張忠軍公司法與公司治理

討論主題

一、公司的性質二、公司法觀念三、股東權利保護四、債權人保護五、公司治理機制第1頁/共30頁第一頁，共31頁。

1．公司是資本企業(yè)資本利潤最大化企業(yè)資本有限責任企業(yè)資本法定企業(yè)資本股權化企業(yè)資本社會化企業(yè)

一、公司的性質第2頁/共30頁第二頁，共31頁。2．公司是利益相關者的企業(yè)

利益相關者：投資者，勞動者，金融機構、供應商等債權人，消費者，社區(qū)，政府等。公司的目標不應純粹以股東利益最大化為導向，公司應該通過自身的發(fā)展來滿足和協(xié)調利益相關者的利益。第3頁/共30頁第三頁，共31頁。二、公司法觀念

1．股東本位與社會本位

新《公司法》在強調保護股東利益、追求股東價值最大化的同時，強化公司的社會責任和保護利益相關者。

第4頁/共30頁第四頁，共31頁。2．維護安全與提高效率

新《公司法》維護交易安全的同時，更強調鼓勵、支持和引導投資，促進創(chuàng)新、發(fā)展和繁榮。

第5頁/共30頁第五頁，共31頁。3．政府管制與市場自治

新《公司法》合理界定強制性與任意性規(guī)范，強調公司法規(guī)范的任意性，減少強制性規(guī)范的范圍，給公司以更大的自治空間。第6頁/共30頁第六頁，共31頁。4．公有制與非公有制經(jīng)濟

新《公司法》堅持兩個“毫不動搖”，各種所有制經(jīng)濟在公司法規(guī)范下，發(fā)揮各自優(yōu)勢，相互促進，共同發(fā)展。第7頁/共30頁第七頁，共31頁。股東權利資產(chǎn)受益權；參與重大決策權；選擇管理者權；剩余財產(chǎn)分配權；優(yōu)先認股權；知情權；自由轉讓權；訴訟救濟權。三、股東權利保護

第8頁/共30頁第八頁，共31頁。1．中小股東知情權

第34條：股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。第9頁/共30頁第九頁，共31頁。2．股東特定條件下退出公司第75條：有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:(一)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續(xù)盈利,并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(二)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起60日內,股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內向人民法院提起訴訟。

第10頁/共30頁第十頁，共31頁。

3．特殊情況下股東可申請法院解散公司

第183條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

第11頁/共30頁第十一頁，共31頁。4．股東起訴其他股東尤其是大股東第20條：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權利,不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益。

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的,應當依法承擔賠償責任。第12頁/共30頁第十二頁，共31頁。5．股東代位之訴第152條：董事、監(jiān)事、高級管理人員違法執(zhí)行職務，給公司造成損失的，符合條件的股東可以要求董事會或者監(jiān)事會（監(jiān)事）提起訴訟；董事會或者監(jiān)事會（監(jiān)事）逾期拒絕起訴的，或者情況緊急、不立即起訴將會給公司造成難以彌補的損害的，股東可以代位公司，直接以自己的名義向人民法院起訴。第13頁/共30頁第十三頁，共31頁。6．股東起訴董事、高管人員

第153條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。第14頁/共30頁第十四頁，共31頁。7．股東提起決議無效之訴第22條：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內,請求人民法院撤銷。

股東依照前款規(guī)定提起訴訟的,人民法院可以應公司的請求,要求股東提供相應擔保。

公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的,人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后,公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。

第15頁/共30頁第十五頁，共31頁。四、債權人保護股東的基本義務■履行出資義務；■不得變相抽回出資；■對中小投資者負有誠信義務；■履行“五分開”義務：人員、資產(chǎn)、財務分開，機構、業(yè)務獨立。

第16頁/共30頁第十六頁，共31頁。事項93年公司法05年公司法最低注冊資本有限公司：50、30、10萬；股份公司1000萬；上市公司5000萬有限公司3萬；一人有限公司10萬；股份公司500萬；上市公司3000萬出資方式貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。出資期限一次繳清首次出資不低于20%，其余2年內繳足；投資公司5年無形資產(chǎn)出資比例不得超過30%貨幣出資不低于注冊資本的30%對外投資不得超凈資產(chǎn)50%不限制公司資本制度對照第17頁/共30頁第十七頁，共31頁。1．規(guī)范公司為股東擔保行為原《公司法》第60條第3款：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保?！?/p>

最高法院法釋[2000]44號：“董事、經(jīng)理違反《公司法》第60條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效。除債權人知道或者應當知道的外，債務人、擔保人應當對債權人的損失承擔連帶賠償責任?！钡?8頁/共30頁第十八頁，共31頁。中福實業(yè)擔保案

2001年工行訴中福實業(yè)借款擔保案一審：擔保有效二審：擔保無效2003年建行訴中福實業(yè)借款擔保案一審：擔保無效二審：擔保有效

第19頁/共30頁第十九頁，共31頁。新公司法關于擔保的規(guī)定第16條：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東,不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。第149條：“董事、高級管理人員不得有下列行為:違反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保?！?/p>

“董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有?！钡?0頁/共30頁第二十頁，共31頁。2．揭開公司面紗制度

第20條：公司股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任。第21頁/共30頁第二十一頁，共31頁。3．關于一人有限責任公司

一人有限責任公司股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。第22頁/共30頁第二十二頁，共31頁。4．強化公司清算責任

第181條、第184條：公司因公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)、股東會決議、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷等解散的，應當依法成立清算組組織清算。逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。

第23頁/共30頁第二十三頁，共31頁。

5．中介機構弄虛作假賠償責任

承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實,給公司債權人造成損失的,除能夠證明自己沒有過錯的外,在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任。第24頁/共30頁第二十四頁，共31頁。

1．公司治理：世界性的話題

公司治理是以投資者與經(jīng)營者分離、分立和整合為基礎，連接并規(guī)范股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理相互之間權利、利益、責任關系的制度安排。

有效的公司治理機制要求公司的治理結構應科學合理，以有效配置、平衡各相關利益主體的職責、權限。

五、公司治理機制第25頁/共30頁第二十五頁，共31頁。

2．有效公司治理五原則一是保護股東權利；二是確保公平對待所有股東；三是依法保護利益相關者的權利；四是披露與透明化；五是強化董事會職責。第26頁/共30頁第二十六頁，共31頁。3．高管人員義務和責任

第21條：公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。

違反規(guī)定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。

第113條：董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴重損失的,參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責任。第27頁/共30頁第二十七頁，共31頁。高管人員義務和責任第150條：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。第153條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。第28頁/共30頁第二十八頁，共31頁。謝謝

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