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文檔簡介

PAGE頁碼48全國法考試卷(二)甄題第二次綜合檢測試卷二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,只有二個最正確或最符合題意)。1、甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同,但為排擠乙公司,就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后,甲公司也借故中止談判,給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性?A、欺詐B、以合法形式掩蓋非法目的C、惡意磋商D、正常的商業(yè)競爭【參考答案】:C【解析】:惡意磋商《合同法》第42條:“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關的虛假情況(三)有其他違背誠實信用原則的行為?!北绢}比較簡單,可根據(jù)法條規(guī)定直接對該行為定性。本題所涉及的問題是締約過失責任。在締結合同的過程中,合同尚未簽訂之前,由于一方的過錯,違反誠實信用原則而給對方造成損害時,應當承擔相應的責任2、碧水公司因合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁,仲裁裁決作出后,碧水公司認為仲裁裁決中關于貨物質(zhì)量的裁決超出了仲裁協(xié)議的范圍,在執(zhí)行程序中向人民法院申請不予執(zhí)行,人民法院經(jīng)組成合議庭審查,發(fā)現(xiàn)碧水公司的申請確有理由,人民法院應該如何處理A、裁定撤銷仲裁裁決,不予執(zhí)行B、裁定撤銷仲裁裁決,終結執(zhí)行程序C、裁定不予執(zhí)行仲裁裁決D、只能對關于貨物質(zhì)量部分的裁決裁定不予執(zhí)行,對仲裁裁決的其他部分仍應繼續(xù)執(zhí)行【參考答案】:D【解析】:《民事訴訟法意見》第277條規(guī)定,仲裁機構裁決的事項部分屬于仲裁協(xié)議的范圍,部分超過仲裁協(xié)議的范圍,對超過部分,人民法院應當裁定不予執(zhí)行。據(jù)此可知,對未超過的部分,仍應執(zhí)行。故D為正確選項。3、家住A縣的甲和家住B縣的乙合伙貸款10萬元開辦罐頭廠,經(jīng)營三年后虧損倒閉,甲在清償全部貸款和債務后,向乙追償其應負擔的部分。此時,乙已經(jīng)從B縣搬到C縣居住將近一年,但還未落下戶口。在與乙多次協(xié)商未果的情況下,甲向法院起訴。請問對本案有管轄權的法院是:A、A縣法院B、B縣法院C、C縣法院D、B縣和C縣法院均有管轄權【參考答案】:B【解析】:地域管轄《民訴意見》第7條規(guī)定,當事人的戶籍遷出后尚未落戶,有經(jīng)常居住地的,由該地人民法院管轄。沒有經(jīng)常居住地,戶籍遷出不足一年的,由其原戶籍所在地人民法院管轄;超過一年的,由其居住地人民法院管轄。依此,可知對本案有管轄權的法院是B縣法院,故B項為正確答案。本題考查的是地域管轄,有關此方面的考題每年司法考試中都會占到3-5分,是不折不扣的重點。而《民事訴訟法》及《民訴意見》關于地域管轄的規(guī)定,也可謂是極盡龐雜,總共大約有幾十個法條,而且都具有較強的可考生。故考生對此務必多投入些精力。(1)《民事訴訟法》第22、23條分別規(guī)定了作為地域管轄基本原則的“原告就被告”原則以及作為這個原則例外的“被告就原告”的4種情形。而《民訴意見》第9條、第11條第1款又規(guī)定了“被告就原告”的2種情形。(2)注意各種情形下離婚訴訟的地域管轄,見《民訴意見》第11―16條。(3)注意住所的確定問題,見《民訴意見》第4-8條及第17條,尤其是第6、7條。以上各個條文內(nèi)容都較具體,必須準確識記。4、下列哪項屬于中國人民保險公司“一切險”的承保范圍?A、提貨不著險B、戰(zhàn)爭險C、進口關稅險D、艙面險【參考答案】:A【解析】:戰(zhàn)爭險屬于特殊附加險,進口關稅險和艙面險屬于特別附加險,都不屬于一切險的承保范圍。