2023年刑法分論試題司法考試

國家司法考試1999－2023刑法分論司考題一、危害國家安全罪1．某國家機(jī)關(guān)工作人員甲借到M國探親的機(jī)會(huì)滯留不歸。一年后甲受雇于N國的一個(gè)專門收集有關(guān)中國軍事情報(bào)的間諜組織，隨后受該組織的指派潛回中國，找到其在某軍區(qū)參謀部工作的戰(zhàn)友乙，以1萬美元的價(jià)格從乙手中購買了3份軍事機(jī)密材料。對(duì)甲的行為應(yīng)如何解決?（2023年試卷二第11題）A．以叛逃罪論處B．以叛逃罪和間諜罪論處C．以間諜罪論處D．以非法獲取軍事秘密罪論處解析：本題重要考察間諜罪和叛逃罪的構(gòu)成要件（時(shí)間要件）。叛逃罪的構(gòu)成要件中主體必須是國家機(jī)關(guān)工作人員，叛逃的時(shí)間必須是在履行公務(wù)期間。犯罪時(shí)間、地點(diǎn)和方法大部分犯罪中并沒有什么意義，但是，在個(gè)別犯罪中卻是犯罪構(gòu)成要件的要素。例如，軍人違反職責(zé)罪中的很多規(guī)定規(guī)定軍人違反職責(zé)必須是在“戰(zhàn)時(shí)”和“戰(zhàn)場”，刑法第340條的非法捕撈水產(chǎn)品罪和第341條第2款的非法狩獵罪都規(guī)定要有特定的犯罪時(shí)間、犯罪地點(diǎn)和特定的方法，涉及“禁漁期、禁獵期或者禁漁區(qū)、禁獵區(qū)以及使用禁用的工具、方法。”二、危害公共安全罪1．羅某犯放火罪應(yīng)被判處2023有期徒刑，此時(shí)人民法院對(duì)羅某還可以合用的附加刑是：（2023年試卷二第9題）A．罰金B(yǎng)．剝奪政治權(quán)利C．沒收財(cái)產(chǎn)D．補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失解析：本題重要考察放火罪的刑罰合用。根據(jù)刑法第56條的規(guī)定，危害國家安全罪一定要附加剝奪政治權(quán)利，而對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒（刑法分則已經(jīng)通過刑法修正案（三）將本罪修訂為“投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪”）、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。對(duì)于經(jīng)濟(jì)犯罪以及其他貪利性的犯罪，一般才要附加罰金刑或者沒收財(cái)產(chǎn)刑。本題答案：B2．某甲系省射擊運(yùn)動(dòng)隊(duì)的教練，依法配置有槍支。一日，某乙向某甲借槍打獵，某甲礙于情面，就將槍借給某乙用了半天。某甲的行為屬于什么性質(zhì)？（2023年試卷二第32題）A、非法出借槍支罪B、玩忽職守罪C、非法出租槍支罪D、不構(gòu)成犯罪解析：本題重要考察非法出租、出借槍支罪的構(gòu)成要件，這兩種行為構(gòu)成犯罪的要件不同。根據(jù)刑法第128條的規(guī)定，要注意配備和配置的不同，國家工作人員是配備，出租或者出借不需要導(dǎo)致嚴(yán)重后果，就可以構(gòu)成犯罪，而非國家工作人是配置，規(guī)定要導(dǎo)致嚴(yán)重后果才構(gòu)成犯罪。對(duì)兩者的規(guī)定是不同樣的，國家工作人員的規(guī)定比較嚴(yán)格，非國家工作人員的規(guī)定比較寬松。本題答案：D3．警察甲臨時(shí)急需用錢，便找個(gè)體戶乙借錢。乙批準(zhǔn)借錢，但條件是要有物品質(zhì)押。甲將公務(wù)用槍交給乙質(zhì)押，乙借給甲5萬元鈔票，借期1個(gè)月。1個(gè)月后，甲無力償還借款，乙便向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。甲、乙的行為屬于下列哪個(gè)選項(xiàng)？（1999年試卷二第30題）A．甲、乙均無罪B．甲觸犯非法出借槍支罪、乙無罪C．甲無罪、乙觸犯非法持有槍支罪D．甲觸犯非法出借槍支罪、乙觸犯非法持有槍支罪解析：本題重要考察非法出租、出借槍支罪的構(gòu)成要件、結(jié)果犯與行為犯的概念。根據(jù)刑法第128條的規(guī)定，國家工作人配備槍支又出租、出借的，不需要導(dǎo)致危害結(jié)果就構(gòu)成犯罪，只要一旦出租、出借就構(gòu)成犯罪，這種情況稱行為犯；非法持有槍支罪也是這樣的，不需要導(dǎo)致嚴(yán)重后果，一旦持有就構(gòu)成犯罪。根據(jù)有關(guān)司法解釋，在非法持有槍支罪與非法私藏槍支罪上，一定要注意：非法持有是行為人一開始就是非法占有的，而非法私藏的行為人一開始則是合法占有，在合法占有的條件消除之后，行為人不交出槍支，仍然持有槍支。本題答案：D4．甲為獲利于某日晚向乙家的羊圈內(nèi)(共有29只羊)投放毒藥，待羊中毒后將羊運(yùn)走，并將羊肉出售給別人。甲的行為構(gòu)成哪些犯罪?（2023年試卷二第40題）A．盜竊罪B．投毒罪c．故意毀壞財(cái)物罪D．生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪解析：本題重要考察以危險(xiǎn)方法實(shí)行特的犯罪以及生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。本題之所以不定投毒罪（現(xiàn)已修正為“投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪”）就是由于甲投毒的對(duì)象是特定的，沒有危及不特定多數(shù)人的人身和財(cái)產(chǎn)安全，不屬于危害公共安全罪。假如有的話，就也許構(gòu)成盜竊罪與投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的想象競合犯，要擇一重罪處罰，傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，一般以某個(gè)危害公共安全罪定罪處罰，但張明楷專家認(rèn)為，假如是故意殺人罪與其他危害公共安全罪形成想象競合話，按照重罪處罰，相比較而言，故意殺人罪是重罪，可以按照故意殺人罪定罪處罰。由于這些危害公共安全的犯罪假如沒有導(dǎo)致死亡的結(jié)果，自身就不是那么嚴(yán)重，這從此外一個(gè)側(cè)反映了故意殺人罪是重罪，我們還可以比較他們的法定刑，故意殺人罪的法定刑是將死刑排在最前面，這說明故意殺人罪相對(duì)于其他公共安全犯罪是重罪。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第638頁。本題參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第638頁。5．A為某國家機(jī)關(guān)工作人員，依法配備有公務(wù)用槍。A在有配偶(B女，生活在外地)的情況下，長期與C女共同生活，并生有一子(周邊群眾均認(rèn)為A與c為夫妻關(guān)系)，為此借用了D的3萬元鈔票。D多次討債，A無力償還，于是A將公務(wù)用槍(無子彈)用作借債質(zhì)押物交給D，約定A還款時(shí)，D將槍支歸還A。3個(gè)月后，A仍然未能歸還借款，D便將槍支送給其外甥E玩耍。E在一周后使用該槍支搶劫某銀行儲(chǔ)蓄所鈔票20余萬元。請(qǐng)根據(jù)案情回答（1）－（3）題。（2023年試卷二第81－83題）（1）關(guān)于A與c女共同生活的行為，下列哪些說法是錯(cuò)誤的?A．法律不認(rèn)可事實(shí)婚姻，所以，A不成立重婚罪B．事實(shí)婚姻是無效的，所以，A不成立重婚罪c．A與C女屬于同居而非事實(shí)婚姻，所以，A不成立重婚罪D．重婚罪侵犯的是配偶權(quán)，假如B女批準(zhǔn)，則A不成立重婚罪解析：本題重要考察重婚罪的構(gòu)成要件。在重婚罪中，行為人有一方擁有兩個(gè)婚姻的，在這兩個(gè)婚姻中，假如兩個(gè)都是法律婚（準(zhǔn)確地說，后面的法律婚也僅僅具有登記，但不能說這種婚姻就是法律婚，由于這是不也許存在的，后面那個(gè)婚姻肯定是非法婚姻，不具有結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件，僅具有形式合法性，不具有實(shí)質(zhì)合法性），肯定構(gòu)成重婚罪。前者是法律婚，后者是事實(shí)婚，也構(gòu)成重婚罪。但是假如前一個(gè)是事實(shí)婚，后一個(gè)是法律婚，則不構(gòu)成重婚罪，由于，法律是不保護(hù)先前的事實(shí)婚的。本題中A與c女長期共同生活已經(jīng)形成了事實(shí)婚，構(gòu)成了對(duì)A與B法律婚姻的侵犯和沖擊，已經(jīng)構(gòu)成了重婚罪。當(dāng)然這里還要注意一點(diǎn)是，破壞軍婚罪的構(gòu)成要件比重婚罪的構(gòu)成要件寬松，只要又與軍人的配偶有同居關(guān)系，就可以構(gòu)成對(duì)軍人婚姻的破壞。本題答案：ABCD（2）關(guān)于A將槍支質(zhì)押給D的行為，下列哪些說法是錯(cuò)誤的?A．A的行為既不屬于非法出租，也不屬于非法出借，根據(jù)罪刑法定原則，不成立非法出租、出借槍支罪B．A的行為自身沒有導(dǎo)致嚴(yán)重后果，故不成立非法出租、出借槍支罪C．由于槍內(nèi)無子彈，A的行為不也許危害公共安全，故不成立非法出租、出借槍支罪D．對(duì)A的行為以濫用職權(quán)罪論處較為合適解析：本題重要考察非法出租、出借槍支罪的構(gòu)成要件，一定要結(jié)合1998年11月3日最高人民檢察院《關(guān)于將公務(wù)用槍作借債抵押的行為如何合用法律問題的批復(fù)》規(guī)定：依法配備公務(wù)用槍的人員，違反法律規(guī)定，將公務(wù)用槍作借債抵押物，使槍支處在非法持槍人的控制、使用之下，構(gòu)成非法出借槍支罪，對(duì)于接受槍支質(zhì)押的人員，可以構(gòu)成非法持有槍支罪。本題答案：ABCD（3）關(guān)于D的行為，下列哪些說法是錯(cuò)誤的?A．D的行為僅成立非法持有槍支罪B．D的行為成立非法持有槍支罪和搶劫罪c．D的行為雖然不成立搶劫罪，但應(yīng)對(duì)E搶劫銀行的犯罪行為承擔(dān)一定的刑事責(zé)任D．D的行為不成立犯罪解析：本題重要考察非法持有槍支罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第128條的規(guī)定，本題答案：BCD。6．甲是某搬運(yùn)場司機(jī)，在搬運(yùn)場駕車作業(yè)時(shí)違反操作規(guī)程，不慎將另一職工軋死。對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)如何解決？（2023年試卷二第20題）A．按過失致人死亡罪解決B．按交通肇事罪解決C．按重大責(zé)任事故罪解決D．按意外事件解決解析：本題重要考察交通肇事罪與重大責(zé)任事故罪的區(qū)分，根據(jù)刑法第133條的規(guī)定，交通肇事罪發(fā)生的范圍是在公共交通領(lǐng)域，犯罪主體是從事交通運(yùn)送的人員或者非交通運(yùn)送的人員，而重大責(zé)任事故罪規(guī)定必須發(fā)生在生產(chǎn)作業(yè)的過程中，犯罪主體是特殊主體，必須是工廠、礦山、林場、建筑公司或者其他公司、事業(yè)單位的職工。本案件發(fā)生的范圍不是在公共交通管理領(lǐng)域，而是發(fā)生在正常的生產(chǎn)作業(yè)的過程中。本題答案：C。7．甲系某公司經(jīng)理，乙是其司機(jī)。某日，乙開車送甲去洽談商務(wù)，途中因違章超速行駛當(dāng)場將行人丙撞死，并致行人丁重傷。