第02章 知識產權的對象

知識產權

第二章知識產權的對象第一節(jié)知識產權概述第二節(jié)著作權的對象—作品第三節(jié)專利權的對象—發(fā)明創(chuàng)造第四節(jié)商標權的對象—注冊商標第五節(jié)商業(yè)秘密權的對象—商業(yè)秘密第六節(jié)其它知識產權對象第一節(jié)知識產權概述一、知識產權對象的范圍二、知識產權對象的特點一、知識產權對象的范圍知識產權的對象誕生于科技、文化和工商業(yè)領域，伴隨著社會的發(fā)展，內容不斷更新和豐富，大體上可分為工業(yè)技術成果、商業(yè)標識、文學、藝術和科學領域的作品，以及其它工商業(yè)信息等。知識產權所保護的對象，具體而言是指專利權保護的發(fā)明創(chuàng)造、商標權保護的商標、著作權保護的作品、商業(yè)秘密權保護的商業(yè)秘密，以及特別保護的植物新品種、集成電路布圖設計、特殊標志等。在當今信息時代，傳統(tǒng)知識產權的對象隨著信息技術的進步而不斷擴張，突破了知識產權是“智力成果”或“工商業(yè)標記”的專有權利的傳統(tǒng)概念。如：TRIPs協(xié)議：“未披露的信息”歐盟：無獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫知識產權對象可以簡單地理解為具有商業(yè)價值的信息。在當代信息社會里，知識產權的范圍有向“信息產權”擴充的趨勢。二、知識產權對象的特點（一）非物質性（二）創(chuàng)造性（三）公開性（四）可復制性（一）非物質性知識產權是一種不同于財產所有權的無形財產權。知識產權與有形財產的最重要不同：所有人基本上不能通過占有它們而達到保護它們不受侵害的目的。知識產權對象的非物質性其區(qū)別于有形財產的本質特點。發(fā)明專利實用新型著作權商標商業(yè)秘密（二）創(chuàng)造性現(xiàn)行的知識產權法說保護的智力成果主要是具有創(chuàng)造性的智力成果。創(chuàng)造性是智力成果取得知識產權保護的條件，但就各種具體的智力成果而言，法律對其創(chuàng)造性程度的要求是各不相同的。（三）公開性信息通過，其價值傳播才能充分體現(xiàn)出來。要傳播就需要公開。公開性是多數(shù)智力成果所有人取得知識產權的前提，在各項知識產權中，其對象大多表現(xiàn)了公開性特征，如：專利：劃定自己的權利范圍。商標：同他人的商品和服務區(qū)別開來。屬于智力成果的技術秘密并不具有公開性，它是依靠保密來維持其專有權利的。（四）可復制性智力成果之所以能成為財產權的對象，是因為智力成果可有一定的有形物去固定、去復制。智力成果利用不同的載體、不受數(shù)量限制地復制相同的結構和形式，并互相影響。智力成果只有可復制，才能被廣泛轉播，為權利人帶來經濟利益，實現(xiàn)其勞動價值。第二節(jié)著作權的對象—作品一、作品的概念及構成要件二、作品的分類三、我國著作權保護的作品類別四、不受著作權保護的對象五、著作權保護的特殊對象—計算機軟件一、作品的概念及構成要件（一）作品的概念（二）作品的構成要件（一）作品的概念我國著作權法所稱作品是指文學、藝術和科學領域內，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。（二）作品的構成要件必須屬于創(chuàng)作，具有獨創(chuàng)性。必須是屬于文學、藝術和科學范圍的創(chuàng)作。必須有一定的表現(xiàn)形式。應具有固定性和可復制性。二、作品的分類根據(jù)署名根據(jù)創(chuàng)作順序根據(jù)創(chuàng)作主體根據(jù)作品的表現(xiàn)形式三、我國著作權保護的作品類別（一）文字作品（二）口述作品（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜記藝術作品（四）美術、建筑作品（五）攝影作品（六）電影作品及以類似電影的方法創(chuàng)作的作品（七）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品（八）計算機軟件（九）民間文學藝術作品（十）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品四、不受著作權保護的對象（一）依法禁止出版、傳播的作品（二）不適用于著作權法保護的對象（三）欠缺作品實質要件的對象五、著作權保護的特殊對象—計算機軟件（一）計算機軟件的概念（二）計算機軟件的特征（三）軟件著作權保護的條件（四）軟件著作權對象的限制（一）計算機軟件的概念1978年，世界知識產權組織頒布的《保護計算機軟件示范法條》中把計算機軟件分為計算機程序、程序說明和輔助材料三部分。輔助材料是指除了程序和程序說明之外，用以幫助理解及實施有關程序的其他輔助材料，包括程序用戶手冊和程序維護手冊。我國《計算機軟件保護條例》第2條規(guī)定，“本條例所稱計算機軟件，是指計算機程序及其有關文檔?！蓖挥嬎銠C程序的源程序和目標程序為同一作品。文檔是指用來描述程序的內容、組成、設計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設計說明書、流程圖、用戶手冊等。在我國文檔受雙重保護，即受計算機軟件和文字作品的雙重著作權保護。與有關國際公約規(guī)定不同。（二）計算機軟件的特征技術性。開發(fā)的技術性、運行執(zhí)行的技術性、運行結果的功能性。序列性。代碼化指令序列、符號化指令序列、符號化語句序列。多樣性。按不同的分類標準有不同的程序種類：按編制程序所用語言分類；以軟件的用途分類；以軟件標準化程序分類。