只有提貨不著險才屬于一切險的承保范圍。5、根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定,下列選項哪個是票據(jù)行為方式的準據(jù)法?A、行為實施地法B、出票地法C、票據(jù)債務人的屬人法D、付款地法【參考答案】:A【解析】:A?!镀睋?jù)法》第99條規(guī)定:“票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為,適用行為地法律?!睋?jù)此,本題應選A。6、根據(jù)有關司法解釋,下列關于我國公共秩序保留制度的說法中正確的有A、如果適用外國法律違反我國法律的基本原則和社會公共利益,則不予適用該外國法律B、如果適用外國法律違反我國的法律規(guī)定,則不予適用該外國法律C、在排除適用外國法的情況下,適用我國相應的法律或其他與爭議有最密切聯(lián)系國家的法律D、在排除適用外國法的情況下,適用該外國的其他最適合的法律【參考答案】:A【解析】:A對B錯,我國公共秩序保留要求違反的必須是我國法律的基本原則和社會公共利益,而不是一般法律沖突。CD錯,適用公共秩序保留制度排除外國法的適用時,應適用我國相應的法律7、以下關于《證券法》規(guī)定的證券交易內(nèi)幕信息知情人的類型中,哪項是錯誤的?A、證券交易所的有關人員B、證券監(jiān)督管理機構工作人員C、發(fā)行人控股公司的監(jiān)事D、持有公司百分之三以上股份的自然人【參考答案】:D【解析】:第七十四條證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括:(一)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(二)持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員,公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;(三)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;(四)由于所任公司職務可以獲取公司有關內(nèi)幕信息的人員;(五)證券監(jiān)督管理機構工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員;(六)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員;(七)國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他人。8、根據(jù)我國《中外合資經(jīng)營法》及其實施條例的規(guī)定,下列事項中無須經(jīng)合營企業(yè)出席董事會會議的全體董事一致通過的是哪項?A、章程的修改B、注冊資本的轉(zhuǎn)讓C、利潤的分配D、與其他經(jīng)濟組織的合并【參考答案】:C【解析】:其余事項均需出席董事會會議的全體董事一致通過。9、甲對乙使用暴力,欲將其打殘。乙慌忙掏出手機準備報警,甲一把奪過手機裝進褲袋并將乙打成重傷。甲在離開現(xiàn)場五公里后,把乙價值7,000元的手機扔進水溝。甲的行為構成何罪?A、故意傷害罪、盜竊罪B、故意傷害罪、搶劫罪C、故意傷害罪、搶奪罪D、敵意傷害罪、故意毀壞財物罪【參考答案】:D【考點】故意傷害罪、搶劫罪、故意毀壞財物罪【解析】甲不是為了奪財而傷害乙的,因此只構成故意傷害罪,不構成搶劫罪。甲奪取乙的手機,是為了防止乙報警,事后又將手機丟棄。說明甲沒有非法占有乙的手機的意思,因此只構成故意毀壞財物罪?!局攸c點撥】本題也是考生異議比較多的一道題。故意毀壞財物罪與盜竊罪、搶劫罪、搶奪罪的關鍵區(qū)別在于行為人是否具有非法占有的意思。成立搶劫罪、搶奪罪、盜竊罪必須具有非法占有的意思,故意毀壞財物罪則不要求,也不能具有非法占有的意思。因此,行為人為了毀壞他人的財物,將他人財物盜出后毀壞的,成立故意毀壞財物罪。