行政許可與處罰

行政許可概念種類原則設(shè)定實(shí)施許可許可即準(zhǔn)許，容許之義，在法律上指一方允許另一方從事某種活動(dòng)，非經(jīng)允許而為之，即屬侵權(quán)違法的行為，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政許可的概念行政許可是指根據(jù)公民，法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。行政許可與相關(guān)范疇的關(guān)系：許可與確認(rèn)許可與登記（是否有行政裁量權(quán)）登記：行政主體應(yīng)相對人申請，在政府有關(guān)登記簿冊中記載相對人的某種情況或事實(shí)，并依法予以正式確認(rèn)的行為。登記是一種羈束行政行為，應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)范的登記進(jìn)行，行政主體沒有行政裁量權(quán)，凡符合條件的必須予以登記。許可與證明證明—行政主體應(yīng)相對人的申請，對有關(guān)法律事實(shí)予以證明，以確認(rèn)其法律效力的一種準(zhǔn)行政行為，單純的證明是一種確認(rèn)行為，許可是賦予相對人以從事某事的權(quán)利或資格的行為。許可包含證明的效力。許可與批準(zhǔn)許可實(shí)質(zhì)上是對相對人申請的批準(zhǔn)，批準(zhǔn)外延大于許可，還包括諸如，審批,核準(zhǔn)，同意等行政許可的種類（學(xué)理上的分類）1，以許可的范圍為標(biāo)準(zhǔn)：一般許可：行政主體對符合法定條件的申請人直接予以許可，無特殊限制的許可。特殊許可：除必須符合一般條件外，還對申請人予以特別限制的許可。（煙草專賣證）2，以許可享有的程度為標(biāo)準(zhǔn)：排他性許可：又稱獨(dú)占許可，指某人獲得某項(xiàng)許可后，其他人在不能獲得該項(xiàng)許可（專利許可，商標(biāo)許可）非排他性許可：又稱共存許可，指可以為所有具備法定條件者申請，獲得的許可3，以許可是否附加必須履行的義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)：權(quán)利性許可：又稱可放棄（無條件放棄）的許可，指被許可人在獲得許可后并不承擔(dān)作為義務(wù)，放棄所取得權(quán)利不必承擔(dān)責(zé)任的許可附義務(wù)的許可：又稱不可放棄（有條件放棄）的許可，被許可人在取得許可后的一定時(shí)間內(nèi)負(fù)有作為義務(wù)，放棄所取得權(quán)利須承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的許可。4，以許可是否單獨(dú)使用為標(biāo)準(zhǔn)：獨(dú)立許可：本身能足以說明許可內(nèi)容，無需其他文件加以補(bǔ)充說明的許可附文件的許可：須附加文件予以補(bǔ)充說明的許可，（專利許可，商標(biāo)許可）5，以許可的存續(xù)時(shí)間（或有效期限）為標(biāo)準(zhǔn)永久許可：又稱長期性許可，被許可人取得許可后，只要在本人不放棄或不因法定事由被主管機(jī)關(guān)吊銷，將永久有效的許可。附期限的許可：在一定期限內(nèi)有效的許可（商標(biāo)許可，衛(wèi)生許可，暫住證，臨時(shí)營業(yè)執(zhí)照等）6，以許可的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)：行為許可：行政主體根據(jù)相對人申請，允許其從事某項(xiàng)活動(dòng)的許可（經(jīng)營，生產(chǎn)許可）內(nèi)容上僅限于被許可人進(jìn)行某種行為，不包含資格權(quán)益的特別證明內(nèi)容資格許可：行政主體根據(jù)相對人申請，允許其享有某種資格或具有某種能力的許可（律師證，會計(jì)證）特點(diǎn)：（1）獲得資格許可一般要經(jīng)過專門訓(xùn)練和考核（2）并非所有取得資格許可的人都有直接從事某項(xiàng)活動(dòng)的權(quán)利。（需再次申請行為許可證）