乙欲送丁去醫(yī)院救治，被甲阻止。甲催乙送其前往洽談商務(wù)，并稱否則會(huì)導(dǎo)致重大經(jīng)濟(jì)損失。于是，乙打電話給120急救站后離開肇事現(xiàn)場。但因時(shí)間延誤，丁不治身亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是對(duì)的的？（2023年試卷二第11題）A．甲不構(gòu)成犯罪，乙構(gòu)成交通肇事罪B．甲、乙均構(gòu)成交通肇事罪C．乙構(gòu)成交通肇事罪和不作為的故意殺人罪，甲是不作為的故意殺人罪的共犯D．甲、乙均構(gòu)成故意殺人罪解析：本題重要考察交通肇事罪的構(gòu)成要件及其相關(guān)的司法解釋。在本案中，根據(jù)刑法第133條和最高法院2023年11月15日公布的《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條的規(guī)定，乙違章駕駛撞死一人，已經(jīng)構(gòu)成了交通肇事罪。乙在交通肇事后又有逃逸的情節(jié)，并且由于逃逸而導(dǎo)致行人丁死亡，可以在7年以上有期徒刑判處刑罰。又根據(jù)該解釋第5條的規(guī)定，交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處，因此，甲的行為同樣構(gòu)成了交通肇事罪。但是，需要特別指出的是，由于交通肇事罪是過失犯罪，根據(jù)刑法第25條關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，共同犯罪僅限于共同故意犯罪，共同過失犯罪不以共同犯罪論處，甲的行為顯然不能構(gòu)成交通肇事罪的共犯。該解釋雖然可以比較好解決此類問題，在實(shí)踐中具有一定的合理性。但是，從刑法理論上講，該解釋明顯違反了刑法的規(guī)定，已經(jīng)不是對(duì)刑法的解釋，而是一種新的立法，是一種無效的解釋。但是這種無效的解釋，在卻在司法實(shí)踐中大行其道。由于在法官眼中，只有司法解釋，哪怕這種解釋是違法無效的，而這種做法架空了法律的規(guī)定，直接削弱和減低了刑法的權(quán)威性。那么，假如不按照司法解釋認(rèn)定，甲和乙逃逸致使丁死亡的行為也許可以構(gòu)成我國刑法中的遺棄罪（應(yīng)將保護(hù)法益理解為公民生命、身體的健康與危險(xiǎn)，從而不限于家庭成員之間，而是涉及一切需要救助的人參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第649－651頁。）或者像日本刑法中的保護(hù)責(zé)任者遺棄罪。司法部公布的答案是參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第649－651頁。8．根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋，下列哪一選項(xiàng)符合交通肇事罪中的"因逃逸致人死亡"？（2023年試卷二第9題）A．交通肇事后因膽怯被現(xiàn)場群眾毆打，逃往公安機(jī)關(guān)自首，被害人因得不到救助而死亡B．交通肇事致使被害人當(dāng)場死亡，但肇事者誤認(rèn)為被害人沒有死亡，為逃避法律責(zé)任而逃逸C．交通肇事致人重傷后誤認(rèn)為被害人已經(jīng)死亡，為逃避法律責(zé)任而逃逸，導(dǎo)致被害人得不到及時(shí)救助而死亡D．交通肇事后，將被害人轉(zhuǎn)移至隱蔽處，導(dǎo)致其得不到救助而死亡解析：本題重要考察交通肇事罪中“因逃逸致人死亡”的理解。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：“交通運(yùn)送肇事后逃逸”，是指行為人具有本解釋第二條第一款規(guī)定和第二款第(一)至(五)項(xiàng)規(guī)定的情形之一，在發(fā)生交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。第五條“因逃逸致人死亡”，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。由此，本題的答案應(yīng)當(dāng)為C。選項(xiàng)A并非我國司法解釋中的法定認(rèn)定為“因逃逸致人死亡”的情形，但是在理論上也有也許成為“因逃逸致人死亡”的情形。相關(guān)情形尚有很多，比如甲追殺乙，不小心撞上了丙，甲為了繼續(xù)追殺乙，沒有理睬丙，丙死亡；甲撞乙重傷，不救人，開車去交管局自首；甲撞乙重傷，不救人，也不跑，看著乙死了，甲撞乙重傷，讓車上的其別人開車回家，自己背著被害人上醫(yī)院，結(jié)果路途過遠(yuǎn)，被害人失血過多而死亡（車逃，人未逃）。事實(shí)上，命題人正是通過這個(gè)選項(xiàng)來揭示出我國《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定的不妥當(dāng)性。為了使答案不具有爭議性，命題人特旨在題干中加了“根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋”這一限定條件，考生應(yīng)當(dāng)特別注意。選項(xiàng)B屬于《刑法》第133條“違反交通運(yùn)送管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役”的情形，不屬于“因逃逸致人死亡”的情形，B項(xiàng)錯(cuò)誤。選項(xiàng)D屬于上述解釋第六條規(guī)定的情形：行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴(yán)重殘疾的，應(yīng)當(dāng)分別依照刑法第232條、第234條第2款的規(guī)定，以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。本題答案：C。9．下列哪些情形構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪？（2023年試卷二第58題）A．投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的B．故意破壞正在使用的礦井下的通風(fēng)設(shè)備的C．違反國家規(guī)定，向土地大量排放危險(xiǎn)廢物，導(dǎo)致重大環(huán)境污染事故，導(dǎo)致多人死亡的D．故意傳播突發(fā)性傳染病病原體，危害公共安全的解析：本題考察的是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪與其它相關(guān)罪名的區(qū)分。本罪是放火罪、爆炸罪、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪、決水罪的兜底條款，即一個(gè)故意危害公共安全的行為，不能被上述四個(gè)罪名評(píng)價(jià)，但危害性有與四個(gè)罪名相稱的危害行為。根據(jù)刑法第291條，A項(xiàng)構(gòu)成投放虛假危險(xiǎn)物質(zhì)罪，只是擾亂社會(huì)秩序，沒有現(xiàn)實(shí)的危害公共安全。根據(jù)刑法第114條，B項(xiàng)構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。注意該項(xiàng)不構(gòu)成第135條的重大勞動(dòng)安全事故罪，由于該罪是過失犯罪。根據(jù)刑法第338條，C項(xiàng)構(gòu)成重大環(huán)境污染事故罪。根據(jù)2023年《關(guān)于辦理突發(fā)傳染病疫情災(zāi)害的問題解釋》第1條，D項(xiàng)構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。但有人認(rèn)為，這個(gè)司法解釋的結(jié)論值得探討，由于這種行為完全可以認(rèn)定為危害公共安全罪中的投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪，而不是其他的危害公共安全的行為。因此，AC項(xiàng)錯(cuò)誤，BD項(xiàng)對(duì)的。本題答案：BD。三、破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪1．個(gè)體戶甲開辦的汽車修理廠系某保險(xiǎn)公司指定的汽車修理廠家。甲在為別人修理汽車時(shí)，多次夸大汽車毀損限度，向保險(xiǎn)公司多報(bào)汽車修理費(fèi)用，從保險(xiǎn)公司騙取12萬余元。對(duì)甲的行為應(yīng)如何論處？（2023年試卷二第5題）A．以詐騙罪論處B．以保險(xiǎn)詐騙罪論處C．以協(xié)議詐騙罪論處D．屬于民事欺詐，不以犯罪論處解析：本題重要考察詐騙罪與保險(xiǎn)詐騙罪之間的關(guān)系，兩者是普通條款與特別條款的關(guān)系，在發(fā)生法條競合的時(shí)候，按照特別法優(yōu)于普通法的關(guān)系，優(yōu)先合用特別法。根據(jù)刑法第198條的規(guī)定，保險(xiǎn)詐騙罪的犯罪主體是特殊主體，只能由投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人三者構(gòu)成，而詐騙罪的犯罪主體則是一般主體，沒有任何身份上的規(guī)定。而本案中，甲僅僅是一個(gè)個(gè)體戶，不符合保險(xiǎn)詐騙罪的主體要件，但符合普通詐騙罪的構(gòu)成要件。本題答案：A。2．下列哪一說法是對(duì)的的？（2023年試卷二第10題）A．甲違反海關(guān)法規(guī)，將大量黃金運(yùn)送進(jìn)境，不予申報(bào)，逃避關(guān)稅。甲的行為成立走私貴重金屬罪B．乙生產(chǎn)、銷售劣藥，沒有對(duì)人體健康導(dǎo)致嚴(yán)重危害，但銷售金額超過了5萬元。乙的行為成立生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪C．丙在自己的35名同學(xué)中高息攬儲(chǔ)，吸取存款100萬元，然后以更高的利息貸給別人。丙向其同學(xué)還本付息后，違法所得達(dá)成數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)。丙的行為成立非法經(jīng)營罪與高利轉(zhuǎn)貸罪的想象競合犯D．承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估職責(zé)的丁，非法收受別人財(cái)物后，故意提供虛假證明文獻(xiàn)。丁的行為構(gòu)成公司、公司人員受賄罪與提供虛假證明文獻(xiàn)罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰解析：本題重要考察刑法分則各個(gè)罪名的具體規(guī)定。一定要注意，要構(gòu)成走私貴重金屬罪、走私文物罪的必須是出口的行為，假如是進(jìn)口，沒有申報(bào)關(guān)稅，則直接按照走私普通貨品、物品罪。而要構(gòu)成走私珍貴動(dòng)物及其制品罪則是進(jìn)口和出口都可以。在生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中，一定要注意有些犯罪是結(jié)果犯，有些犯罪是危險(xiǎn)犯、特別要注意刑法第149條關(guān)于法條競合關(guān)系的規(guī)定，假如不符合相應(yīng)的具體犯罪，可以按照刑法第141條規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的普通條款進(jìn)行處罰。