第二章商事組織法

第二章

商事組織法案例導(dǎo)入2006年8月，某市4家企業(yè)擬發(fā)起成立一家從事高新技術(shù)開(kāi)發(fā)的大新股份有限公司，資本總額為400萬(wàn)元，4家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)125萬(wàn)元（每股1元），其余部分向社會(huì)公開(kāi)募股。2006年10月，發(fā)起人中的3家企業(yè)以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)了70萬(wàn)元的股份，另一家企業(yè)則以其非專(zhuān)利技術(shù)入股，作價(jià)180萬(wàn)元。2006年11月，社會(huì)認(rèn)股人繳納股款200萬(wàn)元，發(fā)起人以大新股份有限公司的名義申請(qǐng)銀行抵押貸款75萬(wàn)元，從而募足了股款。2006年12月，在A市證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的主持下，召開(kāi)了大新股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)，做出建立股份有限公司的決定。

請(qǐng)問(wèn)：依據(jù)我國(guó)《公司法》，大新股份公司有限公司的成立有哪些不合法之處？2第一節(jié)商事組織及其分類(lèi)一、商事主體與商事組織二、商事組織的經(jīng)濟(jì)分類(lèi)1、按所有制性質(zhì)分類(lèi)：公有制與非公有制2、按產(chǎn)業(yè)或經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)分類(lèi)：工業(yè)、建筑業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)、農(nóng)業(yè)、礦業(yè)等3、按規(guī)模分類(lèi)：大、中、小型4、資金來(lái)源：內(nèi)資、外資、臺(tái)港澳投資企業(yè)三、商事組織的法律分類(lèi)1、涵義2、類(lèi)型：獨(dú)資、合伙、公司3第二節(jié)獨(dú)資企業(yè)法一、概述1、涵義：2、與私營(yíng)企業(yè)和個(gè)體工商戶(hù)不同3、為數(shù)眾多但經(jīng)濟(jì)比重低二、設(shè)立1、條件：投資人、企業(yè)名稱(chēng)、出資、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所與條件、從業(yè)人員2、程序：申請(qǐng)——登記——領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照——正式成立三、財(cái)產(chǎn)責(zé)任與事務(wù)管理1、財(cái)產(chǎn)責(zé)任：以投資者全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任2、事務(wù)管理：（1）投資者直接管理（2）委托他人管理四、解散與清算1、解散原因2、清算程序與清償順序4案例二甲、乙、丙3人各出資5萬(wàn)元組成合伙企業(yè)松美汽車(chē)配件廠(chǎng)。合伙協(xié)議中規(guī)定了對(duì)利潤(rùn)分配和虧損分組辦法：甲分配或分擔(dān)3／5，丙、乙各自分配或分擔(dān)1／5，爭(zhēng)議由合伙人通過(guò)協(xié)商或調(diào)解解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對(duì)外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)汽車(chē)配件生產(chǎn)、銷(xiāo)售，經(jīng)營(yíng)期限為2年。

問(wèn)題：(1)乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利?(2)甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個(gè)經(jīng)營(yíng)汽車(chē)配件的門(mén)市部，將門(mén)市部的貨賣(mài)給松美汽車(chē)配件廠(chǎng)?為什么？(3)假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額10萬(wàn)元以上的合同，后來(lái)，甲與某機(jī)械公司簽訂了12萬(wàn)元的合同，此合同是否有效?為什么？5第三節(jié)合伙企業(yè)法一、概述1、涵義：指兩個(gè)以上的自然人通過(guò)合伙契約共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。2、是資合與人合的統(tǒng)一二、設(shè)立條件兩個(gè)以上合伙人、書(shū)面合伙協(xié)議、實(shí)際出資、企業(yè)名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所與條件三、財(cái)產(chǎn)1、構(gòu)成：出資、經(jīng)營(yíng)所得2、轉(zhuǎn)讓?zhuān)簩?duì)外轉(zhuǎn)讓、對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓、優(yōu)先受讓權(quán)四、事務(wù)執(zhí)行1、方式：共同執(zhí)行、委托執(zhí)行2、決議規(guī)則3、損溢分配4、執(zhí)行內(nèi)部限制的外部意義6第三節(jié)合伙企業(yè)法五、債務(wù)清償1、無(wú)限連帶責(zé)任2、合伙人財(cái)產(chǎn)份額與個(gè)人外債的處理六、入伙與退伙1、入伙：涵義、程序、權(quán)利義務(wù)2、退伙：（1）涵義：指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格（2）分類(lèi)①自愿退伙：協(xié)議退伙、通知退伙②法定退伙：當(dāng)然退伙、除名（3）退伙人在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額處理7第三節(jié)合伙企業(yè)法七、有限合伙企業(yè)1、合伙人：2-50（至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人）2、名稱(chēng)：標(biāo)明“有限合伙”字樣3、出資：有限合伙人不得以勞務(wù)出資4、執(zhí)行事務(wù)：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)5、有限合伙人：可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)可以按照合伙協(xié)議的約定提前30日通知其他合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓份額8案例三A、B、C、D、E是某村村民，其中B是A的兒子，年齡14歲，E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長(zhǎng)。A、B、C、D、E5人于2005年8月1日在本縣縣城達(dá)成書(shū)面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營(yíng)服裝零售。合伙協(xié)議規(guī)定：(1)合伙企業(yè)名為宏達(dá)服裝經(jīng)營(yíng)部，營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為本縣縣城集貿(mào)市場(chǎng)南大街1號(hào)，租房4間。(2)經(jīng)營(yíng)范圍：服裝零售；合伙目的：共同經(jīng)營(yíng)，共同享受收益。(3)A、B、C、D、E各出資人民幣1萬(wàn)元，于2005年8月10日前繳付完畢。(4)利潤(rùn)平均分配，虧損平均承擔(dān)。(5)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行由A負(fù)責(zé)分派任務(wù)。(6)合伙企業(yè)解散時(shí)，各自取回自己的出資。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽字、蓋章后生效，并于當(dāng)日各自繳付出資，A于8月10日持該協(xié)議向縣工商行政管理局申請(qǐng)合伙登記。縣工商行政管理局于9月20日電話(huà)告知E，因申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合伙企業(yè)宏達(dá)服裝經(jīng)營(yíng)部不符合條件，不予登記。問(wèn)題：本合伙企業(yè)成立過(guò)程中，有哪些事項(xiàng)不符合我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定?