法定種類：

普通許可特許認(rèn)可核準(zhǔn)登記行政許可的原則1，許可法定原則：一，許可的設(shè)定必須法定。二，許可的實(shí)施必須法定。2，公開，公平，公正原則（1）許可公開原則，具體體現(xiàn)：（第一，許可的依據(jù)公開，第二，行政許可的實(shí)施和結(jié)果，除涉及國家秘密，商業(yè)秘密或個(gè)人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開）（2）許可公平原則，它要求：（第一，平等對待當(dāng)事人，不歧視。第二，合理考慮相關(guān)因素，不專斷）（3）許可公正原則，它要求：（第一，沒有利害關(guān)系，第二，沒有偏私，第三，聽取意見）3，便民，效率原則;便民原則：是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)盡可能手續(xù)簡化，方便快捷，從而確保許可申請人以最低的成本獲得許可目的的實(shí)現(xiàn)。效率原則：則是要求行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)時(shí)應(yīng)當(dāng)以盡可能小的社會成本來實(shí)現(xiàn)既定的行政管理目標(biāo)，使社會效益最大化。4,權(quán)利救濟(jì)原則行政許可作為一種授益行政行為，這種授益主要是對被許可人而言的，對利害關(guān)系則可能是一種負(fù)擔(dān)，即利益的限制；同時(shí)行政機(jī)關(guān)作出的“不予許可”決定，對申請人也可能是一種直接的侵害。因此，無論行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)許可還是不予許可的決定，都可能對相對人的合法權(quán)益產(chǎn)生一定不利的影響。為了保障當(dāng)事人在行政許可中的合法權(quán)益，《行政許可法》第7條規(guī)定，公民，法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)，申辯權(quán)；有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。5，信賴保護(hù)原則信賴保護(hù)是指當(dāng)被許可人對行政機(jī)關(guān)作出的行政許可行為形成值得保護(hù)的信賴時(shí)，行政機(jī)關(guān)不得隨意撤銷該行為，否則必須合理補(bǔ)償被許可人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益其目的在于打造一個(gè)誠信，高效，負(fù)責(zé)的政府。其實(shí)質(zhì)是為了保護(hù)被許可人對行政許可行為的信賴?yán)?，必須對該行為的撤銷予以限制。對此《行政許可法》第8條做了明確具體的規(guī)定，即“公民，法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可”此外，按照信賴保護(hù)原則的要求，即使是違法的許可，如果對相對人產(chǎn)生了值得保護(hù)的信賴?yán)?，那么也不值得一律撤銷。否則，因撤銷行政許可而給被許可人的合法權(quán)益造成損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。按《行政許可法》第69條規(guī)定，有下列情形之一，作出行政許可的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：一，行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的。二，超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的三，違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的四，對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的。五，依法可以撤銷行政許可的其他情形。同時(shí)，行政機(jī)關(guān)在撤銷這些違法的許可時(shí)必須進(jìn)行利益衡量，在一些特殊情形下，也不應(yīng)當(dāng)撤銷：一是撤銷行政許可可能對公共利益造成重大損傷的，應(yīng)當(dāng)不予撤銷。二是，被許可人基于行政許可所取得的利益明顯大于撤銷行政許可所要維護(hù)的公共利益的，行政機(jī)關(guān)也不得撤銷行政許可。根據(jù)《行政許可法》第79條規(guī)定，如果被許可人以欺騙，賄賂等不正當(dāng)手段取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全，人身健康，生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的，則在3年內(nèi)不得再申請?jiān)撔姓S可。6，許可不得轉(zhuǎn)讓原則《行政許可法》第9條規(guī)定，“依法取得的行政許可，除法律，法規(guī)規(guī)定依照法定條件和程序可以轉(zhuǎn)讓的外，不得轉(zhuǎn)讓”同時(shí)《行政許可法》第80條規(guī)定，倒賣，出租，出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。不得轉(zhuǎn)讓的許可有：通過考試賦予公民特定資格的行政許可，或者根據(jù)法定條件賦予法人和其他組織特定的資格，資質(zhì)的行政許可，按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范進(jìn)行檢驗(yàn)，檢測，檢疫，行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)，檢測，檢疫的結(jié)果作出的行政許可決定；公民和社會組織通過登記取得的特定主體資格；被許可人按照法定條件申請取得的直接關(guān)系國家安全，公共安全，人身健康，生命財(cái)產(chǎn)安全的許可。