可以在損害事實發(fā)生后進行；而行政補償責(zé)任只能在損害發(fā)生后才干進行。（四)行政補償?shù)姆秶秶已a償法》規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)和侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得補償?shù)臋?quán)利:(１）違法拘留或者違法采用限制公民人身自由的行政強制措施的;（２）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;（3）以毆打暴力行為或者唆使別人以毆打等暴力行為導(dǎo)致公民身體傷害或者死亡的;(4)違法使用武器、警械導(dǎo)致公民身體傷害或者死亡的；（5)導(dǎo)致公民身體傷害或者死亡的其他違法行為；（6)違法實行罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；（７）違法對財產(chǎn)采用查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;(8）違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的。（9）導(dǎo)致財產(chǎn)損害的其他違法行為。七、行政補償制度(一)概念行政補償是指HYPEＲLIＮK""\t"＿blank"國家行政機關(guān)及其工作人員在管理國家和社會公共事務(wù)的過程中,因合法的行政行為給公民、法人或其他組織的合法權(quán)益導(dǎo)致了損失,由國家依法予以補償?shù)闹贫取?二）行政補償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)關(guān)于行政補償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)，有的規(guī)定涉及人身損害補償，有的不涉及,如《國防法》第五十五條規(guī)定:公民和組織因國防建設(shè)和軍事活動在經(jīng)濟上受到直接損失的，可以依照國家有關(guān)規(guī)定取得補償。而《人民警察法》第三十四條規(guī)定：公民和組織因協(xié)助人民警察執(zhí)行職務(wù),導(dǎo)致人身傷亡或者財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定給予撫恤或者補償。有的規(guī)定只補償HYPEＲLINK＂"\t"＿blank"直接經(jīng)濟損失，有的沒有明確規(guī)定,如《水法》第三十五條規(guī)定:從事工程建設(shè)，占用農(nóng)業(yè)灌溉水源、灌排工程設(shè)施,或者對原有灌溉用水、供水水源有不利影響的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)采用相應(yīng)的補救措施；導(dǎo)致?lián)p失的，依法給予補償?！秶婪ā返谒氖藯l規(guī)定:縣級以上人民政府對被征用者因征用所導(dǎo)致的直接經(jīng)濟損失，按照國家有關(guān)規(guī)定給予適當(dāng)補償。八、行政訴訟的一審和二審制度(一)一審1.行政訴訟的受案范圍《行政訴訟法》:第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的;（二）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；（三)認(rèn)為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；（四）認(rèn)為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；(五）申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；（六）認(rèn)為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的;（七)認(rèn)為行政機關(guān)違法規(guī)定履行義務(wù)的；(八）認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其別人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外,人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。第十二條人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：(一）國防、外交等國家行為;（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（三)行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；（四）法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為。一審程序1.一審?（1）起訴

\t"＿ｂlank"行政訴訟實寫\"不告不來\＂原則,即當(dāng)事人HYPERＬINK""\ｔ"＿blank"不起訴,人民ＨＹPERLＩNＫ""\t"＿ｂlａnk"法院不能積極受理。?（２)受理?人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)備案受理。經(jīng)審查不符合起訴條件的,在法定期限內(nèi)裁定HＹPＥRLINＫ""\ｔ"_blanｋ"不予受理。?(３）審理

人民法院審理的重要內(nèi)容是對HYPERLIＮK""\t＂_blａnk"具體行政行為的合法性進行審查。人民法院審理ＨYPERLIＮK""＼t"_blank"行政案件，不合用調(diào)解。?(4)裁判（裁定和判決的合稱）?裁定是法院在案件審理判決執(zhí)行中,就程序問題或部分實體問題所作的決定。判決是法院就解決案件的實體問題所作的決定。（二)行政訴訟的裁判種類第五十四條人民法院通過審理,根據(jù)不同情況,分別作出以下判決：（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，合用法律、法規(guī)對的,符合法定程序的,判決維持。（二）具體行政行為有下列情形之一的,判決撤消或者部分撤消,并可以判決被告重新作出具體行政行為：1、重要證據(jù)局限性的;2、合用法律、法規(guī)錯誤的;3、違反法定程序的;４、超越職權(quán)的;5、濫用職權(quán)的。（三）被告不履行或者遲延履行法定職責(zé)的,判決其在一定期限內(nèi)履行。（四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更。（三)二審一審中HYPERＬINK＂"被告HYＰERLＩNＫ""＼t"_blank"行政機關(guān)可以改變所作HYPＥRLINK"＂\t＂_bｌank"具體行政行為，但在二審中則不然,上訴受理后一項非常重要的HYＰERＬINK""\t"＿blank"法律后果是,上訴一經(jīng)受理，在HYＰEＲLINK＂＂\ｔ＂_bｌank＂第二審程序中，行政機關(guān)不得改變其原具體行政行為。具體行政行為是行政機關(guān)代表國家所實行的能產(chǎn)生法律效果的行為,一經(jīng)作出,自身就具有擬定力。并且,在ＨYＰEＲLＩNK""\t"_blaｎk"第一審程序中，行政機關(guān)的具體行政行為已經(jīng)人民法院審查,無論合法、違法均已經(jīng)國家審判權(quán)確認(rèn)，行政機關(guān)對此完全喪失ＨYPＥRLＩNK""\t"_blank＂處分權(quán)。因此，在二審程序中,行政機關(guān)無論是作為上訴人還是被上訴人,均不得改變原具體行政行為。