9案例三（續(xù)）(1)B屬于限制民事行為能力人，不能充當(dāng)合伙人(2)E為黨政機(jī)關(guān)于部,不能成為合伙人。(3)合伙協(xié)議記載的事項(xiàng)不全。本案中，合伙協(xié)議還應(yīng)當(dāng)載明合伙人的姓名及其住所、入伙與退伙、違約責(zé)任的事項(xiàng)；另外，合伙企業(yè)的解散與清算方面規(guī)定得不明確、不具體，應(yīng)當(dāng)載明合伙企業(yè)解散事由、清算等事項(xiàng)。(4)A向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)受理登記時(shí)提交的文件不全，A還應(yīng)提交身份證明文件。(5)登記機(jī)關(guān)在登記過(guò)程中違反了法定期限和方式的規(guī)定?？h工商行政管理局應(yīng)于8月30日以前書(shū)面告知A，并將不予登記的理由予以說(shuō)明。本案中，縣工商行政管理局直到9月20日才予以答復(fù)，且不是向登記申請(qǐng)人，而是向縣地稅局副局長(zhǎng)打電話(huà)告知。10第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度一、公司的概念與特征1、概念：公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2、特征：營(yíng)利性、法人性、法定性、股權(quán)性二、公司的種類(lèi)1、本國(guó)公司與外國(guó)公司2、母公司與子公司3、本公司與分公司4、無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司11第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度三、有限責(zé)任公司概念與特征1、概念：有限責(zé)任公司又稱(chēng)為有限公司,是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定而創(chuàng)設(shè)的,股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2、理解：人合與資合統(tǒng)一體人資兩合性、有限責(zé)任、封閉性、適應(yīng)性強(qiáng)、設(shè)立程序簡(jiǎn)單、組織設(shè)置靈活、股東參加管理12有限責(zé)任公司與股份制公司區(qū)別有限公司公司資本一般不分為等額股份，只是按每個(gè)股東的出資額占公司總資本的比重確定其股權(quán)；股東數(shù)量比股份公司少，通常有法定最高限，如我國(guó)規(guī)定股東數(shù)量為2～50人之間；股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份有較為嚴(yán)格的限制；公司的經(jīng)營(yíng)狀況特別是財(cái)務(wù)狀況不公開(kāi)第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度四、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立條件：（1）股東符合法定人數(shù)（50人以下）（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額（不低于3萬(wàn)）（3）股東共同制定公司章程（4）有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)（5）有公司住所14第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度2、設(shè)立程序：（1）制定章程（2）繳納出資（種類(lèi)、限額、驗(yàn)資）（3）設(shè)立登記（申請(qǐng)、批準(zhǔn)）（4）簽發(fā)出資證明書(shū)15案例四2007年10月，甲食品有限公司與乙飲料廠(chǎng)在上海共同發(fā)起設(shè)立上海雙龍有限公司，雙方共同制定公司章程，并簽名、蓋章。在公司設(shè)立登記時(shí)，雙方共同委托華興律師事務(wù)所律師張某、李某為其代理人，負(fù)責(zé)公司設(shè)立事項(xiàng)。后經(jīng)工商行政管理部門(mén)審查核準(zhǔn)，雙龍公司注冊(cè)成立。問(wèn):（1）雙龍公司的設(shè)立申請(qǐng)人是誰(shuí)？申請(qǐng)執(zhí)行人是誰(shuí)？（2）如果在公司注冊(cè)成立后，乙飲料廠(chǎng)未繳足出資額，則發(fā)起人承擔(dān)什么責(zé)任？該責(zé)任性質(zhì)如何？16第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度五、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東會(huì)——最高權(quán)力機(jī)構(gòu)構(gòu)成、職權(quán)、會(huì)議形式、表決方式2、董事會(huì)——執(zhí)行機(jī)構(gòu)構(gòu)成、任期、職權(quán)、會(huì)議形式、表決方式3、經(jīng)理——日常工作機(jī)構(gòu)構(gòu)成、職權(quán)4、監(jiān)事會(huì)——監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成、任期、職權(quán)、會(huì)議形式、表決方式17第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度六、一人公司1、概念：只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。2、意義：尤其在鼓勵(lì)自主創(chuàng)業(yè)和對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)的鼓勵(lì)和支持