可以轉(zhuǎn)讓的許可：某項(xiàng)由申請人支付一定的價(jià)款，以公開，公平競爭方式取得的行政許可，依照法律，法規(guī)規(guī)定的條件和程序，可以轉(zhuǎn)讓?！冻擎?zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第4條規(guī)定，“依照本條例的規(guī)定取得土地使用權(quán)的土地使用者，其使用權(quán)在使用年限內(nèi)可以轉(zhuǎn)讓，出租，抵押或者用于其它經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。合法權(quán)益受國家法律保護(hù)”7，許可與監(jiān)督結(jié)合原則在行政許可活動(dòng)中，行政許可機(jī)關(guān)既是行政許可職權(quán)的主體，也是對被許可人實(shí)施許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督的主體，同時(shí)其本身的職權(quán)活動(dòng)也應(yīng)當(dāng)置于有關(guān)國家機(jī)關(guān)和公眾的監(jiān)督之下，以防止腐敗的滋生。然而，長期以來，行政機(jī)關(guān)重許可，輕監(jiān)管或者只許可，不監(jiān)管的現(xiàn)象比較普遍；同時(shí)，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，往往只有權(quán)利，沒有責(zé)任，缺乏公開，有效的監(jiān)督制約機(jī)制。為解決這個(gè)問題，《行政許可法》第10條規(guī)范，“縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)建立健全對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督制度，加強(qiáng)對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督檢查。”行政許可的設(shè)定、實(shí)施與監(jiān)管行政許可的設(shè)定解釋設(shè)定范圍設(shè)定權(quán)限設(shè)定規(guī)則解釋定義：行政許可的設(shè)定，是指國家機(jī)關(guān)在其制定的有關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)章中，自行創(chuàng)設(shè)或第一次規(guī)定需要經(jīng)過行政許可的事項(xiàng)。要點(diǎn)：1.立法行為2.創(chuàng)設(shè)性必需受到嚴(yán)格限制設(shè)定行政許可的憲法依據(jù)“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”——《憲法》第51條制度不完善，權(quán)力易“尋租”一是行政許可設(shè)定權(quán)不明確導(dǎo)致許可范圍失控，有些鄉(xiāng)政府、縣政府在設(shè)，有些行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)也在設(shè)。二是設(shè)定行政許可的事項(xiàng)不規(guī)范，一講行政管理就要審批。三是設(shè)立行政許可的范圍太廣。四是行政職能交叉導(dǎo)致行政許可設(shè)置交叉。五是某些部門存在設(shè)卡收費(fèi)的動(dòng)機(jī)，隨意性大。還有與上位法抵觸、設(shè)定的內(nèi)容不明，實(shí)施困難……設(shè)定的原則學(xué)者們怎么說？法定原則；設(shè)定權(quán)與實(shí)施權(quán)分離原則；考慮我國立法體制和實(shí)際需要原則互補(bǔ)性原則（政府vs市場）；福利性原則（前置性限制，效率問題）合法與合理原則保障公民、法人自由原則；考慮實(shí)際需要原則；統(tǒng)一規(guī)劃原則、分工管理原則……法律怎么說？“設(shè)定行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)律，有利于發(fā)揮公民、法人或者其他組織的積極性、主動(dòng)性，維護(hù)公共利益和社會秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會和生態(tài)環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展”——《行政許可法》第11條設(shè)定范圍關(guān)注點(diǎn)：行政權(quán)利和私人權(quán)利的關(guān)系可以設(shè)立行政許可的事項(xiàng)：1.涉及與安全有關(guān)，需要一般批準(zhǔn)的事項(xiàng)。2.涉及稀缺資源分配，需要特許的事項(xiàng)。3.涉及資格、資質(zhì)的確定，需要認(rèn)可的事項(xiàng)。4.涉及技術(shù)檢驗(yàn)、檢測、檢疫，需要核準(zhǔn)的事項(xiàng)。5.涉及主體資格的確立，需要登記的事項(xiàng)。6.法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)。設(shè)定范圍注：可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)并不是必需設(shè)定的。可以不設(shè)定行政許可的事項(xiàng)：