在發(fā)生法條競合的情況下，按照重法優(yōu)于輕法的原則進(jìn)行合用。高利轉(zhuǎn)貸罪的犯罪對(duì)象是指向金融機(jī)構(gòu)的信貸資金。根據(jù)刑法第229條第2款的規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估職責(zé)的行為人，索取別人財(cái)物或者非法收受別人財(cái)物后，又故意提供虛假證明文獻(xiàn)，仍然認(rèn)定為提供虛假證明文獻(xiàn)罪，但法定刑要升格。本題答案：B3．李某為了牟利，未經(jīng)著作權(quán)人許可，私自復(fù)制了若干部影視作品的VCD，并以批零兼營等方式銷售，銷售金額為１１萬元，其中純利潤６萬元。李某的行為構(gòu)成何罪？（2023年試卷二第5題）A.銷售侵權(quán)復(fù)制品罪B.侵犯著作權(quán)罪C.非法經(jīng)營罪D.生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪解析：本題重要考察侵犯著作權(quán)的犯罪。要注意相關(guān)的刑法修正案、司法解釋。2023年4月5日兩高《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定：實(shí)行生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。1998年12月11日最高法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定：實(shí)行刑法第217條規(guī)定的侵犯著作權(quán)行為，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的，只定侵犯著作權(quán)罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。實(shí)行刑法第217條規(guī)定的侵犯著作權(quán)的犯罪行為，又明知是別人的侵權(quán)復(fù)制品而予以銷售，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。本題答案：B4．甲為了獲取超額利潤，在明知其所經(jīng)銷的電器產(chǎn)品不符合保障人身安全的國家標(biāo)準(zhǔn)的情況下，仍然大量進(jìn)貨銷售，銷售金額總計(jì)達(dá)成180萬元。一公司因使用這種電器而導(dǎo)致短路，引起火災(zāi)，導(dǎo)致3人輕傷，部分廠房被燒毀，直接經(jīng)濟(jì)損失10萬元。下列關(guān)于甲的行為的說法哪些是對(duì)的的？（2023年試卷二第66題）A．應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰B．構(gòu)成銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪C．構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪D．應(yīng)按照銷售偽劣產(chǎn)品罪和銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪中的一個(gè)重罪定罪處罰解析：本題重要考察生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售特殊的偽劣產(chǎn)品之間的關(guān)系。可以說，刑法第140條關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是這一節(jié)罪的普通條款，具有拾遺補(bǔ)缺的填補(bǔ)功能，其他都是特殊條款，兩者之間形成了法條競合的關(guān)系，按照特別法優(yōu)先于普通法的合用，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先合用特別條款。但是假如完全合用這一合用原則的話，由于特別條款所規(guī)定的構(gòu)成要件比較嚴(yán)格，有些行為也許無法合用特別條款，從而出現(xiàn)法律漏洞，特別是在合用特別條款也許導(dǎo)致刑罰偏輕或者罪責(zé)刑不相適應(yīng)，這種情況下也可以合用普通條款。因此，本案中，某甲的行為已經(jīng)觸犯了兩個(gè)罪名，形成了法條競合的關(guān)系，本來應(yīng)當(dāng)優(yōu)先合用特別條款，即銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪，但是假如這樣，也許會(huì)出現(xiàn)刑罰的不公正。因此，可以在兩個(gè)罪名之間選擇合用重罪名。本題答案：BCD5．甲欠乙1800元人民幣，經(jīng)乙多次催討，甲建議用其購得的（無法查證）假人民幣8000元償還，乙表達(dá)批準(zhǔn)并收下。甲、乙的行為構(gòu)成何罪？（2023年試卷二第26題）A、甲、乙的行為均構(gòu)成持有、使用假幣罪B、甲的行為構(gòu)成使用假幣罪，乙的行為構(gòu)成持有假幣罪C、甲的行為構(gòu)成出售假幣罪，乙的行為構(gòu)成購買假幣罪D、甲的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，乙的行為構(gòu)成窩藏贓物罪解析：本題重要考察出售假幣罪和購買假幣罪。本案中，甲與乙在明知是假幣的情況下，還進(jìn)行買賣（以假幣8000換真幣1800元就是一個(gè)買賣的行為），一方已經(jīng)構(gòu)成出售假幣罪，另一方則構(gòu)成購買假幣罪。當(dāng)然，假如他們像使用真幣同樣使用假幣，即沒有“打折”或者“兌換”，乙就可以認(rèn)定為持有、使用假幣罪。本題答案：C6．下列哪一行為可以構(gòu)成使用假幣罪？（2023年試卷二第12題）A．甲用總面額1萬元的假幣參與賭博B．甲（系銀行工作人員）運(yùn)用職務(wù)上的便利，以偽造的貨幣換取貨幣C．甲在與別人簽訂經(jīng)濟(jì)協(xié)議時(shí)，為顯示自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，將總面額20萬元的假幣冒充真幣出示給對(duì)方看D．甲用總面額10萬元的假幣換取高某的1萬元真幣解析：本題重要考察使用假幣罪中“使用”的含義和判斷。使用假幣罪中的使用，是指將假幣當(dāng)作真幣納入流通或者兌換領(lǐng)域的行為。A項(xiàng)中，甲用總面額1萬元的假幣參與賭博屬于將假幣當(dāng)作真幣納入流通領(lǐng)域的行為。B項(xiàng)中，甲的行為已經(jīng)構(gòu)成了刑法第171條第2款規(guī)定的金融工作人員以假幣換取貨幣罪。C項(xiàng)中，甲的行為并沒有將假幣當(dāng)作真幣納入流通領(lǐng)域，不成立使用假幣罪，但是可以構(gòu)成刑法第172條規(guī)定的持有假幣罪。D項(xiàng)中，甲的行為屬于出售假幣罪，由于他們之間存在著“匯差”，不是簡樸的使用行為，而是一種不折不扣的出售行為。本題答案：A。7．1999年2月，劉某在香港以84萬港幣購買了12公斤金條。次日上午，劉某攜帶通過偽裝的金條從某海關(guān)入境，入境時(shí)未向海關(guān)申報(bào)，企圖將黃金偷運(yùn)往內(nèi)地銷售。經(jīng)鑒定，該批黃金價(jià)值人民幣100萬元，應(yīng)繳納關(guān)稅8萬元。下列對(duì)劉某行為的說法，哪一種是對(duì)的的？（1999年試卷二第29題）A．劉某的行為不構(gòu)成犯罪B．劉某的行為構(gòu)成走私貴重金屬罪C．劉某的行為構(gòu)成走私普通貨品罪D．劉某的行為構(gòu)成偷稅罪解析：本題重要考察走私罪的客觀方面的行為方式，一定要注意，根據(jù)刑法第151條第2款的規(guī)定，要構(gòu)成走私貴重金屬罪、走私文物罪的必須是出口的行為，假如是進(jìn)口，沒有申報(bào)關(guān)稅，偷稅數(shù)額達(dá)成5萬元以上的，則直接按照走私普通貨品、物品罪。而要構(gòu)成走私珍貴動(dòng)物及其制品罪則是進(jìn)口和出口都可以。本題答案：C8．下列關(guān)于侵犯商業(yè)秘密罪的說法哪些是對(duì)的的？（2023年試卷二第52題）A．竊取權(quán)利人的商業(yè)秘密，給其導(dǎo)致重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪B．撿拾權(quán)利人的商業(yè)秘密資料而擅自披露，給其導(dǎo)致重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪C．明知對(duì)方竊取別人的商業(yè)秘密而購買和使用，給權(quán)利人導(dǎo)致重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪D．使用采用利誘手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，給權(quán)利人導(dǎo)致重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪解析：本題重要考察侵犯商業(yè)秘密罪的客觀方面的行為方式。根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式有：盜竊、利誘、脅迫或者其他不合法手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者披露、使用或者允許別人使用商業(yè)秘密的行為。本題答案：ACD9．刑法第171條第1款前段規(guī)定：“出售、購買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運(yùn)送，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金?！标P(guān)于本條的理解，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？（2023年試卷二第54題）A．運(yùn)送假幣罪規(guī)定行為人明知是假幣，但出售、購買假幣罪不規(guī)定行為人明知是假幣B．根據(jù)故意犯罪的刑法規(guī)定與刑法原理，出售、購買假幣罪也以行為人明知是假幣為前提C．出售、購買、運(yùn)送假幣罪都是故意犯罪，但運(yùn)送假幣罪只能是直接故意，而出售、購買假幣罪只能是間接故意D．“并處二萬元以上二十萬元以下罰金”是指可以并處罰金，而非應(yīng)當(dāng)并處罰金解析：本題重要考察出售、購買、運(yùn)送假幣罪的主觀方面。這些犯罪都是故意犯罪，既然是故意犯罪，就規(guī)定行為人主觀上要有明知是假幣，這是犯罪故意的結(jié)識(shí)因素，否則不能構(gòu)成犯罪。至于刑法對(duì)運(yùn)送假幣罪強(qiáng)調(diào)要有明知，這僅僅是提醒性規(guī)定（注意性規(guī)定），強(qiáng)調(diào)提醒法官在認(rèn)定運(yùn)送假幣罪屆時(shí)候要注意運(yùn)送人主觀上要有明知的結(jié)識(shí)因素，根據(jù)刑法第14條關(guān)于故意犯罪的規(guī)定，任何故意犯罪主觀上必須是明知，因此，立法者這樣規(guī)定并不意味著出售和購買假幣不需要明知，而是出售和購買自身就有明知，不需要提醒法官注意?！安⑻帯笔侵阜ü僖欢ㄒ刑幜P金這種附加刑。本題答案：ACD。10．下列關(guān)于擾亂市場秩序罪的說法哪些是對(duì)的的？（2023年試卷二第55題）A．