（三）軟件著作權保護的條件軟件必須是獨立開發(fā)的。非復制、抄襲剽竊。必須已經固定在某種有形物體上。不能是存在于頭腦中的。有形物體是指一定的儲存介質，如磁盤、光盤等。（四）軟件著作權對象的限制軟件著作權的保護不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學概念。過去簡單的計算機程序。缺乏起碼的獨創(chuàng)性。思想表達歸一的程序。某一程序是實現(xiàn)某一功能的唯一方法，該程序不受保護。程序設計語言本身。算法。第三節(jié)專利權的對象—發(fā)明創(chuàng)造一、發(fā)明二、實用新型三、外觀設計四、發(fā)明、實用新型及外觀設計之間的區(qū)別五、不受專利法保護的對象六、涉及計算機程序的發(fā)明一、發(fā)明（一）發(fā)明的概念（二）發(fā)明的類型（一）發(fā)明的概念我國《專利法實施細則》第2條規(guī)定：“專利法所稱的發(fā)明。是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。”發(fā)明是一種技術方案。是利用自然規(guī)律的結果。自然規(guī)律本身、科學發(fā)現(xiàn)和科學理論不屬于專利所稱的發(fā)明，智力活動的規(guī)則和方法，經濟活動和行政管理工作等方面的計劃、規(guī)則和方法等也不是發(fā)明。發(fā)明還必須是一種具體的、科學的、新的技術方案。永動機、水變油都不是發(fā)明。（二）發(fā)明的類型產品發(fā)明。經過人們智力勞動創(chuàng)造出來的各種制成品或者產品。這些產品是自然界中從未有過的，靠發(fā)明人的創(chuàng)造性勞動才得以出現(xiàn)。物品發(fā)明：各種制成品和用品。物質發(fā)明：化合物、飲食品、藥品等。材料發(fā)明：合金、玻璃、陶瓷、水泥等。方法發(fā)明。對現(xiàn)有產品和方法的改進。二、實用新型實用新型是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。必須是一種產品，而且是經過工業(yè)方法制造的，占據(jù)一定空間的實體。必須有一定的形狀、構造。必須是一種新的技術方案。它的創(chuàng)造性和技術水平較發(fā)明專利低，但實用價值大，又稱小發(fā)明或小專利。醫(yī)療器具只是初步審核，不意味具備市場準入的條件。三、外觀設計我國《專利法》第二條中規(guī)定：“外觀設計，是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。是指形狀、圖案、色彩或者其結合的設計；必須是對產品的外表所作的設計；必須富有美感；必須是適于工業(yè)上的應用四、發(fā)明、實用新型及外觀設計之間的區(qū)別實用新型的創(chuàng)造性低于發(fā)明。我國專利法對申請發(fā)明專利的要求是，同申請日以前的已有技術相比，有突出的實質性特點和顯著進步；而對實用新型的要求是，與申請日以前的已有技術相比，有實質性特點和進步。對發(fā)明強調了“突出的實質性特點”和“顯著進步”，而對實用新型只提“實質性特點和進步”。顯然，發(fā)明的創(chuàng)造性程度要高于實用新型。實用新型所包含的范圍小于發(fā)明。發(fā)明是對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案，所以，發(fā)明可以是產品發(fā)明，又可以是方法發(fā)明，還可以是改進發(fā)明。而且，除專利法有特別規(guī)定以外，任何發(fā)明都可以依法獲得專利權。但是，申請實用新型專利權的范圍則要窄得多，它僅限于產品的形狀、構成或者其組合所提出的實用的新的技術方案。各種制造方法不能申請實用新型專利，與形狀、構造或其組合無關的產品也不可能有實用新型產生。實用新型專利的保護期短于發(fā)明。我國專利法明文規(guī)定，對于實用新型專利的保護期為10年，自申請日起計算。而發(fā)明專利的保護期規(guī)定為20年。相比之下，實用新型專利的保護期比發(fā)明專利的保護期要短得多。這是由于在一般情況下，實用新型比發(fā)明的創(chuàng)造過程要簡單、容易，發(fā)揮效益的時間也短得多。所以，法律對它的保護期的規(guī)定相應也短些。實用新型專利的審批過程比發(fā)明專利簡單。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，專利局收到實用新型專利的申請后，經初步審查認為符合專利法要求的，不再進行實質審查，即可公告，并通知申請人，發(fā)給實用新型專利證書。而對發(fā)明專利，則必須經過實質審查，無論是審查的手續(xù)和時間都要比實用新型復雜得多，長得多。五、不受專利法保護的對象違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。不授予專利權的對象：科學發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種；用原子核變換方法獲得的物質。六、涉及計算機程序的發(fā)明涉及計算機程序的發(fā)明是指為解決發(fā)明提出的問題，全部或部分以計算機程序處理流程為基礎的解決方案。涉及計算機程序的發(fā)明專利申請的審查：如果發(fā)明專利申請只涉及計算機程序本身或者是僅僅記錄在載體（例如磁帶、磁盤、光盤、磁光盤、ROM、PROM、VCD、DVD或者其他的計算機可讀介質）上的計算機程序，就其程序本身而言，不論它以何種形式出現(xiàn)，都屬于智力活動的規(guī)則和方法。