1.公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。2.市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的。3.行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的。4.行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。不應(yīng)設(shè)定行政許可的事項(xiàng)1.屬于最低限度維持公民生存和人格尊嚴(yán)的權(quán)利和自由的事項(xiàng)2.屬于憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利和自由事項(xiàng)3.屬于村民自治、居民自治等非行政領(lǐng)域的事項(xiàng)。4.法律規(guī)定的公民的基本權(quán)利中不會對社會造成重大影響的行為事項(xiàng)案例：英國、日本與德國英國：從撒切爾政府開始拋棄國家干預(yù)政策，采用私有化、分權(quán)、放松管制、競爭機(jī)制、企業(yè)精神等“自由市場經(jīng)濟(jì)”和非官僚化制度。日本：90年代后大規(guī)模改革，最重要措施是放棄規(guī)制、保護(hù)模式的體制，構(gòu)建競爭社會。德國：法律往往對從事影響公共利益或者可能造成重大危害的社會經(jīng)濟(jì)活動(dòng)設(shè)置行政許可。案例：美國從擴(kuò)張到規(guī)制：19世紀(jì)末1970s從鐵路管制到各類聯(lián)邦特別行政機(jī)構(gòu)依照國會制定的法律主要對州際經(jīng)濟(jì)事務(wù)和國際貿(mào)易進(jìn)行審批與監(jiān)督總趨勢：機(jī)構(gòu)越來越多，行政審批權(quán)范圍越來越大大規(guī)模的放松管制改革行政審批項(xiàng)目大幅減少，審批程序進(jìn)一步簡化，許多管制領(lǐng)域進(jìn)入市場機(jī)制案例：美國經(jīng)濟(jì)事務(wù)方面行政許可涉及事項(xiàng)社會管理方面自然壟斷（如基礎(chǔ)公共事業(yè)）過度競爭（如交通行業(yè)）供給不足的產(chǎn)品與服務(wù)等等有不良外部性影響的產(chǎn)品和行為（如不安全的產(chǎn)品、環(huán)境污染）公共物品的配置企業(yè)管理方面的登記與許可市場準(zhǔn)入許可進(jìn)出口管理許可資源、能源和環(huán)境保護(hù)許可移民和出入境管理許可設(shè)定權(quán)限關(guān)注點(diǎn)：誰有權(quán)設(shè)定許可？可以設(shè)定怎樣的許可？各層次規(guī)范性文件的許可設(shè)定權(quán)限：1.行政許可只能由法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定、地方性法規(guī)、省級地方政府規(guī)章設(shè)定，除此之外的任何文件一律都不得設(shè)定行政許可。2.地方性法規(guī)和省級地方政府規(guī)章在設(shè)定許可的種類和內(nèi)容上還受到了一定限制。3.法規(guī)、規(guī)章可以在上位法設(shè)定的許可范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可做出具體規(guī)定，但要受到一定的限制。設(shè)定規(guī)則1.行政許可的設(shè)定內(nèi)容實(shí)施機(jī)關(guān)條件（實(shí)質(zhì)性條件&程序性條件）程序2.行政許可的設(shè)定程序（遵循立法程序有關(guān)規(guī)定）3.行政許可的評價(jià)（設(shè)定機(jī)關(guān)&實(shí)施機(jī)關(guān)&公民、法人、其他組織）