10、甲制藥廠組織參觀乙制藥廠實驗室時,甲廠一名技術人員暗中提取了實驗室中的一種溶液樣品?;氐郊讖S后,該技術人員與他人一起分析了溶液的成分,得出了乙廠新開發(fā)的一種藥品的配方,甲廠迅速根據(jù)此配方推出了一種新藥。乙廠在市場上見到這種新藥十分震驚,經(jīng)調(diào)查查清了其中原委,遂向人民法院提起訴訟,要求甲廠賠償損失,并停止生產(chǎn)這種藥品。以下說法正確的是哪項?A、甲廠不構成不正當競爭,因為提取溶液樣品的技術人員并不能代表甲廠B、甲廠構成不正當競爭,但只能停止生產(chǎn)這種藥品,而不能賠償損失C、人民法院無權管轄此案D、乙廠的訴訟請求應予支持【參考答案】:D【解析】:見《反不正當競爭法》第10條、第20條、第25條。反不正當競爭法把不正當競爭行為劃分為兩類,一類是限制競爭行為,另一類是不正當競爭方法。侵犯商業(yè)秘密則是不正當競爭方法之一種,商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息,《反不正當競爭法》第20條規(guī)定,被侵害的經(jīng)營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的,可以向人民法院提起訴訟。11、為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、法律意見書等文件的有關專業(yè)人員在哪個期間不得買賣該種股票?A、在該股票承銷期內(nèi)B、在其審計報告、資產(chǎn)評估報告、法律意見書等文件成為公開信息前C、在該股票承銷期內(nèi)及期滿后6個月內(nèi)D、上述文件公開后5個工作日內(nèi)【參考答案】:C【解析】:根據(jù)《證券法》第39條規(guī)定,為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構和人員,在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi),不得買賣該種股票。除前款規(guī)定外,為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構和人員,自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi),不得買賣該種股票。解決本題的關鍵在于區(qū)分兩種公司的不同:另一個是申請股票發(fā)行的公司,另一個是已上市公司,考生要注意,對不同公司的要求是不同的,前者剛剛發(fā)行股票,對其要求自然很嚴格。12、有關沖突規(guī)范的表述,錯誤的一項是A、沖突規(guī)范是國際私法特有的規(guī)范,是國際私法的中心和主要組成部分B、沖突規(guī)范的直接目的在于解決法律沖突,而不具體涉及某種涉外法律關系本身C、沖突規(guī)范的結構為范圍、連結點和系屬三個部分D、一個沖突規(guī)范有時不止一個系屬【參考答案】:B【解析】:沖突規(guī)范也涉及某種涉外法律關系本身13、愛愛寵物食品股份有限公司是一家在深交所掛牌上市的公司,以銷售貓糧鳥食為其主營業(yè)務,公司資產(chǎn)總額為8000萬。公司董事會成員五人,樂樂、阿花、阿湯、阿狀、菜菜五人分別為董事,且皆為該公司股東,請問該公司董事會進行的下列哪些活動不違反公司法的規(guī)定()。A、召開董事會,就公司擬以2500萬元收購某辦公大樓一事進行表決,因辦公大樓為股東菜菜的上海親戚所有,故菜菜不得行使表決權。B、召開董事會,就公司擬向股東樂樂設立的四川火鍋大飯店提供100萬元貸款擔保一事,董事會進行了表決,樂樂不得行使表決權。C、召開董事會,就公司擬向湯咪玩具有限公司投資200萬元一事進行表決,該玩具公司為本公司股東阿湯所有,故阿湯自己不得行使表決權,但如果阿湯經(jīng)授權,可以代理其他董事行使表決權。D、樂樂、阿湯、菜菜三人召開董事會,就公司擬以100萬元,投資于某臺灣阿鑒檳榔商店的提案進行表決,并對該提案進行了否決。理由是該檳榔商店為阿花、阿狀二人出資的合伙企業(yè)。【參考答案】:D【解析】:A項的錯誤在于董事會表決的收購辦公大樓之提案金額超標,已經(jīng)超過了上市公司資產(chǎn)總額百分之三十,根據(jù)公司法122條,故應當由股東大會作出決議,董事會無權表決。