如果一件涉及計算機程序的發(fā)明專利申請是為了解決技術問題，利用了技術手段和能夠產生技術效果，就不應僅僅因為該發(fā)明專利申請涉及計算機程序而否定該發(fā)明專利申請屬于可給予專利保護的客體。第四節(jié)商標權的對象—注冊商標一、商標的概念和特征二、商標的種類三、商標權對象的限制四、馳名商標“永和豆?jié){”連環(huán)商標訴訟爭議背景案情一、商標的概念和特征商標的概念：是一種能夠將一生產經營者的商品或服務與其它生產經營者的同種商品或服務區(qū)分開的標記或標記組合。由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素組合而構成的可視性標志。商標的特征：商標是用于商品或服務上的標志，依附于商品或服務而存在。商標是區(qū)別商品或服務來源的標志。商標由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素組合而構成的可視性標志。商標一經注冊就具有排他性。商標權是一種無形財產。二、商標的種類注冊商標與未注冊但使用商標。商品商標與服務商標。制造商標與銷售商標。馳名商標與普通商標。聯(lián)合商標、防御商標和等級商標。集體商標和證明商標。聯(lián)合商標比如：娃哈哈在注冊娃哈哈的同時，又注冊了哇哈哈，娃呵呵，洼哈哈等一系列讀音類似，字型類似的商標，正常情況下不在產品上使用。集體商標證明商標三、商標權對象的限制（一）不予注冊的商標（二）禁止作為商標使用的標志（一）不予注冊的商標商標標識不符合我國商標法的規(guī)定。如以氣味、聲音等靠視覺器官以外的器官才能感覺的標識。不符合商標的顯著性要求。本行業(yè)通用的商標名稱、圖形、型號和標志。表示商品的質量、主要原料、功能、用途等特點的文字和圖形。以立體標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。