行政許可的實(shí)施概念實(shí)施機(jī)關(guān)實(shí)施程序概念行政許可的實(shí)施，是指國家行政機(jī)關(guān)和有關(guān)組織依法為公民、法人或者其他組織具體辦理行政許可的行為行政許可的實(shí)施主體，是指基于法律、法規(guī)授權(quán)，依法審查公民、組織的行政許可申請并決定是否予以行政許可的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。實(shí)施機(jī)關(guān)1.具有法定許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)2.法律法規(guī)授權(quán)的組織作為行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)：1.必須是依法成立的具有管理公共事務(wù)職能的組織。2.得到法律、法規(guī)的專門授權(quán)。3.必須在法定的授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政許可3.受委托而實(shí)施許可的行政機(jī)關(guān)（委托vs授權(quán)）4.經(jīng)特別決定而獲得許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)（綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)）實(shí)施程序關(guān)注點(diǎn)：規(guī)范行政許可程序，防止濫用權(quán)力分類（按程序適用對象）：一般程序；特殊程序一般程序：實(shí)施一般性的行政許可申請與受理—審查與決定—變更與延續(xù)特殊程序：實(shí)施特殊種類的行政許可行政許可實(shí)施的一般程序1.申請與受理不申請無受理申請方式：傳統(tǒng)書面申請&電子政務(wù)通訊申請申請人：自己申請&委托代理人申請程序性審查處理：不予受理or當(dāng)場更正錯(cuò)誤or告知補(bǔ)充材料or受理申請2.審查與決定形式審查（書面、程序性審查）—受理階段實(shí)質(zhì)審查：行政機(jī)關(guān)對申請材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)行政許可決定：準(zhǔn)予行政許可（書面證件或其他特定形式；公開）不予行政許可（給予書面決定；告知申請人可以申請行政復(fù)議或提起行政訴訟）期限規(guī)定3.聽證涵義：特指行政機(jī)關(guān)在作出行政決定之前以舉行專門聽證會的形式聽取當(dāng)事人的陳述、申辯和質(zhì)證的程序。聽證制度是現(xiàn)代行政程序法的核心分類：行政機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)進(jìn)行的聽證；應(yīng)申請進(jìn)行的聽證規(guī)則：聽證前的告知；聽證會的公開舉行；回避；舉證與質(zhì)證；聽證筆錄4.變更與延續(xù)保持行政許可的連貫性行政許可的變更是指根據(jù)被許可人的請求，行政機(jī)關(guān)對許可事項(xiàng)的具體內(nèi)容在許可決定之后加以改變的行為。行政許可的延續(xù)是指對具有期限限制的行政許可依照法定程序準(zhǔn)予延長其期限的行為（逾期未作決定視為準(zhǔn)予）。行政許可實(shí)施的特殊程序特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定針對的對象：1.特許的程序2.認(rèn)可的程序3.核準(zhǔn)的程序4.登記的程序5.有數(shù)量限制的行政許可的實(shí)施程序行政許可的監(jiān)管含義：行政機(jī)關(guān)通過檢查、監(jiān)控手段，發(fā)現(xiàn)行政機(jī)關(guān)與公民、組織有關(guān)行政許可的行為違法或者不當(dāng)，及時(shí)予以糾正或調(diào)整的行為。行政許可的監(jiān)管根據(jù)監(jiān)管對象不同：1.對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督2.行政機(jī)關(guān)對普通許可被許可人的審批后監(jiān)管3.對特許持有人履行普遍服務(wù)義務(wù)的監(jiān)督4.對被許可人之外的公民、組織進(jìn)行監(jiān)督監(jiān)督檢查措施1.書面審查（優(yōu)先）2.抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢測與實(shí)地檢查督促被許可人自檢德國的行政許可制度在《德國行政程序法》中對行政許可的形式、程序、內(nèi)容和行政許可的存續(xù)力等問題進(jìn)行了一般性規(guī)定，此外關(guān)于行政許可的具體適用規(guī)定分散在許多部特別法中（工商營業(yè)法、建筑法、防止環(huán)境侵害法等）行政許可：（Verwaltungsgenehmigung）是一種授益的、權(quán)利形成性的且通常需要申請的行政行為，行政機(jī)關(guān)依申請批準(zhǔn)一定的行為活動(dòng)或者賦予事物一定的狀態(tài)。德國與中國行政法學(xué)界對行政許可的性質(zhì)的認(rèn)識主要有以下幾種：一是認(rèn)為行政相對人沒有該項(xiàng)權(quán)利，只是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)的允諾和賦予才獲得被許可的權(quán)利。如：行政許可是行政主體應(yīng)行政相對方的申請，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。二是認(rèn)為行政許可是行政機(jī)關(guān)授予公民、法人的特權(quán)，許可的前提是對一般人的普遍禁止。三是認(rèn)為行政許可既是對行政相對人禁止義務(wù)的免除，又是對行政相對人權(quán)利或資格的授予。四是認(rèn)為行政許可是對權(quán)利人行使權(quán)利的資格與條件加以驗(yàn)證，并給予合法性的證明。五是認(rèn)為許可是對一般禁止行為的解除，是自由的恢復(fù)而不是權(quán)利的授予（馬懷德著：《行政許可》）。