單位可以構(gòu)成刑法規(guī)定的各種擾亂市場秩序的犯罪B．廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者之外的其別人不能單獨(dú)構(gòu)成虛假廣告罪C．招標(biāo)人不能構(gòu)成串通投標(biāo)罪D．不以牟利為目的，非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的，不能構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪解析：本題重要考察擾亂市場秩序罪、虛假廣告罪、串通投標(biāo)罪、非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)罪。A項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)是指刑法分則第三章第八節(jié)的擾亂市場秩序罪，由于這一節(jié)的犯罪均可以由單位構(gòu)成。但是并不是所有的擾亂市場秩序罪都可以由單位構(gòu)成的，例如貸款詐騙罪，信用卡詐騙罪，單位就不能構(gòu)成。需要指出的是，本題中“單位可以構(gòu)成刑法規(guī)定的各種擾亂市場秩序的犯罪”的表述是有問題的。本題其他罪名都是直接考察法條的表述。答案：ABD11．甲從A地購得面值２萬元的假幣，然后攜帶假幣乘坐火車到B地。甲在車上與幾個(gè)朋友賭博時(shí)被乘警發(fā)現(xiàn)，乘警按規(guī)定對(duì)甲處以罰款，甲欺騙乘警，以假幣交納罰款，被乘警發(fā)現(xiàn)。甲的行為構(gòu)成下列哪些罪？（2023年試卷二第34題）A．購買、運(yùn)送假幣罪B、詐騙罪C.持有、使用假幣罪D.賭博罪解析：本題重要考察與假幣有關(guān)的犯罪。2023年9月8日最高法院《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：行為人購買假幣后使用，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第171條的規(guī)定，即以購買假幣罪定罪，從重處罰。行為人出售、運(yùn)送假幣構(gòu)成犯罪，同時(shí)有持有、使用假幣行為的，按照出售、運(yùn)送假幣罪與持有、使用假幣罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。偽造貨幣并出售或者運(yùn)送的，仍然定偽造貨幣罪。答案：AC12．對(duì)涉及增值稅專用發(fā)票的犯罪案件，下列哪些解決是對(duì)的的？（2023年試卷二第44題）A.非法購買增值稅專用發(fā)票的，按非法購買增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰B.非法購買增值稅專用發(fā)票后又虛開的，按非法購買增值稅專用發(fā)票罪和虛開增值稅專用發(fā)票罪并罰C.非法購買增值稅專用發(fā)票后又出售的，按非法出售增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰D.非法購買偽造的增值稅專用發(fā)票后又出售的，按出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰解析：本題重要考察增值稅專用發(fā)票的犯罪。一定要熟讀法律條文，特別是刑法第208條第2款規(guī)定：“非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的，分別構(gòu)成了虛開增值稅專用發(fā)票罪、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪或者非法出售增值稅專用發(fā)票罪”。本題答案：ACD。13．某公司生產(chǎn)的一批外貿(mào)供貨產(chǎn)品因外商因素?zé)o法出口，該公司采用偽造出口退稅單證和簽訂虛假買賣協(xié)議等方法，騙取出口退稅50萬元（其中涉及該批產(chǎn)品已征的產(chǎn)品稅、增值稅等稅款19萬元）。對(duì)該公司應(yīng)當(dāng)如何解決？（2023年試卷二第10題）A．以協(xié)議詐騙罪處罰B．以偷稅罪處罰C．以騙取出口退稅罪處罰D．以偷稅罪和騙取出口退稅罪并罰解析：本題的命題者沒有任何創(chuàng)意，完全是2023試卷二第5題的翻版。本案中，公司的行為本是一個(gè)行為，觸犯了兩個(gè)罪名，屬于想象競合犯，按照擇一重罪處罰的原則，但是根據(jù)刑法第204條第2款的規(guī)定，卻要實(shí)行數(shù)罪并罰，這是否違反了嚴(yán)禁反復(fù)評(píng)價(jià)或者分割評(píng)價(jià)的原則，很值得研究，也許可以認(rèn)為這是立法者的擬制規(guī)定。本題答案：D14．黃某、王某二人從境外走私人境假幣150余萬元。運(yùn)載假幣的漁船剛一到岸、即被海關(guān)緝私人員發(fā)現(xiàn)。黃某、王某手持鐵棍、匕首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走。對(duì)黃某、王某的行為應(yīng)以哪些犯罪論處?（2023年試卷二第47題）A．走私假幣罪B．運(yùn)送假幣罪C．故意傷害罪D．妨害公務(wù)罪解析：本題重要考察走私罪與其他犯罪的關(guān)系。根據(jù)刑法第157條第2款的規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務(wù)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。當(dāng)然，根據(jù)妨害公務(wù)罪的法定刑，我們可以得出這樣的判斷，行為人假如以暴力、威脅的方法妨害公務(wù)時(shí)，導(dǎo)致公務(wù)人員重傷、死亡的，屬于故意傷害罪、故意殺人罪與妨害公務(wù)罪的想象競合，擇一重罪處罰。假如沒有導(dǎo)致重傷或者死亡，僅僅是輕傷的，則僅僅認(rèn)定為妨害公務(wù)罪。本題答案：AC。15．李某租用某建筑公司場地開了一家酒店，并為酒店財(cái)產(chǎn)投了10萬元人民幣保險(xiǎn)，后因經(jīng)營不善，無力支付租金，場地被建筑公司封鎖。李某決定放火燒毀酒樓，一是報(bào)復(fù)建筑公司（因酒店旁邊尚有建筑公司的其他建筑），二是可以獲取保險(xiǎn)補(bǔ)償金，李某放火后到保險(xiǎn)公司理賠時(shí)被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。下列關(guān)于本案的意見哪些是對(duì)的的？（1999年試卷二第66題）A．李某的行為觸犯放火罪和保險(xiǎn)詐騙罪兩個(gè)罪名B．放火罪與保險(xiǎn)詐騙（未遂）罪應(yīng)并罰C．放火罪與保險(xiǎn)詐騙罪相競合，只定放火罪D．放火罪與保險(xiǎn)詐騙（預(yù)備）罪應(yīng)并罰解析：本題重要考察保險(xiǎn)詐騙罪與其他犯罪的關(guān)系。一定注意刑法第198條第2款的規(guī)定，這是牽連犯處罰的特殊規(guī)定。假如實(shí)行保險(xiǎn)詐騙罪時(shí)，其方法行為又觸犯其他罪名的，構(gòu)成牽連犯，按照數(shù)罪并罰的原則實(shí)行并罰。保險(xiǎn)詐騙罪的著手應(yīng)當(dāng)認(rèn)定在開始要去保險(xiǎn)公司理賠的時(shí)候，而不是開始制造保險(xiǎn)事故的時(shí)候。本題答案：AB。16．某化妝品廠系私營公司，所生產(chǎn)的嬰兒護(hù)膚產(chǎn)品供不應(yīng)求。為增長產(chǎn)量，廠長童某決定改變配方，增長添加劑。結(jié)果生產(chǎn)出不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)產(chǎn)品，銷售金額達(dá)30萬元。消費(fèi)者使用后限度不同地引起過敏、脫皮等不良反映。在如何擬定犯罪主體性質(zhì)及定罪的罪名上，下列哪些選項(xiàng)是對(duì)的的？（1999年試卷二第70題）A．生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪B．生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪C．單位犯罪D．自然人犯罪解析：本題重要考察生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與相關(guān)特別犯罪的關(guān)系。一定要注意哪些犯罪是結(jié)果犯，規(guī)定導(dǎo)致嚴(yán)重后果的（即對(duì)人體健康導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p害），哪些是危險(xiǎn)犯，規(guī)定導(dǎo)致某種危險(xiǎn)的（即足以嚴(yán)重危害人體健康），尚有的是行為犯，只要銷售金額在5萬元以上就構(gòu)成犯罪。還要注意法條競合的解決（刑法第149條的規(guī)定），特別法優(yōu)于普通法，重法優(yōu)于輕法，在這兩個(gè)合用原則互相沖突的情況下，例如特別輕法與一般重法發(fā)生沖突的情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先合用一般重法。本節(jié)之罪都可以由單位構(gòu)成。本題答案：AC。17．被告人江某與被害人鄭某是同一家電腦公司的工作人員，二人同住一間集體宿舍。某日，鄭某將自己的信用卡交江某保管，3天之后索回。一周后，鄭某發(fā)現(xiàn)自己的信用卡丟失，到銀行掛失時(shí)，得知卡上1.5萬元已被人取走。鄭某報(bào)案后，司法機(jī)關(guān)找到了江某。江認(rèn)可是其所為，但對(duì)作案事實(shí)前后供述不一。第一次供述稱，在鄭某將信用卡交其保管時(shí)，運(yùn)用以前與鄭某一起取款時(shí)偷記下的鄭某信用卡上的密碼，私下在取款機(jī)上取款；第二次供述稱，是仿制了一張信用卡后，用所獲取的鄭某信用卡上的有關(guān)信息取款；第三次供述卻稱，是拾得鄭某的信用卡后，用該卡取款。但被害人鄭某懷疑是江某盜竊其信用卡后取走卡上所存的錢款。請(qǐng)回答以下（1）－（4）題。（2023年試卷二第85－88題）（1）假如鄭某將信用卡交江某保管時(shí)，江某私下用來取走了鈔票，下列說法對(duì)的的是：A.江某構(gòu)成侵占罪B.江某構(gòu)成信用卡詐騙罪C.江某構(gòu)成盜竊罪D.江某不構(gòu)成犯罪解析：本題重要考察信用卡詐騙罪和盜竊罪的構(gòu)成要件。江某假如私下在取款機(jī)上取款的，由于機(jī)器不能被騙，即機(jī)器由于沒故意識(shí)而不會(huì)產(chǎn)生結(jié)識(shí)錯(cuò)誤，更不會(huì)基于結(jié)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)，所以，江某的行為則構(gòu)成了盜竊罪，假如是到銀行柜臺(tái)取錢，則屬于“冒用別人信用卡的行為”，存在著被騙人，則構(gòu)成信用卡詐騙罪。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第603頁；張明楷著：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學(xué)出版社2023年版，第290頁。從案件給的信息來看，江某是在自動(dòng)取款機(jī)上取錢，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪，但司法部公布的答案是B，后來在有關(guān)運(yùn)用信用卡到取款機(jī)上取錢的試題中，則又改為盜竊罪，這是對(duì)的的。