公司法122條:上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的,應當由股東大會作出決議,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。B項錯誤,董事會表決的擔保事項涉及股東樂樂,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議,董事會無權表決。根據(jù)公司法16條2款,公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。C項錯誤,根據(jù)公司法第125條,上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的,不得對該項決議行使表決權,也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。D項正確,樂樂、阿湯、菜菜三人召開董事會,董事出席人數(shù)已過半數(shù),故合法有效。董事會否決投資阿花、阿狀二人出資的合伙企業(yè)也是正確的。根據(jù)公司法第15條規(guī)定:公司可以向其他企業(yè)投資;但是,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。本條賦予了公司轉(zhuǎn)投資的權利,但同時對公司轉(zhuǎn)投資的對象進行了限制。14、中國甲公司向美國乙公司出口一批食品,價格條件為CIF紐約,貨物投保一切險,由中遠公司“遠望”號班輪承運,貨到目的港收貨人提貨時發(fā)現(xiàn)貨物發(fā)生部分損失。根據(jù)我國有關法律和國際慣例,下列說法哪個是正確的A、本案中應由中國甲公司負責投保、安排運輸B、如果貨損是由于船在運輸途中遭遇惡劣天氣所致,則承運人中遠公司和保險公司均不承擔責任C、如果貨損是由于船長船員在管理船舶上存在過失導致貨物受熱變質(zhì)所致,則承運人和保險公司均不承擔責任D、如果貨損是由于甲公司再將貨物交給承運人之前未對貨物進行合理包裝所致,在承運人可以免責,但保險公司不能免責【參考答案】:A【解析】:CIF交易條件下,賣方有投保義務和安排運輸?shù)牧x務,因此A項正確。惡劣天氣導致貨物部分損失,承運人根據(jù)我國《海商法》第51條可以免責,但保險公司不能免責,因為投保了一切險,惡劣天氣屬自然災害,自然災害導致貨物部分損失水漬險即賠償,一切險自然也要賠償。C項錯,因為承運人享有航行過失免責,但保險公司不能免責,因為貨物受熱變質(zhì)屬于一切承保范圍。D項錯,因為對貨方故意或過失導致貨損,承運人與保險公司均不承擔責任。15、基于被代理人授權的意思表示而發(fā)生的代理,為委托代理,又稱意定代理。下列關于委托代理的表述,哪項是不正確的?A、委托代理產(chǎn)生的根據(jù),是被代理人的委托授權行為B、一般情況下,委托合同是產(chǎn)生委托代理授權的基本原因,但委托合同并不必定包含委托授權C、委托代理授權一般為要式行為D、被代理人的授權行為,既可以向代理人進行.也可以向相對人為之,兩者效力相同【參考答案】:C【解析】:委托代理授權一般為不要式行為。16、人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧斣诹钢掌?0日內(nèi)或公告期滿后30日內(nèi)審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,但是不受前面所述規(guī)定的案件是哪項?A、宣告失蹤或宣告死亡案件B、認定無主財產(chǎn)案件C、選民資格的案件D、認定公民無民事行為能力限制民事行為能力案件【參考答案】:C【解析】:詳見《民事訴訟法》第163條規(guī)定。17、甲公司因出售假種子侵害了一百戶農(nóng)民的利益。后該一百戶農(nóng)民以甲公司為被告向人民法院起訴。