德國行政行為的分類：行政行為的內(nèi)容行政行為的結(jié)果法律有無明文規(guī)定命令性行政行為組織性行政行為宣告性行政行為收益性行政行為不利性行政行為自由裁量行為非自由裁量行為行政許可程序：行政許可在德國根據(jù)行政程序法被劃歸為行政行為的一種，因此如果沒有其他特別法的特殊規(guī)定，那么行政程序法中關(guān)于行政程序的一般規(guī)范也適用于行政許可。因此德國行政法中不存在專門就許可程序的規(guī)范。舉例：常見的建筑許可程序提出申請（向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)地方政府遞交建筑申請和建筑草案）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府附意見后，將建筑申請轉(zhuǎn)交建筑政策法規(guī)監(jiān)督機(jī)關(guān)審查申請的完整性通知建筑的相鄰方其他專業(yè)機(jī)關(guān)部門參與意見頒布建筑許可（建筑許可審批機(jī)關(guān)作出的羈束決定）舉例：關(guān)于大型設(shè)備設(shè)施建設(shè)許可的程序提出申請公眾參與意見公布闡釋申請材料聽取接受反對意見邀請參加討論討論會其他專業(yè)機(jī)關(guān)參與意見頒發(fā)設(shè)施許可（環(huán)保機(jī)關(guān)作出的羈束決定）注意：行政機(jī)關(guān)作出的是羈束決定——如果法定的前提要件都得到了滿足時(shí)，行政機(jī)關(guān)只能頒發(fā)許可，在此沒有裁量空間。申請人強(qiáng)大的法律地位中國的行政處罰（一）概念概念解讀區(qū)別于刑罰：刑罰主體是司法機(jī)關(guān)區(qū)別于行政處分，見講義區(qū)分詳見“罰刑合并”原則的討論區(qū)別于行政強(qiáng)制執(zhí)行及其中的執(zhí)行罰（二）行政處罰的原則