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第603頁；張明楷著：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學(xué)出版社2023年版，第290頁。（2）假如江某用自己仿制的信用卡在自動(dòng)取款機(jī)上提取了鈔票，下列說法對(duì)的的是：A.江某構(gòu)成偽造金融票證罪B.江某構(gòu)成偽造信用卡罪C.江某構(gòu)成信用卡詐騙罪D.應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰解析：本題仍然是考察信用卡詐騙罪的客觀行為方式，江某的行為屬于使用偽造的信用卡的行為。但是，上述的觀點(diǎn)，由于機(jī)器不能被騙，所以，行為人拿著一張信用卡到取款機(jī)上取錢如同拿著一把鑰匙去開人家的保險(xiǎn)柜，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪。但當(dāng)年司法部公布的答案：C，這是在沒有理解盜竊罪與詐騙罪之間區(qū)別而做出的錯(cuò)誤答案。（3）假如江某拾得信用卡后，用該信用卡在自動(dòng)取款機(jī)上提取了鈔票，下列說法錯(cuò)誤的是：A.江某構(gòu)成侵占罪B.江某構(gòu)成信用卡詐騙罪C.江某構(gòu)成侵占遺失物罪D.江某不構(gòu)成犯罪，其行為屬不妥得利解析：本題還是考察信用卡詐騙罪的客觀行為方式和盜竊罪，按照目前學(xué)者比較一致的觀點(diǎn)，江某的行為是一種盜竊罪。但當(dāng)年司法部公布的答案是ACD。（4）假如江某盜竊信用卡后，用該信用卡在自動(dòng)取款機(jī)上提取了鈔票，下列說法對(duì)的的是：A.江某構(gòu)成盜竊信用卡罪B.江某構(gòu)成信用卡詐騙罪C.江某既構(gòu)成盜竊罪又構(gòu)成信用卡詐騙罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰D.江某構(gòu)成盜竊罪解析：本題重要考察信用卡詐騙罪與盜竊罪之間的關(guān)系。根據(jù)刑法第196條第3款的規(guī)定，盜竊信用卡并使用的，認(rèn)定為盜竊罪。按照張明楷專家的主張，刑法第196條第3款具有雙重屬性，既是注意規(guī)定，又是擬制規(guī)定，當(dāng)行為人盜竊別人信用卡后在機(jī)器上使用的，完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件，此時(shí)，該規(guī)定是注意規(guī)定，當(dāng)行為人在盜竊信用卡之后在柜臺(tái)上對(duì)自然人使用的，屬于冒用別人信用卡，原本應(yīng)當(dāng)成立信用卡詐騙罪，但是立法者將這種情況擬制為盜竊罪。明知是別人盜竊的信用卡而使用的，成立盜竊罪的共犯。當(dāng)然，本條的規(guī)定，我們可以推出，假如是行為人拾取、侵占、騙取、搶奪、敲詐勒索或者搶劫別人信用卡后，又使用的，又該如何定罪呢？可以看出，這種情況比較復(fù)雜，要具體問題具體分析。上述各種情況，除了搶劫罪外，都有數(shù)額的規(guī)定，由于，單純的獲得信用卡的行為而沒有使用，并沒有侵犯別人財(cái)產(chǎn)權(quán)的危險(xiǎn)性，因此，都不構(gòu)成犯罪，但是，假如有使用信用卡的話，則要根據(jù)具體情況，認(rèn)定為盜竊罪或者信用卡詐騙罪。而搶劫信用卡，由于搶劫罪沒有數(shù)額的規(guī)定，因此，不管有沒有使用，都構(gòu)成搶劫罪。關(guān)于這些情況的認(rèn)定，可以參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第603頁。本題答案：D關(guān)于這些情況的認(rèn)定，可以參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第603頁。18．甲、乙二人出資10萬元，同時(shí)通過購買并使用偽造的商業(yè)零售發(fā)票，虛填商品實(shí)物價(jià)值人民幣50萬元，騙取審計(jì)事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告，欺騙公司登記主管部門，以60萬元注冊(cè)資本取得"XX貿(mào)易有限公司"營業(yè)執(zhí)照。后甲、乙又合謀將上述10萬元資本金轉(zhuǎn)移用于注冊(cè)另一公司。甲、乙二人的行為構(gòu)成：（2023年試卷二第9題）A．虛報(bào)注冊(cè)資本罪B．虛假出資罪C．虛報(bào)注冊(cè)資本罪與抽逃出資罪D．虛假出資罪與抽逃出資罪解析：本題重要考察虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資罪之間的區(qū)別。前者的犯罪主體是特殊主體，即申請(qǐng)公司登記的個(gè)人或者單位，欺騙的對(duì)象是公司登記主管部門，欺騙的手段是使用虛假證明文獻(xiàn)或者其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙的結(jié)果是獲得公司的登記。后者的犯罪主體則是公司的發(fā)起人、股東，欺騙的對(duì)象是其他股東，欺騙的手段是實(shí)際未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，欺騙的結(jié)果是侵犯了其他股東的合法權(quán)利。本題答案：C。19．甲公司為了解決資金局限性，以與虛構(gòu)的單位簽訂供貨協(xié)議的方法，向銀行申請(qǐng)獲得貸款200萬元，并將該款用于購置造酒設(shè)備和原料，后因生產(chǎn)、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的紅酒被查處，導(dǎo)致銀行貸款不能歸還。甲公司獲取貸款的行為構(gòu)成：（2023年試卷二第16題）A．貸款詐騙罪B．協(xié)議詐騙罪C．集資詐騙罪D．民事欺詐，不構(gòu)成犯罪解析：本題重要考察貸款詐騙罪與協(xié)議詐騙罪的區(qū)別。本題考察的問題在于假如是單位實(shí)行貸款詐騙，到底應(yīng)當(dāng)如何定罪？這兩罪在客觀上都采用某種特殊的欺詐手段，不同在于，根據(jù)刑法第193條的規(guī)定，貸款詐騙罪只能由自然人構(gòu)成，單位不構(gòu)成本罪，而協(xié)議詐騙罪的犯罪主體既可以是自然人，也可以是單位。本案中，某甲假如是自然人的話，就可以定貸款詐騙罪，但是某甲是一家公司，屬于單位。根據(jù)2023年1月21日最高法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的精神，可以認(rèn)定為協(xié)議詐騙罪。但是，張明楷專家一直認(rèn)為，這種情形完全符合貸款詐騙罪的構(gòu)成要件，可以認(rèn)定為相應(yīng)自然人的貸款詐騙罪。具體論證理由，可以參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第598頁。但司法部公布的答案是B，顯然是根據(jù)最高法院的那個(gè)《會(huì)議紀(jì)要》精神來認(rèn)定。從本題的有關(guān)信息來看，很難看出甲公司具有非法占有的目的，因此，本案假如是發(fā)生在2023年刑法修正案（六）具體論證理由，可以參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第598頁。20．下列哪些人可以成為非法經(jīng)營同類公司罪的犯罪主體？（2023年試卷二第58題）A．中外合資公司的董事、經(jīng)理B．國有公司的董事C．國有公司的經(jīng)理D．國有公司控股的公司、公司的董事、經(jīng)理解析：本題直接考察法條，根據(jù)刑法第165條的規(guī)定，本罪的犯罪主體只能是國有公司、公司的董事、經(jīng)理。但是國有公司控股的公司、公司的董事、經(jīng)理到底能否成為本罪的犯罪主體呢？2023年8月11日實(shí)行的《最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定國有控股、參股股份有限公司中的國有公司、公司人員的解釋》作出了明確的解釋：為準(zhǔn)確認(rèn)定刑法分則第三章第三節(jié)中的國有公司、公司人員，現(xiàn)對(duì)國有控股、參股的股份有限公司中的國有公司、公司人員解釋如下：國有公司、公司委派到國有控股、參股公司從事公務(wù)的人員，以國有公司、公司人員論。根據(jù)司法解釋，國有控股、參股公司中的人員并非都是國有公司、公司人員，而只能是那些國有公司、公司委派的人員才干視為國有公司、公司人員?？梢钥闯觯瑖泄究毓傻墓?、公司的董事、經(jīng)理并不能視為國有公司的董事、經(jīng)理，而要看其是否由國有公司所委派。當(dāng)然，刑法在規(guī)制非法經(jīng)營同類公司罪的犯罪主體中僅僅限定于國有公司、公司的董事、經(jīng)理，而將競業(yè)嚴(yán)禁的其他主體排除在外，是否違反了刑法對(duì)公有制經(jīng)濟(jì)與非公有制經(jīng)濟(jì)一體同等保護(hù)的法律面前人人平等的法治精神，還值得進(jìn)一步的研究。本題答案：BC。21．甲公司走私汽車獲利人民幣4000萬元后，欲通過乙公司（非國有）的帳戶將這筆資金換成外匯轉(zhuǎn)移至香港，并說明可按資金數(shù)額的10%支付"手續(xù)費(fèi)"。乙公司得知該筆資金為甲公司走私犯罪所得，仍批準(zhǔn)為該資金轉(zhuǎn)帳提供帳戶，并在收取"手續(xù)費(fèi)"400萬元后，將該資金折換成438萬美元，以預(yù)付貨款為名匯往甲公司在香港的帳戶。乙公司的行為構(gòu)成：（2023年試卷二第93題）A．走私罪（共犯）B．洗錢罪C．逃匯罪D．單位受賄罪解析：本題重要考察洗錢罪。根據(jù)《刑法修正案》（六），即刑法第191條的規(guī)定：明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，沒收實(shí)行以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，……因此，洗錢罪的上游犯罪有毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪以及恐怖組織犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪，洗錢的方式重要有5種，犯罪主體是一般主體，但是重要是銀行、或者其他金融機(jī)構(gòu)以及公司、公司。乙公司的行為完全符合洗錢罪的構(gòu)成要件。本題答案：B。22．甲公司擁有某項(xiàng)獨(dú)家技術(shù)每年為公司帶來100萬元利潤，故對(duì)該技術(shù)嚴(yán)加保密。乙公司經(jīng)理丙為獲得該技術(shù)，帶人將甲公司技術(shù)員丁在其回家路上強(qiáng)行攔截并推入丙的汽車，對(duì)丁說假如他提供該技術(shù)資料就給他2萬元，假如不提供就將他嫖娼之事公之于眾。丁批準(zhǔn)配合。次日丁向丙提供了該技術(shù)資料，并獲得2萬元報(bào)酬。丙的行為構(gòu)成：（2023年試卷二第94題）A．逼迫交易罪B．敲詐勒索罪C．綁架罪D．侵犯商業(yè)秘密罪解析：本題重要考察侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件。乙公司采用的是利誘加脅迫的方式來獲取甲公司的商業(yè)秘密。