在法院審理過程中,有六十戶農(nóng)民愿意推選乙為代表人參加訴訟,而有四十戶農(nóng)民不愿意推選乙為代表人參加訴訟,但又推選不出自己的代表人,應當如何處理?A、人民法院應當為該四十戶農(nóng)民指定代表人B、人民法院可以和該四十戶農(nóng)民協(xié)商確定代表人C、該四十戶農(nóng)民可以另行起訴D、該四十戶農(nóng)民可以自己參加訴訟【參考答案】:C【解析】:本題考查人數(shù)確定的代表人訴訟代表人的確定方式。民訴意見第60條規(guī)定,“依照民事訴訟法第五十四條規(guī)定,當事人一方人數(shù)眾多在起訴時確定的,可以由全體當事人推選共同的代表人,也可以由部分當事人推選自己的代表人:推選不出代表人的當事人,在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。”作題中,為人數(shù)確定的代表人訴訟,又因為訴訟標的是同一種類,故為普通共同訴訟。根據(jù)本條的規(guī)定,推選不出代表人的當事人可以另行起訴。C項為正確選項。18、張?zhí)m起訴陳鋼,要求解除雙方之間的婚姻關系,并平均分割雙方的共有財產(chǎn)(共有房屋4間,共有存款10000元)。本案中的訴訟標的是什么A、張?zhí)m提出的離婚要求B、張?zhí)m要求分得的兩間房屋C、張?zhí)m要求分得的5000元錢D、張?zhí)m請求法院解除的其與陳鋼之間的婚姻關系【參考答案】:D【解析】:訴訟標的與訴訟標的物的區(qū)別本題是一個理論題。訴,是指當事人向人民法院提出的保護實體權益的請求。訴訟標的,是指存在于當事人之間,發(fā)生爭議并要求法院以裁判的形式予以解決的法律關系。當事人提出自己的實體權利主張,都要根據(jù)一定的法律關系,換言之,訴訟請求的提出,都應依據(jù)訴訟標的。理解訴訟標的應當明確兩點:一、訴訟標的是一種民事上的法律關系,但其與一般的民事法律關系不同,它是發(fā)生爭議并且當事人請求法院以裁判的形式予以解決的民事實體上的法律關系;二、訴訟標的與訴訟標的物不同。如前所述,訴訟標的是一種實體上的法律關系,而訴訟標的物則是這一法律關系中的權利義務指向的對象,它具體地表現(xiàn)為一定的金錢、財物或行為。因此應當選擇D項。19、甲、乙公司于A地簽訂一項買賣合同,約定在B地履行,在履行期屆滿之前,乙公司明示毀約。甲公司即解除合同,提起訴訟要求損害賠償,甲、乙公司的住所地分別為C地和D地,則本案應由哪個法院管轄A、A地B、B地C、C地D、D地【參考答案】:D【解析】:合同糾紛的地域管轄《民訴意見》第18條規(guī)定:“因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應由被告住所地人民法院管轄?!笔紫纫_定案件的性質(zhì),然后再依照法條確定管轄法院,注意該合同并沒有實際履行。關于合同糾紛的地域管轄,是民事訴訟法管轄規(guī)定中最復雜的制度,《民事訴訟法》本身有5個條文(第24―28條);《民訴意見》有8個條文(第18―25條),共計13個條文。這13個條文的內(nèi)容,是每年必考的內(nèi)容,只不過是具體考查哪一個條文的問題。相較而言,難點兼重點的有以下幾個問題:(一)《民事訴訟法》第24條與《民訴意見》第18、19條之關系:(1)合同糾紛原則由被告住所地或合同履行地法院管轄;(2)未實際履行,且雙方住所地又未在約定履行地的,只以被告住所地法院管轄;(3)購銷合同實際履行地與約定履行地不一致的,以前者為合同履行地。(二)《民事訴訟法》第25條與《民訴意見》第23、24條之關系:(1)合同協(xié)議管轄地是有限制的只有5個地點(第25條);(2)不違反專屬、級別管轄,違反者無效(第25條);(3)協(xié)議不明或無效時,仍依《民事訴訟法》第24條處理;(4)選擇兩個以上法院的管轄協(xié)議為無效協(xié)議(《民訴意見》第24條)。(三)《民事訴訟法》第26條與《民訴意見》第25條關于保險合同糾紛的地域管轄:(1)被告住所地或保險標的物所在地;(2)如何確定“標的物所在地”――《民訴意見》第25條4個地點。以上務必掌握。20、劉某夫妻與楊某是大學同學,關系甚密。后來劉某與楊某在生意中發(fā)生糾紛,劉某起訴至法院,要求楊某給付貨款4000元。法院受理后依法開庭審理,在審理中楊某提出劉某的妻子曾向其借款5000元,至今未還,要求劉某夫妻用貨款抵債并償還其余1000元。