（二）行政處罰的原則

603.處罰與教育相結(jié)合原則處罰目的：不再出現(xiàn)違法行為。例：違法行為人不滿十四周歲的，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教，不予行政處罰；已滿十四周歲，不滿十八周歲的，從輕或減輕行政處罰。（二）行政處罰的原則

614.處罰救濟(jì)原則（無救濟(jì)即無處罰原則）事前救濟(jì)：對處罰的陳述、申辯權(quán)。事后救濟(jì)：處罰后可申請行政復(fù)議、提起行政訴訟、請求行政賠償。（二）行政處罰的原則

5.處罰不相替代原則行政處罰不與民事責(zé)任和刑事法律責(zé)任相互替代，原則上要承擔(dān)雙重責(zé)任。但違法行為人承擔(dān)民事責(zé)任能解決問題的，不再規(guī)定行政處罰責(zé)任；無特殊理由不規(guī)定行政機(jī)關(guān)適用民事責(zé)任。與刑罰的銜接見“罰刑合并”原則的討論。

（二）行政處罰的原則

（三）行政處罰的種類問：勞動(dòng)教養(yǎng)是否屬于人身罰？2.法定種類（三）行政處罰的種類（四）行政處罰的設(shè)定定義：國家機(jī)關(guān)創(chuàng)制設(shè)定行政處罰的權(quán)力特點(diǎn)：立法性權(quán)力+執(zhí)法性權(quán)力（五）行政處罰的實(shí)施1.行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)2.行政處罰的管轄定義：行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)之間對行政違法案件實(shí)施行政處罰時(shí)的權(quán)限分工（五）行政處罰的實(shí)施3.行政處罰的適用：罰不罰？怎么罰？（具體運(yùn)用處罰）（1）適用原則a.處罰與責(zé)令改正相結(jié)合原則（糾正違法原則、消除危險(xiǎn)性原則）處罰應(yīng)首先糾正違法行為，但責(zé)令改正與處罰的性質(zhì)不同（前者未產(chǎn)生新的義務(wù)）例子：對超載車輛只罰款不糾正，即違反本原則（五）行政處罰的實(shí)施3.行政處罰的適用（1）適用原則b.一事不再罰原則（向斐然同學(xué)詳述）c.罰刑合并原則行政處罰與刑罰的競合問題：既構(gòu)成行政違法又構(gòu)成犯罪，能否同時(shí)適用行政處罰和刑罰雙重責(zé)任？合并適用：既適用刑罰，又適用行政處罰（并罰主義）（五）行政處罰的實(shí)施3.行政處罰的適用（1）適用原則c.罰刑合并原則具體內(nèi)容1.刑事責(zé)任優(yōu)先，防止以罰代刑：構(gòu)成犯罪必須移送司法機(jī)關(guān)2.移送后不得行政處罰，待司法機(jī)關(guān)處理完畢后，再決定是否適用行政處罰3.非罪處理后可以進(jìn)行行政處罰4.行政處罰與刑罰的并處規(guī)則行政處罰不能被代替的情況：無論刑罰為何，均可給予資格罰；若刑罰僅包括自由刑，行政處罰可適用罰款、沒收非法財(cái)務(wù)重罰吸收輕罰：若刑罰已包括人身財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，則行政處罰不再適用人身罰和財(cái)產(chǎn)罰5.行政處罰與刑罰的折抵條件違法行為同時(shí)觸犯行政法規(guī)范和《刑法》行政機(jī)關(guān)在認(rèn)識上認(rèn)為只需進(jìn)行行政處罰，不需刑事處罰行政機(jī)關(guān)已作出行政拘留、罰款處罰且已執(zhí)行違法者被拘留或罰款后又被追究刑事責(zé)任，判處拘役、有期徒刑或者罰金（五）行政處罰的實(shí)施3.行政處罰的適用（2）量刑情節(jié)（五）行政處罰的實(shí)施3.行政處罰的適用（3）追罰時(shí)效：超出時(shí)效免于處罰，而非不予處罰（五）行政處罰的實(shí)施《行政處罰法》第二十九條