3、防范措施：有限責(zé)任兩類(lèi)股東（自然人、法人）10萬(wàn)最低出資自然人投資限制（一人一公司）財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性證明18第四節(jié)有限責(zé)任公司法律制度七、國(guó)有獨(dú)資公司1、概念：是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司2、特征：國(guó)家投資、唯一股東、特定產(chǎn)業(yè)3、機(jī)構(gòu)的特殊性：無(wú)股東會(huì)董事會(huì)成員3-9人監(jiān)事會(huì)不少于3人有職工代表董事和監(jiān)事19案例五趙某與其同事共16人共同投資45萬(wàn)元設(shè)立一家批發(fā)家電的有限責(zé)任公司。趙某起草公司章程，共有8名出資最多的股東在章程上蓋章簽字。公司章程規(guī)定，公司設(shè)立董事會(huì)，由14名董事組成，另設(shè)總經(jīng)理1人；由于公司規(guī)模較小，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由某董事兼任監(jiān)事。20第五節(jié)股份有限公司一、概念與特征1、概念：是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。2、特征責(zé)任的有限性籌資與經(jīng)營(yíng)的公開(kāi)性股份的等額性公司的資合性所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離性21第五節(jié)股份有限公司二、設(shè)立條件1、發(fā)起人數(shù)量（2-200人）2、法定資本最低限額（500萬(wàn)）3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)合法4、公司章程與創(chuàng)立大會(huì)（募集設(shè)立）5、名稱(chēng)與組織機(jī)構(gòu)6、有公司住所24第五節(jié)股份有限公司三、設(shè)立程序1、籌備2、申請(qǐng)報(bào)批3、籌資4、選舉公司組織機(jī)構(gòu)或召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)5、設(shè)立登記6、公告25第五節(jié)股份有限公司五、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東大會(huì)——最高權(quán)力機(jī)構(gòu)構(gòu)成、職權(quán)、會(huì)議形式、表決方式2、董事會(huì)——執(zhí)行機(jī)構(gòu)構(gòu)成、職權(quán)、會(huì)議形式、表決方式3、經(jīng)理——日常工作機(jī)構(gòu)4、監(jiān)事會(huì)——監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成、職權(quán)、會(huì)議形式、表決方式26第五節(jié)股份有限公司六、股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓1、股份與股票概念：內(nèi)容與形式的關(guān)系分類(lèi)：普通股與優(yōu)先股、記名股與無(wú)記名股2、股份的發(fā)行原則、方式、類(lèi)型、條件3、股份的轉(zhuǎn)讓期限、場(chǎng)所、方式、限制4、上市公司涵義、產(chǎn)權(quán)限制、獨(dú)立董事與董事會(huì)秘書(shū)、關(guān)聯(lián)企業(yè)事務(wù)處理27第六節(jié)跨國(guó)公司一、涵義：又稱(chēng)多國(guó)公司、多國(guó)企業(yè)或國(guó)際公司，指以一國(guó)為基地，通過(guò)對(duì)外直接投資，在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立子公司、分公司或附屬機(jī)構(gòu)，從事國(guó)際性或世界性的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)或服務(wù)活動(dòng)的大型企業(yè)或公司。如西門(mén)子移動(dòng)公司、迪斯尼、松下等。二、特點(diǎn)：1、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)具有國(guó)際性2、集中管理與分散經(jīng)營(yíng)相結(jié)合的管理體制3、是不同國(guó)籍法人的集合體4、法律關(guān)系具有復(fù)雜性28292012年中國(guó)企業(yè)500強(qiáng)2012年世界企業(yè)500強(qiáng)第七節(jié)公司的其他法律制度一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（一）資格：禁止性規(guī)定（二）義務(wù)忠實(shí)和勤勉義務(wù)不得侵占公司財(cái)產(chǎn)義務(wù)禁止獲取非法收入義務(wù)八種禁止行為31第七節(jié)公司的其他法律制度二、公司債券（一）概念是公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。與股票的區(qū)別:性質(zhì)不同、收益不同、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)不同、對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理享有權(quán)利不同。（二）發(fā)行經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)核準(zhǔn)、公告募集辦法、債券形式（三）轉(zhuǎn)讓記名債券轉(zhuǎn)讓、無(wú)記名債券轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄋ模┛赊D(zhuǎn)換公司債券

32第七節(jié)公司的其他法律制度三