（二）禁止作為商標使用的標志同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外；與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外；同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；帶有民族歧視性的；夸大宣傳并帶有欺騙性的；有害于社會道德風尚或者有其他不良影響的縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外。四、馳名商標（一）馳名商標的定義（二）馳名商標的認定標準（三）馳名商標的認定途徑（四）馳名商標認定的原則（一）馳名商標的定義根據(jù)國家工商總局2003年4月17日頒布的《馳名商標認定和保護規(guī)定》，其涵義可以概括為：馳名商標是指在中國為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標。（二）馳名商標的認定標準相關公眾對該商標的知曉程度；該商標使用的持續(xù)時間；該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；該商標作為馳名商標受保護的記錄；該商標馳名的其他因素。（三）馳名商標的認定途徑行政認定:一直以來，中國馳名商標大部分都是通過工商總局(商標局和商標評審委員會)認定的，與人民法院相比，其認定的馳名商標所占比例更大。在商標注冊、使用與評審過程中產生爭議時，國家工商行政管理總局商標局與商標評審委員會可以根據(jù)當事人的請求，依據(jù)具體事實認定其商標是否構成馳名商標。

司法認定:人民法院在審理商標糾紛案件中，根據(jù)當事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標是否馳名依法作出認定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》兩個規(guī)范性文件的出臺，為人民法院認定馳名商標提供了充分的法律依據(jù)。（四）馳名商標認定的原則采取“被動保護、個案認定”的國際通行慣例。只有在商標注冊人認為其馳名商標權益受到損害，并請求保護其合法權益時，國家商標主管部門或法院才因申請而認定馳名商標。在侵權案中，當事人提出商標馳名的證據(jù)，商標主管部門或法院根據(jù)證據(jù)證明的事實和法律規(guī)定進行個案認定并給予保護。第五節(jié)商業(yè)秘密權的對象—商業(yè)秘密一、商業(yè)秘密的概念二、商業(yè)秘密的種類三、商業(yè)秘密的特征一、商業(yè)秘密的概念商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。二、商業(yè)秘密的種類技術秘密。包括但不限于設計圖紙（含草圖）、試驗結果和試驗記錄、工藝、配方、樣品、數(shù)據(jù)、計算機程序等等。技術信息可以是有特定的完整的技術內容，構成一項產品、工藝、材料及其改進的技術方案，也可以是某一產品、工藝材料等技術或產品中的部分技術要素。經營秘密。是指技術秘密以外的能夠為權利人帶來競爭優(yōu)勢的用于經營的信息，如管理、財務的秘密知識和經驗等。三、商業(yè)秘密的特征不為公眾所知悉，其他知識產權都是公開的，對專利權甚至有公開到相當程度的要求。秘密性新穎性能使經營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具有潛在的商業(yè)利益。實用性。商業(yè)秘密必須是能夠在經營中運用的，具有現(xiàn)實的或潛在的使用價值，客觀上具有具體性和確定性的方案或信息。采取保密措施。權利人必須采取合理的保密措施，保障商業(yè)秘密不被公眾知悉。

第六節(jié)其它知識產權對象一、商號二、集成電路布圖設計三、植物新品種四、特殊標志五、數(shù)據(jù)庫一、商號商號即廠商字號，或企業(yè)名稱。商號作為企業(yè)特定化的標志，是企業(yè)具有法律人格的表現(xiàn)。商號經核準登記后，可以在牌匾，合同及商品包裝等方面使用，其專有使用權不具有時間性的特點，只在所依附的廠商消亡時才隨之終止。商號權屬于《保護工業(yè)產權巴黎公約》所定義的工業(yè)產權范疇，經過依法登記而取得的商號，同樣受到法律的保護。

商號和商標在作用和性質上是有區(qū)別商標主要是用來區(qū)別商品的，代表著商品的信譽，必須與其所依附的某些特定商品相聯(lián)系而存在，商標權屬知識產權；商號主要是用來區(qū)別企業(yè)的，代表著廠商的信譽，必須與商品的生產者或經營者相聯(lián)系而存在，商號權屬名稱權，所以商號權與人身或身份聯(lián)系更緊密。商標按照《商標法》的規(guī)定進行注冊和使用，具有專用權。其專用權在全國范圍內有效，并有法定