公司勞動用工風險熱點分析

一、勞動關系面臨的新形勢關鍵字：多元化用工、和諧、更加精明的勞動者…………第一頁，共33頁。案列：“續(xù)簽勞動合同……”

→→合法不代表和諧第二頁，共33頁。一、勞動關系面臨的新形勢1、社會主義市場經濟的發(fā)展，要求建立和諧的勞動關系。2、就業(yè)格局的變化，要求勞動關系也要與時俱進。3、在國有企業(yè)改革和經濟結構的調整中，要求處理勞動關系問題必須規(guī)范化。4、要切實維護進程農民工的合法權益。第三頁，共33頁。二、企業(yè)有哪些用工風險？如何防范用工風險？目前幾種主要的用工形式：

（一）非全日制用工

（二）退休返聘

（三）內退、退養(yǎng)停薪留職

（四）實習生

（五）勞務派遣（六）全日制用工第四頁，共33頁。（一）非全日制用工案例：貿易公司、新租寫字樓、臨時掃地大媽雙方約定：每天早中晚打掃衛(wèi)生各一次。工資15元一個小時、由于現金支付麻煩，所以要求大媽到樓下浦發(fā)銀行去辦一張銀行卡，工資每月打到卡上。由于不大了解大媽的工作能力和態(tài)度，所以先試用了一天，一天之后覺得大媽做事還可以，所以給她配了鑰匙和門卡，讓她正式上班。兩個月后，公司跟大媽說，不用來了，我們招到了一個前臺，可以負責衛(wèi)生的事項。大媽上訴:1.要求公司補交社保；2.要求公司補發(fā)未簽勞動合同的雙倍工資；3.要求公司支付解除勞動關系的補償金與待通知金問題：該犀利大媽的要求是否合法，能否得到滿足？第五頁，共33頁。法律依據：1.約定試用期2.鑰匙、門卡3.銀行卡，工資月發(fā)4.人證（隔壁大爺）從大媽與公司之間的協議來看，有些內容符合非全日制用工的概念，如按小時計酬；有些內容不符合，如每日工作時間并沒有限制在4小時以內，并約定了試用期，也沒有為其參加社會保險，這些又不符合非全日制用工的的條件。從立法本意來看，勞動合同法并沒有在全日制用工和非全日制用工之外規(guī)定第三種用工方式，據此，我們認為，凡是不符合非全日制用工條件的，依照有利于勞動者的原則，一律按照全日制用工對待。第六頁，共33頁。（一）非全日制用工1.概念：

非全日制用工指以小時計酬為主，勞動在在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累積不超過二十四小時的用工形式。(十五天結一次工資，可以不繳納社保但必須有工傷，可以不簽書面合同)第七頁，共33頁?！秳趧雍贤ā返诹艞l：非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是后訂立的勞動合同不得影響線訂立的勞動合同的履行。第七十條：非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。第七十一條：非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工用人單位不向勞動者支付經濟補償。第七十二條：非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。第八頁，共33頁。非全日制人員的用工風險防范1.協議規(guī)范（最好書面協議）2.考勤必備（員工簽字確認）3.社會保險（至少工傷保險）4.按期結薪（最遲半月一結）…………第九頁，共33頁。思考題1：一個臨時工，同時和兩家公司簽訂了協議。早上去A公司，下午去B公司。一天，他在A公司下班的途中、去B公司上班的路上出了被車撞了~問題：

1.他的受傷算不算工傷？公司該不該負責？2.如果算工傷，哪家公司負責？

第十頁，共33頁。案例分析1.非全日制用工也存在暨定的勞動關系。所以根據工傷認定的條件（時間，地點，原因、上下班……），該員工的情況是工傷。2.有兩個答案：A.兩家公司各付50%的責任。B.當事人起訴誰，誰負責。第十一頁，共33頁。思考題2.1.勞動合同法關于標準工時制的規(guī)定？2.某公司由于是客服類型的公司，無法保證周末有雙休。所以該公司把上班時間做了一下調整，每周工作六天，周一到周五每天7小時，周六半天。沒有加班費，不算調休。

這種制度合法嗎？

第十二頁，共33頁。案例分析1.《勞動合同法》第三十六條國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。第四十一條用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。2.該公司的調整合法。第十三頁，共33頁。補充：

綜合工時制度：綜合計算周期內的總實際工作時間不應超過總法定標準工作時間，超過部分應視為延長工作時間并勞動法的規(guī)定支付報酬，其中法定休假日安排勞動者工作的，按勞動法的規(guī)定支付報酬。而且，延長工作時間的小時數平均每月不得超過36小時。如果在整個綜合計算周期內的實際平均工作時間總數不超過該周期法定標準工作時間總數，只是該綜合計算周期內的某一具體日（或周、或月、或季）超過法定標準工作時間，其不超過部分不應視為延長工作時間。第十四頁，共33頁。（二）退休返聘人員的管理1.概念：退休返聘是指用人單位中的受雇傭者已經到達或超過法定退休年齡，從用人單位退休，再通過與用人單位或者其他用人單位簽立合同契約繼續(xù)作為人力資源存續(xù)的行為或狀態(tài)。2.種類：

A.依法領取國家養(yǎng)老金B(yǎng).達到法定退休年齡卻無法領取養(yǎng)老金第十五頁，共33頁。（1）依法領取養(yǎng)老金：

案例：生產企業(yè)，招聘夜間巡查員，一退休老爺子雙方簽訂協議，約定：工作時間18：00-6：00，上一休二，每月五千元全包（加班、獎金、津貼等任何待遇），除工作原因受傷，否則公司不管。