法院對此應如何處理A、將楊某的請求作為反訴與原訴訟合并審理B、中止給付貨款的訴訟C、追加劉某的妻子為第三人D、告知被告楊某另行起訴【參考答案】:D【解析】:根據(jù)反訴理論,反訴應與本訴有牽連關系21、二公司因購銷合同糾紛訴至法院,在審理過程中,雙方均同意以調(diào)解方式解決糾紛,達成協(xié)議,并制作了調(diào)解書,但在送達前,一方反悔,此時,人民法院應A、不予理睬B、根據(jù)另一方當事人的申請,予以強制執(zhí)行C、及時判決D、重新進行調(diào)解【參考答案】:C【解析】:考查調(diào)解反悔的情況?!睹袷略V訟法》第91條規(guī)定:調(diào)解未達成協(xié)議或者調(diào)解書送達前一方反悔的,人民法院應當及時判決。因此選C項。調(diào)解不同于判決,強調(diào)雙方的自愿性,一方在送達前反悔,則該調(diào)解書歸于無效,不能強制執(zhí)行該調(diào)解書,A項明顯不正確,D項也不對。在訴訟中,調(diào)解不成的則判決,送達前反悔的也屬調(diào)解不成,所以,也應及時判決。22、徐州A公司和連云港B公司簽訂了一份購銷合同,事后以傳真方式約定:因合同履行發(fā)生的爭議提交南京仲裁委員會仲裁。后雙方因付款問題發(fā)生爭議,A公司到南京仲裁委員會申請仲裁,但B公司就仲裁協(xié)議的效力提出異議,請求人民法院作出裁定,下列法院對此案有管轄權的是:A、南京仲裁委員會所在區(qū)人民法院B、南京市中級人民法院C、連云港市B公司所在區(qū)人民法院D、連云港市中級人民法院【參考答案】:B【解析】:《仲裁法》第20條規(guī)定:當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。最高人民法院《關于當事人對仲裁協(xié)議的效力提出異議由哪一級人民法院管轄問題的批復》中規(guī)定:當事人協(xié)議選擇國內(nèi)仲裁機構仲裁后,一方對仲裁協(xié)議的效力有異議請求人民法院作出裁定的,由該仲裁委員會所在地的中級人民法院管轄。因此,本題正確項是B項。根據(jù)《最高人民法院關于當事人對仲裁協(xié)議的效力提出異議由哪一級人民法院管轄問題的批復》,如果當事人在仲裁協(xié)議中對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,由被告所在地的中級人民法院管轄。本案中,雙方的約定是明確的,因此連云港市中級法院被排除在外。23、下列關于國有土地使用權的最長期限的說法不正確的是:A、居住用地70年;B、工業(yè)用地50年;C、教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年;D、商業(yè)、旅游、娛樂用地50年【參考答案】:D【解析】:根據(jù)《國有土地使用權出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第12條的規(guī)定,商業(yè)、旅游、娛樂用地的使用權期限為40年,而非50年。24、甲公司準備為乙公司作中介尋找開發(fā)樓盤的合作伙伴。兩個公司簽訂了意向書,約定乙公司交付80萬定金作為與甲公司簽訂正式合同的擔保。乙公司交付定金后,卻委托另一家公司作中介,同時要求甲公司退還定金。對此要求()A、甲公司應該退還,因為主合同沒有成立,定金條款也無效B、應該退還,因為乙公司沒有構成根本違約,不能適用定金罰則C、不予退還,因為乙公司根本違約,適用定金罰則D、不予退還,此定金是立約定金,擔保主合同的簽訂【參考答案】:D【解析】::根據(jù)擔保法的司法解釋的第一百一十五條當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的,無權要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的,應當雙倍返還定金。此處乙作為給付定金的一方?jīng)]有簽訂主合同,自然適用定金罰則。