HYPERLＩNK""\t"_bｌaｎk"行政訴訟二審程序中,行政機關(guān)不得改變其原具體行政行為。上訴人如因行政機關(guān)改變其原具體行政行為而申請撤回上訴的，人民法院不予準(zhǔn)許。"九、行政復(fù)議（一)概念行政復(fù)議：是指公民、法人或者其他組織不服行政主體作出的具體HＹPERLIＮＫ""\t"_blａｎk＂行政行為,認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯了其ＨＹＰERLＩＮK""＼t"_ｂｌank＂合法權(quán)益，依法向法定的ＨＹＰERLＩNK＂"\ｔ"＿blａnk＂行政復(fù)議機關(guān)提出復(fù)議申請,行政復(fù)議機關(guān)依法對該具體行政行為進行合法性、適當(dāng)性審查，并作出行政復(fù)議決定的行政行為。是公民，法人或其他組織通過行政救濟途徑解決HYＰERLＩNＫ""\t"_blank＂行政爭議的一種方法。（二)行政復(fù)議參與人HYPERＬINK""＼t＂_blank"行政復(fù)議參與人，系指行政復(fù)議當(dāng)事人以及與行政復(fù)議當(dāng)事人法律地位相類似的人。a)行政復(fù)議當(dāng)事人，即因發(fā)生行政爭議，為保護自己的合法權(quán)益,依法以自己的名義參與行政復(fù)議，并受行政機關(guān)復(fù)議決定約束的組織或個人。復(fù)議當(dāng)事人通常指申請人和被申請人，在某些情況下，還涉及復(fù)議中的ＨYPＥRＬINK＂"\ｔ"_blank"第三人。b)與行政復(fù)議當(dāng)事人法律地位相類似的人，涉及HYPERLINK＂"\ｔ"_blank"法定代理人、HYPEＲLINK"＂\ｔ"_ｂlａnk"法定代表人和委托代理人。（1）申請人ＨYＰERLINＫ""＼t＂_blａnk"行政復(fù)議申請人的范圍是相稱廣泛的。根據(jù)《行政復(fù)議法》第41條的規(guī)定,申請人甚至可以是_blank"外國人、HＹPERLINK＂＂\t"_bｌaｎk"無國籍人或外國組織。此外，《行政復(fù)議法》第10條規(guī)定:a)有權(quán)申請復(fù)議的公民死亡的,其近親屬可以申請復(fù)議。近親屬涉及＼ｔ"＿blank＂配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。b)有權(quán)申請復(fù)議的法人或者其他組織終止的,承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請復(fù)議。(2)被申請人被申請人是指申請人的對方當(dāng)事人，即因申請人提起行政復(fù)議而由復(fù)議機關(guān)告知其參與復(fù)議的當(dāng)事人。在行政復(fù)議中，被申請人的特點在于，它一概是行政主體。但是，由于行政活動的復(fù)雜性,被申請人在實踐中也相稱復(fù)雜。一般有以下幾種情形:a）相對人對行政機關(guān)的具體行政行為不服申請復(fù)議的，該行政機關(guān)是被申請人。b）兩個或者兩個以上行政機關(guān)以共同名義作出具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機關(guān)是共同被申請人。c)對法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為不服的,該組織是被申請人。對政府工作部門設(shè)立的派出機構(gòu)ＨYPEＲＬＩNK＂"\ｔ"＿ｂｌａnk"依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定以自己名義作出的具體行政行為不服的，該派出機構(gòu)是被申請人。d）作出具體行政行為的機關(guān)被撤消的，繼續(xù)行使其HＹＰＥRLINK＂"＼t＂_blank"職權(quán)的行政機關(guān)是被申請人。在實踐中,作出具體行政行為的行政機關(guān)被撤消后，被申請人有三種具體情況：①作出具體行政行為的行政機關(guān)被合并的,被申請人是合并后的行政機關(guān)；②作出具體行政行為的行政機關(guān)被分解的,被申請人是分解后相應(yīng)的行政機關(guān);③作出具體行政行為的行政機關(guān)被解散的,被申請人是解散它的上級行政機關(guān)或者有權(quán)機關(guān)指定的其他行政機關(guān)。(3)第三人行政復(fù)議中的第三人是指同申請復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系，經(jīng)復(fù)議機關(guān)批準(zhǔn)而參與復(fù)議的公民、法人或者其他組織。根據(jù)《行政復(fù)議法》第１０條第3款的規(guī)定,第三人參與復(fù)議的條件重要有:a)同申請復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系。b)必須在行政復(fù)議過程中參與行政復(fù)議。c)必須經(jīng)復(fù)議機關(guān)批準(zhǔn)。(三）行政復(fù)議的范圍有1０種情形是明確可以申請行政復(fù)議的,涉及：①行政處罰案件;②行政強制措施案件；③許可證管理案件;④行政確權(quán)案件；⑤侵犯法定經(jīng)營自主權(quán)案件；⑥農(nóng)業(yè)承包協(xié)議案件；⑦違法規(guī)定履行義務(wù)案件；⑧行政許可案件;⑨不履行法定職責(zé)案件；⑩行政給付案件(四）行政復(fù)議和行政訴訟的關(guān)系行政復(fù)議與行政訴訟都是通過解決行政爭議維護當(dāng)事人合法權(quán)益，監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)的法律制度，兩者有著密切聯(lián)系。但是由于主線性質(zhì)不同（前者是行政性的,后者是司法性的),它們的程序、方式、法律后果存在著差異?！缎姓?fù)議法第十六條對兩者的關(guān)系進行了規(guī)定:１、申請人申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機關(guān)已經(jīng)依法受理的，在法定行政復(fù)議