節(jié)點：工作兩個月。端午節(jié)當天早上交完班回家途中受傷。

其家人提出要求：1.協議規(guī)定12小時，支付加班費。2.周末與節(jié)假日上班，補發(fā)雙倍及三倍工資。3.夜班，補發(fā)津貼。4.申報工傷。問題：該倒霉大爺家屬的要求是否能得到滿足？

第十六頁，共33頁。案例分析：1.該大爺不屬于勞動者。2.雙方沒有建立勞動關系，而是民事雇傭關系，簽訂的是民事雇傭協議。3.所以不需要支付任何加班費、節(jié)假日津貼，夜班津貼，也不需要為其報工傷。4.但是，要依照人事損害賠償條例（雇員受傷-雇主負責）

→適用于商業(yè)保險（年滿65不屬于參保范圍）。第十七頁，共33頁。（2）達到法定退休年齡卻無法領取養(yǎng)老金原因：1.沒有達到繳納年限。2.企業(yè)不給員工繳納養(yǎng)老保險。如果是第一種情況，那么可以根據《勞動合同法實施條例》依法終止勞動關系。如果是第二種情況，協商解除，如果協商不成那么繼續(xù)留用，享受正式員工待遇（屬于正式的勞動關系）。第十八頁，共33頁。3.退休人員的用工風險防范1.能不用最好不用。2.參考風險與回報的比例。3.商業(yè)保險。4.和諧。第十九頁，共33頁。補充：勞動關系認定：1.雙方主體是否符合勞動法規(guī)定的主體要求（16周歲<年紀<依法領取養(yǎng)老金）2.雙方是否屬于管理與被管理的關系（區(qū)別對待民事雇傭關系）3.勞動者從事的是否是企業(yè)經營業(yè)務（區(qū)別對待勞務派遣情況）第二十頁，共33頁。（三）內退、退養(yǎng)、停薪留職人員的管理1.概念

停薪留職指勞動關系不終止的情況下，用人單位允許生產或工作上不需要的多余人員離職，并停發(fā)工資的勞動法律行為。它一般由用人單位和職工簽訂停薪留職合同，具體約定雙方權利和義烏。它只適用于原固定制職工。停薪留職人員實際是與原單位簽訂有勞動合同的，只是雙方處于暫停履行的階段。第二十一頁，共33頁。案例：A公司、在職黃某、工程師崗位A公司了解到黃某合同將于2014-06-30到期，遂于2014-01-01找到黃某，雙發(fā)談攏。于2014-03-01開始簽合同，合同開始日期為2014-07-01，約定上班時間為2014-07-15。結果黃某因個人原因有所耽擱，2014-07-20才到崗。這時A公司告知其崗位已滿。憤怒的黃某果斷把A公司告上法庭。問題：黃某未離職便與A公司訂立勞動合同，是否合法？黃某能否勝訴？

雙方有無建立勞動關系？

如建立時間從什么時候算起？第二十二頁，共33頁。案例解析：1.內退、退養(yǎng)、停薪留職人員與新用人單位產生勞動糾紛的參照勞動合同法處理，勞動合同法沒有禁止雙重用工，所以黃某的行為合法。2.《勞動合同法》第十條第三款先行訂立勞動合同的勞動關系自用工之日起開始建立。3.所以，雙方沒有建立勞動關系。第二十三頁，共33頁。（四）實習生工傷問題：在校實習生受傷責任歸屬應當區(qū)分三種情況：1.通過學習安排、推薦的2.為經學校安排、推薦的3.參與實習的在校生是未成年人第二十四頁，共33頁。案例1：實習生、半年實習、正式畢業(yè)簽訂勞動合同，在原崗位未變動的情況下，能否約定試用期。第二十五頁，共33頁。案例分析：可以。

之前不是勞動關系。

試用期是勞動合同法中的規(guī)定，與實習協議不相關。第二十六頁，共33頁。案例2：某超市李梅促銷員某超市需要招聘寒假促銷員一名。李梅前來應聘，稱自己是華東XX大學的應屆大四學生，想先從簡單的零售促銷開始走向社會工作崗位。簡單面試之后，雙方簽訂實習協議。李梅開始正式促銷工作。兩個月后，實習結束，李梅回老家，路上車禍死亡。其家人找到超市，要求其承擔責任。超市稱實習階段已經結束，李梅出現的死亡事故與超市無關。其家人稱李梅不是實習大學生，已經在外工作很多年了，現在為超市的正式員工，雙方已經建立正式的勞動關系。超市到華東XX大學求證，查無此人~第二十七頁，共33頁。實習生用工風險防范1.通過學校的：

協議內容約定：實習生在實習期間從事與實習相關的工作、因為實習的原因受傷的，由實習單位承擔責任。2.沒有通過學校的：

要有其在校大學生的證據（區(qū)別對待實習關系與勞動合同關系）3.未成年人實習生：

與學校承擔連帶賠償責任。第二十八頁，共33頁。（六）勞務派遣（甲）用人單位（乙）勞動者（丙）用工單位勞動合同（勞動關系）民事商務合同（商務協議）用工關系第二十九頁，共33頁。案例：A汽配公司、B勞務派遣公司、C勞動者A與B簽訂商務合同，B派C到A公司上班，A將工資與社保費用打入B賬戶，由B代發(fā)工資代繳社保。一年合同到期后，A不打算繼續(xù)使用C了，讓C走人，C不干，說自己六個月工資未發(fā)，沒交過社保。悲怒