但根據(jù)刑法和司法解釋規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為還規(guī)定給權(quán)利人導(dǎo)致重大的損失，直接經(jīng)濟(jì)損失在50萬元以上，或者有其他嚴(yán)重后果，例如導(dǎo)致權(quán)利人破產(chǎn)等才應(yīng)當(dāng)追訴。本案中沒有交待甲公司是否由此導(dǎo)致這樣損失，所以，有人認(rèn)為本案構(gòu)成敲詐勒索罪。這個(gè)問題還值得研究。本題答案：D。23．對(duì)下列與擾亂市場秩序罪相關(guān)的案例的判斷，哪一選項(xiàng)是對(duì)的的？（2023年試卷二第10題）A．甲所購某名牌轎車行駛不久，發(fā)動(dòng)機(jī)就發(fā)生故障，經(jīng)多次修理仍未排除。甲用牛車?yán)撧I車在鬧市區(qū)展示。甲構(gòu)成損害商品聲譽(yù)罪B．廣告商乙在拍攝某減肥藥廣告時(shí)，以肥胖的郭某當(dāng)替身拍攝減肥前的畫面，再以苗條的影視明星劉某作代言人夸贊減肥效果。事后查明，該藥具有一定的減肥作用。乙構(gòu)成虛假廣告罪C．丙按照所在公司安排研發(fā)出某關(guān)鍵技術(shù)，但其違反保密協(xié)議將該技術(shù)有償提供應(yīng)其他廠家使用，獲利400萬元。丙構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪D．章某因房地產(chǎn)開發(fā)急需資金，以高息向丁借款500萬元，且按期歸還本息。丁嘗到甜頭后，多次發(fā)放高利貸，非法獲利數(shù)百萬元。丁構(gòu)成非法經(jīng)營罪解析：根據(jù)刑法第221條的規(guī)定，損害商品聲譽(yù)罪是指捏造并散布虛偽事實(shí)，損害別人的商業(yè)商品聲譽(yù)，給別人導(dǎo)致重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。甲的行為并沒有導(dǎo)致別人重大損失，不構(gòu)成犯罪。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)刑法第222條的規(guī)定，虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，運(yùn)用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為。由于乙的藥具有一定的減肥作用，只是屬于經(jīng)濟(jì)法上的虛假宣傳行為（或者民法上的欺詐），不構(gòu)成刑法上犯罪，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪是指有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人導(dǎo)致重大損失的行為：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不合法手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許別人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的規(guī)定，披露、使用或者允許別人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露別人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。丙的行為屬于第三種情形，因此選項(xiàng)C為應(yīng)選選項(xiàng)。根據(jù)刑法第175條的規(guī)定，高利轉(zhuǎn)貸罪是指以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸別人，違法所得數(shù)額較大的行為，丁的行為構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪，而非非法經(jīng)營罪。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。本題答案：C。24．關(guān)于貸款詐騙罪的判斷，下列哪一選項(xiàng)是對(duì)的的？（2023年試卷二第11題）A．甲以欺騙手段騙取銀行貸款，給銀行導(dǎo)致重大損失的，構(gòu)成貸款詐騙罪B．乙以牟利為目的套取銀行信貸資金，轉(zhuǎn)貸給某公司，從中賺取巨額利益的，構(gòu)成貸款詐騙罪C．丙公司以非法占有為目的，編造虛假的項(xiàng)目騙取銀行貸款。該公司構(gòu)成貸款詐騙罪D．丁使用虛假的證明文獻(xiàn)，騙取銀行貸款后攜款潛逃的，構(gòu)成貸款詐騙罪解析：貸款詐騙罪是指以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的的行為，常見有以下幾種情形：（一）編造引進(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假理由的；（二）使用虛假的經(jīng)濟(jì)協(xié)議的；（三）使用虛假的證明文獻(xiàn)的；（四）使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保或者超過抵押物價(jià)值反復(fù)擔(dān)保的；（五）以其他方法詐騙貸款的。貸款詐騙罪與借貸糾紛、高利轉(zhuǎn)貸罪區(qū)分的關(guān)鍵，是看行為人主觀上有無非法占有的目的。這就要從以下幾個(gè)方面判斷：申請(qǐng)貸款時(shí)是否使用了刑法規(guī)定的詐騙手段(對(duì)于合法取得貸款后，沒有按規(guī)定的用途使用貸款，到期沒有歸還貸款的，不能以貸款詐騙罪定罪處罰)；取得貸款后是否按貸款用途使用；是否使用貸款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)；是否攜款潛逃；到期后是否積極準(zhǔn)備償還貸款等等。如此，選項(xiàng)A屬于借貸糾紛，不是貸款詐騙，不應(yīng)入選。選賢B屬于高利轉(zhuǎn)貸罪，不應(yīng)入選。根據(jù)刑法第193條的規(guī)定，丁騙取貸款，還攜款潛逃，顯然具有不法占有貸款的目的，丁的行為明顯屬于貸款詐騙，D是本題的選項(xiàng)。2023年1月21日最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定：“單位不能構(gòu)成貸款詐騙罪。根據(jù)刑法第30條和第193條的規(guī)定，單位不構(gòu)成貸款詐騙罪。對(duì)于單位實(shí)行的貸款詐騙行為，不能以貸款詐騙罪定罪處罰，也不能以貸款詐騙罪追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員的刑事責(zé)任。但是，在司法實(shí)踐中，對(duì)于單位十分明顯地以非法占有為目的，運(yùn)用簽訂、履行借款協(xié)議詐騙銀行或其他金融機(jī)構(gòu)貸款，符合刑法第224條規(guī)定的協(xié)議詐騙罪構(gòu)成要件的，應(yīng)當(dāng)以協(xié)議詐騙罪定罪處罰?！庇纱?，選項(xiàng)C中的丙應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為協(xié)議詐騙罪，而非貸款詐騙罪，選項(xiàng)C不應(yīng)選。但是，張明楷教唆則認(rèn)為，丙公司雖然不構(gòu)成貸款詐騙罪，但是，丙公司的負(fù)責(zé)人以及主管人員則可以構(gòu)成自然人的貸款詐騙罪，可以對(duì)這些人員進(jìn)行處罰。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第598頁。這個(gè)問題還值得研究。本題答案參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第598頁。四、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪1．關(guān)于故意殺人罪，下列哪一選項(xiàng)是對(duì)的的？（2023年試卷二第13題）A．甲意欲使乙在跑步時(shí)被車撞死，便勸乙清晨在馬路上跑步，乙果真在馬路上跑步時(shí)被車撞死，甲的行為構(gòu)成故意殺人罪B．甲意欲使乙遭雷擊死亡，便勸乙雨天到樹林散步，由于下雨時(shí)在樹林中行走容易遭雷擊。乙果真雨天在樹林中散步時(shí)遭雷擊身亡。甲的行為構(gòu)成故意殺人罪C．甲對(duì)乙有仇，意圖致乙死亡。甲仿照乙的模樣捏小面人，寫上乙的姓名，在小面人身上扎針并詛咒49天。到第50天，乙因車禍身亡。甲的行為不也許致人死亡，所以不構(gòu)成故意殺人罪D．甲認(rèn)為殺害妻子乙后，乙可以升天，在此念頭支配下將乙殺死。后經(jīng)法醫(yī)鑒定，甲具有辨認(rèn)與控制能力。但由于甲的行為出于愚昧無知，所以不構(gòu)成故意殺人罪解析：本題重要考察刑法中的因果關(guān)系理論（客觀歸責(zé)理論）和故意殺人罪中殺人行為的實(shí)行行為的定型問題。故意殺人罪中的殺人行為一方面必須是非法的，另一方面，必須有活人（別人）的存在，再次，尚有殺的行為。因此，殺人這種實(shí)行行為，按照實(shí)質(zhì)客觀說的觀點(diǎn)，必須是侵害生命法益的危險(xiǎn)性達(dá)成緊迫限度的行為，參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第139頁。并且客觀上必須具有導(dǎo)致死亡結(jié)果出現(xiàn)的具體危險(xiǎn)性，參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第637頁。這種危險(xiǎn)性可以根據(jù)社會(huì)上一般人的結(jié)識(shí)來進(jìn)行判斷。AB選項(xiàng)中甲的行為，按照平常生活的觀念判斷，其自身都沒有導(dǎo)致被害人死亡的危險(xiǎn)性（這種危險(xiǎn)性非常低，幾乎可以忽略不計(jì)），因此，即使客觀上真出現(xiàn)了行為人預(yù)想中的死亡結(jié)果，也不能將死亡結(jié)果歸責(zé)于行為人的行為。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第139頁。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第637頁。2．下列哪些行為不應(yīng)認(rèn)定為過失致人死亡罪？（2023年試卷二第56題）A．甲遭受乙正在進(jìn)行的不法侵害，在防衛(wèi)過程中一棒將乙打倒，致乙腦部跌在一塊石頭上而死亡。法院認(rèn)為甲的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度導(dǎo)致了重大損害，應(yīng)以防衛(wèi)過當(dāng)追究刑事責(zé)任B．甲對(duì)乙進(jìn)行非法拘禁，在拘禁過程中，因長時(shí)間捆綁，致乙呼吸不暢窒息死亡C．甲因?qū)ε畠阂业膽賽蹖?duì)象丙不滿意，阻止乙、丙正常交往，乙對(duì)此十分不滿，并偷偷與丙登記結(jié)婚，甲獲知后對(duì)乙進(jìn)行打罵，逼其離婚。乙、丙不從，遂相約自殺而亡D．甲結(jié)婚以后，對(duì)丈夫與其前妻所生之子乙十分不滿，采用凍餓等方式進(jìn)行虐待，后又發(fā)展到打罵，致乙多處傷口腐爛，乙因未能及時(shí)救治而不幸身亡解析：本題重要考察過失致人死亡罪的構(gòu)成要件以及司法認(rèn)定。