違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。如：治安管理適用6個(gè)月后不再追罰；

海關(guān)3年內(nèi)仍可追征罰款（六）行政處罰的程序1.簡易程序（1）適用范圍違法事實(shí)確鑿：無需進(jìn)一步調(diào)查取證須有法定依據(jù)違法行為社會危害性較?。壕?，對公民50元以下、對法人和或其他組織處以1000元以下的罰款（2）具體步驟

2.一般程序又稱普通程序，最完整、最廣泛（六）行政處罰的程序3.聽證程序行政機(jī)關(guān)在做出處罰決定之前，以舉行專門聽證會的形式聽取當(dāng)事人的陳述、申辯和質(zhì)證的程序（1）適用條件a.重大處罰（責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證和執(zhí)照、較大數(shù)額罰款）b.前提：有當(dāng)事人請求（因此運(yùn)用較少）（六）行政處罰的程序3.聽證程序（2）具體過程（六）行政處罰的程序a.準(zhǔn)備過程當(dāng)事人申請：行政機(jī)關(guān)告知后3日內(nèi)提出執(zhí)法人員提出指控書和有關(guān)材料聽證通知：聽證7日前告知時(shí)間、地點(diǎn)和擬作出的決定、事實(shí)、理由和證據(jù)指定聽證主持人：當(dāng)事人可申請回避公告：除涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外公開舉行b.舉行階段聽證開始聽證調(diào)查（調(diào)查人員宣讀指控書、出示證據(jù)，當(dāng)事人進(jìn)行答辯）辯論當(dāng)事人最后陳述聽證筆錄：當(dāng)事人審核簽章c.處理階段聽證后按《行政處罰法》第38條作出決定4.執(zhí)行程序（1）執(zhí)行的方式自覺履行主動(dòng)執(zhí)行：申誡罰、沒收、吊銷證照、行政拘留強(qiáng)制執(zhí)行：逾期不履行行政處罰決定（六）行政處罰的程序到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行特殊：確有經(jīng)濟(jì)困難，可申請暫緩、分期繳納罰款4.執(zhí)行程序（2）罰款的執(zhí)行罰繳分離：裁決權(quán)與執(zhí)行權(quán)分離當(dāng)場繳款：20元以下罰款不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)當(dāng)事人申請（六）行政處罰的程序“一事不再罰”與行政處罰的中外比較什么是“一事不再罰”競合違法行為“一行為數(shù)罪名”，即由于行政管理法律、法規(guī)的交錯(cuò)規(guī)定，致使行為人的一個(gè)行為同時(shí)觸犯了規(guī)定不同違法行為的數(shù)個(gè)法律條文，而構(gòu)成數(shù)個(gè)可罰性的行政違法行為。例某人實(shí)施生產(chǎn)、銷售假藥行為該行為同時(shí)違反了《中華人民共和國藥品管理法》和《藥品管理法實(shí)施細(xì)則》和《工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任條例》分析根據(jù)我國《行政處罰法》第24條規(guī)定：對當(dāng)事人的同一違法行為不得給予兩次以上打款的行政處罰即因?yàn)楦偤线`法行為實(shí)質(zhì)上只是行為人的一個(gè)違法行為，對違法行為人的同一違法行為任何機(jī)關(guān)不得以同一事實(shí)和理由給予兩次以上的處罰。這一規(guī)定就是行政處罰的“一事不再罰”原則。一事不再罰中的“事”第一，一事不再罰中的事是受行政相對人制約的事。簡單地說，事所指的是違法行為的事實(shí)或行政主體主管認(rèn)為違法行為的事實(shí)，該事實(shí)是由一定分違法行為人實(shí)施和完成的。一人一事一人多事多人一事多人多事一人一事一個(gè)人行政相對人實(shí)施了一個(gè)違法行為如甲在A擺攤一人多事一個(gè)人行政相對人實(shí)施了多個(gè)違法行為，但這都是同一個(gè)性質(zhì)的事行為人的若干行為都是獨(dú)立存在的，每一個(gè)行為都有相對獨(dú)立的價(jià)值，甚至主觀上的故意亦是兩個(gè)以上如甲在ABCD擺攤多人一事兩個(gè)以上的行政相對人就同一對象，同一事態(tài)共同實(shí)施了違法行為，其主觀上有共同的認(rèn)識，各方都已經(jīng)領(lǐng)會了另一方的意圖當(dāng)做一個(gè)整體，多人之間的主觀意識不可分割，多人之間的行為易步能分而論之。如甲乙丙丁在A擺攤多人多事相互有共同的認(rèn)識基礎(chǔ)的多個(gè)行政相對人實(shí)施了兩個(gè)以上的違法行為如甲乙丙丁在ABCD擺攤一事不再罰中的“事”第二，一事不再罰中的事實(shí)是受時(shí)段制約的事霎時(shí)性行為瞬時(shí)性行為循環(huán)性行為持續(xù)性行為霎時(shí)性行為在難以量化的時(shí)段內(nèi)實(shí)施的，行為狀態(tài)常常以突出的性狀表現(xiàn)出來很難預(yù)測時(shí)間段較短瞬時(shí)性行為違法行為的時(shí)段可以量化，且行為人在實(shí)施行為時(shí)亦認(rèn)識到該行為決不可簡單以一事確定之循環(huán)性行為違法行為人的行為有時(shí)以周期性的狀態(tài)出現(xiàn)，整個(gè)行為過程是一個(gè)循環(huán)狀態(tài)周期可長可短不能因行為的同一性、行為主體的同一性將事認(rèn)定為一事持續(xù)性行為在持續(xù)行為狀態(tài)下，違法行為持續(xù)了較長的時(shí)間，或數(shù)天，數(shù)月或者數(shù)年一事不再罰中的“事”第三，一事不再罰的事實(shí)是受地段制約的事。任何違法行為的發(fā)生都與一定的低點(diǎn)、一定的地域有關(guān)違法行為在一地就可以完成違法行為在一地不能完成，只有兩地才能促使改違法行為的完成注意：同樣違法行為在多地實(shí)施如倒賣車船票，在同一天在一個(gè)城市的數(shù)個(gè)車站實(shí)施，該情形下，行為人在每一個(gè)地方的行為都是一個(gè)單獨(dú)的行為，都是一個(gè)不依賴他地可以完成的行為，因而每一個(gè)行為都是一個(gè)單獨(dú)行為，每一個(gè)行為應(yīng)該視為一個(gè)事實(shí)在處罰過程中對此不適用一事不再罰原則同一違法行為跨越了數(shù)個(gè)地段其在一地這一行為是一個(gè)獨(dú)立行為，有獨(dú)立價(jià)值，牽涉兩地后仍然是一個(gè)具有獨(dú)立價(jià)值的行為，后地對前地沒有決定性的意義，只是一個(gè)補(bǔ)充條件。如貨主在河北的香煙走私者從廣州走私香煙運(yùn)往河北，途徑湖南、湖北、河南等地，對其行為起決定作用的只有一地，即廣州，而其他地段只是其行為成立的一個(gè)補(bǔ)充條件。對于此種跨越多地的同一違法行為應(yīng)該作為一事。一事不再罰中的“罰”行政主體對處罰的制約處罰規(guī)則對處罰的制約處罰種類對處罰的制約行政主體對處罰的制約同一主體的一罰，同一個(gè)行政主體對同一個(gè)違法行為進(jìn)行一次處罰，讓行政相對人承擔(dān)一次違法行為的責(zé)任——正當(dāng)處罰同一主體的二罰，同一個(gè)行政機(jī)關(guān)對于相對人一個(gè)違法行為處罰兩次以上（同一處罰種類，處罰形式）——同一主體的二罰既可以是同時(shí)進(jìn)行的也可以是在一次處罰之后再處罰一次或多次不同主體的二罰，不同行政主體對相對人的違法行為各處罰了一次或者各處罰了兩次以上。處罰規(guī)則對處罰的制約一個(gè)人的某一行為可能違背了不同的法律法規(guī)和規(guī)章處罰種類