A項(xiàng)中，甲的防衛(wèi)過當(dāng)行為導(dǎo)致別人死亡，主觀上具有過失，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為過失致人死亡罪。這里需要注意的是，防衛(wèi)過當(dāng)自身不是罪名，必須根據(jù)行為人主觀過錯(cuò)和客觀行為的性質(zhì)認(rèn)定為相應(yīng)的犯罪，因此，A是對(duì)的的；B項(xiàng)中，根據(jù)刑法第238條第2款的規(guī)定，甲的行為由于沒有使用暴力，仍然屬于非法拘禁罪的結(jié)果加重犯，直接導(dǎo)致法定刑升格。C項(xiàng)中，根據(jù)刑法第257條第2款的規(guī)定，甲的行為構(gòu)成了暴力干涉婚姻自由罪的結(jié)果加重犯，直接導(dǎo)致法定刑升格。D項(xiàng)中，根據(jù)刑法260條第2款的規(guī)定，甲的行為構(gòu)成了虐待罪的結(jié)果加重犯，直接導(dǎo)致法定刑升格。本題答案：BCD。3．韓某在向張某催要賭債無果的情況下，糾集好友把張某挾持至韓家，并給張家打電話，聲稱假如再不還錢，就砍掉張某一只手。韓某的作為：（2023年試卷二第1題）A．構(gòu)成非法拘禁罪B．構(gòu)成綁架罪C．構(gòu)成非法拘禁罪和綁架罪的想象競合犯D．構(gòu)成敲詐勒索罪解析：本題重要考察非法拘禁罪和綁架罪。根據(jù)刑法第238條規(guī)定：為索取債務(wù)而非法拘禁別人的，同樣認(rèn)定為非法拘禁罪。據(jù)此，最高人民法院《關(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁別人行為如何定罪問題的解析》中明確指出：行為人為索取高額貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法扣押、拘禁別人的，認(rèn)定為非法拘禁罪。非法拘禁罪與綁架罪的主線區(qū)別在于提出的財(cái)產(chǎn)規(guī)定是原本存在的債務(wù)（涉及合法的或者不合法的，只要有自然債務(wù)即可），還是憑空勒索，同時(shí)也要考察行為對(duì)人身自由的剝奪限度、對(duì)人身安全的威脅限度。刑法第238條第3款使用的是“非法扣押、拘禁”的概念，因此，假如超過非法扣押、拘禁限度的行為，例如，以殺害、傷害等相威脅，即使存在法律不予保護(hù)的債務(wù)，仍然也許構(gòu)成綁架罪，反之，有存在著自然債務(wù)，只是聲稱只要還債就放人，則可以認(rèn)定為非法拘禁罪。此外需要注意的是，對(duì)于為了索取法律不予保護(hù)的債務(wù)或者單方面主張的債務(wù)，以實(shí)力支配、控制被害人后，以殺害、傷害被害人相威脅的，宜認(rèn)定為綁架罪。為了索取債務(wù)，而將與債務(wù)人沒有共同財(cái)產(chǎn)關(guān)系、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)關(guān)系的第三者作為人質(zhì)的，應(yīng)認(rèn)定為綁架罪。故意制造騙局使別人欠債，然后以索取債務(wù)為由扣押被害人為人質(zhì)，規(guī)定被害人近親屬償還債務(wù)的，成立綁架罪。假如索取的財(cái)物數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了存在的債務(wù)數(shù)額，也成立綁架罪。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第667頁。關(guān)于非法拘禁罪，根據(jù)刑法第238條第2款的法律擬制規(guī)定，假如是在拘禁的過程中導(dǎo)致重傷或者死亡的，導(dǎo)致法定刑升格。根據(jù)刑法第238條第3款的法律擬制規(guī)定，假如行為人使用暴力導(dǎo)致重傷或者死亡的，則直接認(rèn)定為故意傷害罪或者故意殺人罪。本題答案：A4．甲為上廁所，將不滿１歲的女兒放在外邊靠著籬笆站立，剛進(jìn)入廁所，就聽到女兒的哭聲，急忙出來，發(fā)現(xiàn)女兒倒地，疑是站在女兒身邊的４歲男孩乙所為。甲一手扶起自己的女兒，一手用力推乙，導(dǎo)致乙倒地，頭部剛好碰在一塊石頭上，流出鮮血，并一動(dòng)不動(dòng)。甲認(rèn)為乙也許死了，就將其抱進(jìn)一個(gè)山洞，用稻草蓋好，正要出山洞，發(fā)現(xiàn)稻草動(dòng)了一下，認(rèn)為乙沒死，于是撿起一塊石頭猛砸乙的頭部，之后用一塊磨盤壓在乙的身上后拜別。案發(fā)后，經(jīng)法醫(yī)鑒定，甲在用石頭砸乙之前，乙已經(jīng)死亡。依此情況，甲的行為構(gòu)成何罪？（2023年試卷二第4題）A.過失致人死亡罪B.過失致人死亡罪與故意殺人罪（既遂）數(shù)罪C.過失致人死亡罪與故意殺人罪（未遂）數(shù)罪D.故意殺人罪解析：本題重要考察故意殺人罪與過失致人死亡罪以及相應(yīng)的犯罪形態(tài)的認(rèn)定。本題的原型在張明楷專家的著作中出現(xiàn)過，按照張專家的觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)選A.，但是，那一年公布的參考答案卻是C，即通說的觀點(diǎn)。參見張明楷著：《刑法的基本立場》，中國法制出版社2023年版，第247頁。甲的行為可以提成兩部分，前一部分構(gòu)成過失致人死亡罪，沒有問題。后一部分到底能否認(rèn)定為故意殺人的行為，很值得研究。參考答案是將其認(rèn)定為故意殺人罪。在乙死亡之后，甲是針對(duì)一個(gè)死人實(shí)行的行為，這種情況在刑法理論上屬于“對(duì)象不能犯”。對(duì)于對(duì)象不能犯，我國傳統(tǒng)刑法理論一直認(rèn)定為故意犯罪未遂。但是按照張明楷專家徹底的客觀未遂論，后面的行為不是故意殺人行為，更談不上故意殺人罪未遂了。參見張明楷著：《刑法的基本立場》，中國法制出版社2023年版，第247-248頁。由于我們可以想想，甲這時(shí)候所針對(duì)的是一個(gè)死人，死人不是人，死人是尸體，既然是尸體，客觀上就不存在犯罪對(duì)象，并且這種行為也就沒有侵害生命法益的危險(xiǎn)性。假如真的要貫徹主客觀相統(tǒng)一原則的話，我們?cè)趻侀_行為人主觀上故意不說，這種行為客觀上就不是故意殺人行為，由于沒有人的存在。但是我們傳統(tǒng)觀點(diǎn)一直說要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一，但是在這個(gè)問題上，卻是堅(jiān)持主觀歸罪，這是刑法倫理化傾向的體現(xiàn)，主觀上想干什么，就給他定什么罪。因此，我個(gè)人認(rèn)為，甲的行為僅僅構(gòu)成過失致人死亡罪，至于后面的行為怎么評(píng)價(jià)，那要聯(lián)系刑法的具體規(guī)定，由于我國刑法對(duì)尸體只有盜竊、欺侮尸體罪，而沒有毀壞尸體罪。因此，后面的行為不構(gòu)成犯罪。參見張明楷著：《刑法的基本立場》，中國法制出版社2023年版，第247頁。參見張明楷著：《刑法的基本立場》，中國法制出版社2023年版，第247-248頁。5．甲于某日晨在路邊撿回一名棄嬰，撫養(yǎng)了3個(gè)月后，聲稱是自己的親生兒子，以3000元賣給乙。如何認(rèn)定甲的行為?（2023年試卷二第8題）A．甲的行為構(gòu)成遺棄罪D．甲的行為構(gòu)成拐騙兒童罪C．甲的行為構(gòu)成詐騙罪D．甲的行為構(gòu)成拐賣兒童罪解析：本題重要考察拐賣兒童罪與遺棄罪以及拐騙兒童罪之間的界定。拐賣兒童罪與遺棄罪之間的區(qū)別在于，前者的犯罪對(duì)象――兒童與行為人之間沒有任何親屬或者家庭關(guān)系，而遺棄罪的犯罪對(duì)象一般是家庭成員，但是，也有存在法律上具有救助義務(wù)的一般社會(huì)成員，例如醫(yī)生對(duì)病人，民政部門對(duì)需要救助人員以及精神病醫(yī)院對(duì)精神病患者等，這些在法律上都可以構(gòu)成救助關(guān)系，假如這些單位的相關(guān)人員遺棄了這些需要救助的弱者，可以構(gòu)成遺棄罪，由于遺棄罪他侵害的是公民的生命和身體的安全，在刑法理論上屬于具體危險(xiǎn)犯。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第649－651頁。它與故意殺人罪的區(qū)別在于被害人與救助人之間的義務(wù)關(guān)系限度（依賴限度），依賴關(guān)系非常高的話，也許構(gòu)成故意殺人罪，依賴限度較低的話，才可以構(gòu)成遺棄罪。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第649－651頁。根據(jù)刑法第240條第2款和第262條的規(guī)定，拐賣兒童罪與拐騙兒童罪雖然在客觀上都也許有欺騙的行為方式，其區(qū)別在于主觀目的不同，前者以出賣牟利為目的，后者則是為了供自己或者別人收養(yǎng)、奴役。因此，本題中的甲出于牟利的目的將嬰兒賣給乙，已經(jīng)構(gòu)成了拐賣兒童罪。關(guān)于拐騙兒童罪，刑法雖然規(guī)定只有拐和騙兩種行為。但是，假如是為了自己收養(yǎng)而采用搶劫、搶奪以及盜竊等方式來獲得兒童的行為，其社會(huì)危害性更大，根據(jù)當(dāng)然解釋的原則和法規(guī)范的目的，更可以構(gòu)成拐騙兒童罪了，但是，假如根據(jù)文理解釋，就很難認(rèn)定為犯罪了。參考王政勛：《論刑法解釋中的詞義分析法》，載《法律科學(xué)》2023年第1期，第44頁以下。本題答案：D參考王政勛：《論刑法解釋中的詞義分析法》，載《法律科學(xué)》2023年第1期，第44頁以下。6．甲男與乙女發(fā)生糾紛，乙將臟物潑在甲的身上，甲便揪住乙的上衣，并向乙的下身猛擊幾拳；乙罵聲不止，甲便喚來自家豢養(yǎng)的大公狗，在有許多圍觀村民的情況下，甲扒下乙的褲了，使其當(dāng)眾赤裸身體，并叫狗撲在乙的身上。甲的行為構(gòu)成何罪？A、強(qiáng)制猥褻、欺侮婦女罪B、欺侮罪C、公然猥褻罪D、誹謗罪解析：本題重要考察刑法第237條規(guī)定的強(qiáng)制猥褻、欺侮婦女罪與刑法第246條規(guī)定的欺侮罪之間的界定。前者的犯罪對(duì)象是婦女，傷害了婦女的性的羞恥心，侵害了婦女性的自我決定權(quán)，后者則是針對(duì)特定的男女公民，侵害的是公民的名譽(yù)權(quán)和人格尊嚴(yán)。本題的困惑在于如何區(qū)分強(qiáng)制猥褻、欺侮婦女罪與一般欺侮罪，傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，前者是傾向犯，一般規(guī)定行為人主觀上必須具有滿足性刺激或者性欲的內(nèi)心傾向，后者純屬貶低欺侮別人人格的行為，主觀上沒有這種傾向性規(guī)定。但是我們認(rèn)為，構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、欺侮婦女罪主觀上并不需要這種內(nèi)心傾向，否則不利于保護(hù)婦女性的性的羞恥心和性的自我決定權(quán)。按照張明楷專家的觀點(diǎn)，犯罪的本質(zhì)是法益侵害上來看，行為人主觀上是否具有這種內(nèi)心傾向?qū)Ρ缓θ藢?dǎo)致的法益侵害沒有影響，并且也會(huì)加大控方的證明責(zé)任。在本題中，甲的行為顯然是出于報(bào)復(fù)，而不是滿足自己性刺激或者性的欲望，但是這仍然侵害了乙的性的羞恥心和性的自我決定權(quán)，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成了強(qiáng)制猥褻、欺侮婦女罪。總之，不管行為人出于什么動(dòng)機(jī)、目的，不管在什么場合，強(qiáng)行剝光婦女衣褲的行為，都構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、欺侮婦女罪。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第659－660頁、第687－688頁。本題答案應(yīng)當(dāng)是A，但是當(dāng)年司法部公布的答案卻是B參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社2023年版，第659－660頁、第687－688頁。7．對(duì)下列哪些行為不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪？（2023年試卷二第57題）A．拐賣婦女的犯罪分子奸淫被拐賣的婦女的B．運(yùn)用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的C．運(yùn)用迷信奸淫婦女的D．組織賣淫的犯罪分子強(qiáng)奸婦女后迫使其賣淫的解析：本題重要考察強(qiáng)奸罪的認(rèn)定情形。關(guān)于A項(xiàng)，根據(jù)刑法第240條第1款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，屬于包容犯，仍然認(rèn)定為拐賣婦女罪，但是法定刑要升格，不需要認(rèn)定為強(qiáng)奸罪，仍然可以實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)和刑罰的公正；B項(xiàng)中，根據(jù)刑法第236條和第259條第2款的規(guī)定，構(gòu)成了強(qiáng)奸罪，其中，259條第2款的規(guī)定屬于刑法理論上的注意規(guī)定，而不是擬制規(guī)定，由于它只是對(duì)這種情形的一種重申，沒有改變強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件，仍然是違反了婦女的意志。C項(xiàng)中，根據(jù)刑法第300條第3款的規(guī)定，“組織和運(yùn)用會(huì)道門、邪教組織或者運(yùn)用迷信奸淫婦女。詐騙財(cái)物的，分別認(rèn)定為強(qiáng)奸罪和詐騙罪”，這也是刑法的注意規(guī)定，仍然沒有改變強(qiáng)奸罪與詐騙罪的構(gòu)成要件；D項(xiàng)中，根據(jù)刑法第356條第1款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，組織賣淫的犯罪分子強(qiáng)奸婦女后迫使其賣淫的，屬于逼迫賣淫罪的法定刑升格情形，不再單獨(dú)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。但是假如是已滿14周歲不滿16周歲的行為不僅組織賣淫，還強(qiáng)奸婦女的話，不能認(rèn)定無罪，而是可以根據(jù)刑法第17條第3款的規(guī)定，認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。本題答案：AD。8．某甲與某乙系國家機(jī)關(guān)工作的同事，平時(shí)有隙。為報(bào)復(fù)某乙，某甲向公安機(jī)關(guān)作虛假匿名舉報(bào)，誣告某乙曾在一歌舞廳嫖娼，有"陪侍女"某丙為證。公安機(jī)關(guān)調(diào)查時(shí)，某丙對(duì)此作了虛假指證，某乙因而受到了公安機(jī)關(guān)的處分。在公安機(jī)關(guān)查處某乙的過程中，某甲在公開場合多次渲染某乙嫖娼的"事實(shí)"，對(duì)某甲的行為應(yīng)如何定性？（1999年試卷二第28題）A．誣告陷害罪B．報(bào)復(fù)陷害罪C．誹謗罪D．不構(gòu)成犯罪解析：本題重要考察誣告陷害罪、報(bào)復(fù)陷害罪以及誹謗罪的區(qū)別。他們?cè)诳陀^上都有捏造事實(shí)的行為。但是他們的主觀構(gòu)成要件和主體不同。根據(jù)刑法243條的規(guī)定，誣告陷害罪的主觀目的必須是想讓別人受到刑事追究，而不是一般的法律追究，客觀上所捏造的必須是虛假的“犯罪事實(shí)”，而報(bào)復(fù)陷害罪以及誹謗罪的主觀上則沒有這種特殊規(guī)定。根據(jù)刑法第254條的規(guī)定，報(bào)復(fù)陷害罪的犯罪主體是國家機(jī)關(guān)工作人員，被害人是控告人、申訴人、批評(píng)人、舉報(bào)人，并且還規(guī)定客觀上采用濫用職權(quán)、假公濟(jì)私的方式，假如沒有濫用職權(quán)、假公濟(jì)私，則僅僅也許構(gòu)成誣告陷害罪或者誹謗罪。根據(jù)刑法246條的規(guī)定，誹謗罪在犯罪主體和犯罪主觀上則沒有什么特殊規(guī)定。本題中，行為人所捏造的事實(shí)并非犯罪事實(shí)，而是一般的違紀(jì)或者違法事實(shí)，所以不構(gòu)成誣告陷害罪。本題答案：C。9．甲承包經(jīng)營某礦井采礦業(yè)務(wù)。甲為了減少采礦成本，提高開采量，便動(dòng)員本地礦工和村民將子女帶到礦井上班，并許諾給他們的子女以高工資。礦工和村民紛紛將他們的子女帶到礦井上班，從事井下采礦作業(yè)，其中有二十余人為10周歲～16周歲的未成年人。后因甲所承諾的高工資未兌現(xiàn)，二十余名童工表達(dá)不想再干，規(guī)定離開礦井。甲不批準(zhǔn)，并在礦井周邊布上電鐵絲網(wǎng)，雇用數(shù)十名守衛(wèi)，嚴(yán)禁所有的礦工涉及這二十余名童工離開礦井，強(qiáng)制他們?yōu)槠洳傻V，其中一名年約12歲的童工因體質(zhì)瘦弱而累死在井下。甲的行為構(gòu)成何罪？（2023年試卷二第46題）A.非法拘禁罪B.逼迫職工勞動(dòng)罪C.雇用童工從事危重勞動(dòng)罪D.重大責(zé)任事故罪解析：本題重要考察逼迫職工勞動(dòng)罪、雇傭童工從事危重勞動(dòng)罪以及與非法拘禁罪之間的關(guān)系。關(guān)于雇用童工（未滿16周歲的未成年人）從事危重勞動(dòng)罪是2023年全國人大常委會(huì)通過的《刑法修正案（四）》第4條規(guī)定的，作為刑法第244條之一的規(guī)定。行為人是通過非法拘禁的方式來實(shí)行這兩個(gè)犯罪，在刑法理論上屬于“想象競合犯”，應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰，即按照逼迫職工勞動(dòng)罪或者雇傭童工從事危重勞動(dòng)罪。本題中，行為人先后實(shí)行了兩個(gè)行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為數(shù)罪，然后實(shí)行數(shù)罪并罰。本題答案：BC。10．根據(jù)我國刑法的規(guī)定，偷盜嬰幼兒的行為可因主觀目的的不同而構(gòu)成下列哪些犯罪？（2023年試卷二第49題）A.偷盜嬰幼兒罪B.綁架罪C.拐賣兒童罪D.拐騙兒童罪解析：本題重要考察有關(guān)兒童的犯罪。根據(jù)刑法第239條第2款的規(guī)定，以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的，直接定綁架罪。這一條規(guī)定是注意規(guī)定，意味著不僅為了勒索財(cái)物而綁架嬰幼兒認(rèn)定為綁架罪，并且為了其他非法目的而偷盜嬰幼兒也是認(rèn)定為綁架罪。這里的“偷盜”如何理解呢？假如是以勒索財(cái)物而搶劫、搶奪、詐騙嬰幼兒的，根據(jù)當(dāng)然解釋的原理，更應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為綁架罪。根據(jù)刑法第240條的規(guī)定，以出賣牟利為目的而拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童的，只要實(shí)行其中的一種行為，可以直接定拐賣兒童罪，以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的，也是定拐賣兒童罪。但是假如是為了自己收養(yǎng)等其他目的而偷盜嬰幼兒的，根據(jù)刑法第262條的規(guī)定，則定拐騙兒童罪。本題答案：BCD。11．甲以出賣為目的，將乙女拐騙至外地后關(guān)押于一地下室，并曾強(qiáng)奸乙女。甲在尋找買主的過程中因形跡可疑被別人告發(fā)。國家機(jī)關(guān)工作人員前往解救時(shí)，甲的朋友丙卻聚眾阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員的解救行為。對(duì)本案應(yīng)如何解決?（2023年試卷二第46題）A.對(duì)甲的行為以拐賣婦女罪論處B．由于甲尚未出賣乙女；對(duì)拐賣婦女罪應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂c．對(duì)丙應(yīng)以聚眾阻礙解救被收買的婦女罪論處D．對(duì)丙應(yīng)以拐賣婦女罪的共犯論處解析：本題重要考察拐賣婦女罪既遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)、拐賣婦女罪的加重構(gòu)成以及共同犯罪的問題。甲的行為主觀上是以出賣為目的，并實(shí)行了拐賣的行為，當(dāng)然構(gòu)成拐賣婦女罪。在拐賣的過程中，又奸淫了被害人，根據(jù)刑法第240條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，不再另行定強(qiáng)奸罪，而仍然認(rèn)定為拐賣婦女罪，但是法定刑要升格，即可以判處十年以上有期徒刑、無期徒刑，情節(jié)特別嚴(yán)重的，可以判處死刑，這仍然可以實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)和刑罰的公正。本罪是行為犯，并不規(guī)定行為人一定要將被害婦女賣出或者賣出后拿到錢才構(gòu)成既遂，而是只規(guī)定行為人實(shí)行了拐賣的六種行為，就侵犯了婦女的人身不可買賣性，即可構(gòu)成該罪的既遂。根據(jù)刑法第242條第2款的規(guī)定，由于只有聚眾阻礙解救被收買的婦女罪（婦女已經(jīng)被賣出），而沒有聚眾阻礙解救被拐賣的婦女罪（尚未被賣出就被解救）。對(duì)于丙的行為是事后幫助犯，對(duì)于首要分子，可以認(rèn)定為拐賣婦女罪的共犯，參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），2023年版，第673頁。其他參與人員，根據(jù)刑法第242條第1款的規(guī)定，則可以認(rèn)定為妨害公務(wù)罪，實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)。關(guān)于拐賣婦女、兒童罪中加重構(gòu)成的第八種情形，即將“婦女、兒童賣往境外”中的“境外”如何理解呢？我們認(rèn)為，基于保護(hù)婦女、兒童的人身權(quán)利，不應(yīng)當(dāng)局限于將中國大陸的婦女、兒童賣往境外，還涉及將中國大陸境外的婦女、兒童賣往中國大陸，這是基于全球的視野來考察的，而不是基于一個(gè)國家或者地區(qū)的視野來考察的，這樣才干有效地保護(hù)婦、兒童的人身權(quán)利。本題答案：AD。參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），2023年版，第673頁。12．下列哪些行為構(gòu)成故意殺人罪？（2023年試卷二第71題）A、甲在實(shí)行搶劫之后，為了滅口，將被害人殺死B、乙強(qiáng)奸某女，引起某