25、關于注冊商標的變更,下列說法中錯誤的是:A、注冊人由有限責任公司變?yōu)楣煞萦邢薰镜?,應當提出注冊商標的變更申請;B、作為注冊商標的英文單詞的某些字母有所變化的,應當提出注冊商標的變更申請;C、注冊人的地址有變化的,應當提出注冊商標的變更申請;D、注冊商標需要在同一類的其他商品上使用的,應當另行提出注冊申請?!緟⒖即鸢浮浚築【解析】:B項的情況應該重新提出注冊申請。見《商標法》21、22、23條。26、某甲擬設立一家個人獨資企業(yè),下列事項不是登記申請書中的必要記載事項的是:()A、企業(yè)住所B、某甲的居所C、某甲的出資額和出資方式D、從業(yè)人員的人數(shù)【參考答案】:D【解析】:《個人獨資企業(yè)法》第10條規(guī)定,個人獨資企業(yè)設立申請書應當載明下列事項:(1)企業(yè)的名稱和住所;(2)投資人的姓名和居所;(3)投資人的出資額和出資方式;(4)經(jīng)營范圍。根據(jù)該條規(guī)定,ABC選項均是必要記載事項。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條的規(guī)定,必要的從業(yè)人員雖然是設立個人獨資企業(yè)的必要條件,但是從業(yè)人員的人數(shù)不是設立申請書的必要記載事項。27、某信用證受益人張某,向指定行甲銀行提示單據(jù),根據(jù)UCP600號的規(guī)定,甲銀行決定該提示是否相符的合理期限是:A、不超過收單之日起第5個工作日B、不超過收單之日起第7個工作日C、不超過收單翌日起第5個工作日D、不超過收單翌日起第7個工作日【參考答案】:C【解析】:UCP500號規(guī)定開證行、保兌行、指定行在收到單據(jù)后的處理時間為“合理時間,不超過收單翌日起第7個工作日”,UCP600號中將之改為“最多為收單翌日起第5個工作日”。故C選項正確,ABD選項錯誤。本題的應選項為C。28、檢察院以涉嫌詐騙罪對某甲提起公訴。經(jīng)法庭審理,法院認定,某甲的行為屬于刑法規(guī)定的將代為保管的他人財物非法占為己有并拒不退還的侵占行為。對于本案,檢察院拒不撤回起訴時,法院的哪種處理方法是正確的?A、裁定駁回起訴B、裁定終止審理C、逕行作出無罪判決D、以侵占罪作出有罪判決【參考答案】:B29、張某以侮辱罪對王某提起自訴。一審中,經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議。但在送達調(diào)解書時,張某反悔,拒絕簽收。關于本案,下列哪一選項是正確的?()。A、調(diào)解協(xié)議一經(jīng)達成,即發(fā)生法律效力B、調(diào)解書經(jīng)審判人員和書記員署名,并加蓋法院印章后,即發(fā)生法律效力C、無論當事人是否簽收,調(diào)解書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力D、本案中調(diào)解書并未生效,人民法院應當進行判決【參考答案】:D【解析】《高法解釋》第200條規(guī)定:“……調(diào)解達成協(xié)議的,人民法院應當制作刑事自訴案件調(diào)解書,由審判人員和書記員署名,并加蓋人民法院印章。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。調(diào)解沒有達成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的,人民法院應當進行判決?!庇纱丝梢姡{(diào)解書達成協(xié)議但未經(jīng)當事人簽收時不發(fā)生法律效力,因此選項A,C錯誤。調(diào)解書經(jīng)審判人員和書記員署名并加蓋法院印章后,如果未經(jīng)雙方當事人簽收的仍不能發(fā)生法律效力,因此選項B錯誤。本題中,送達調(diào)解書時張某反悔,此時調(diào)解書未生效,因此法院應當進行判決。因此正確答案是D。30、個體運輸戶某甲于2007年1月3日違章駕駛,被交通管理部門罰款200元,某甲不服,欲提起訴訟,則他最遲應在哪一天提起()A、2007年1月18日B、2007年2月3日C、2007年2月18日D、2007年4月3日【參考答案】:D【解析】本題考查行政訴訟的期限問題。根據(jù)《行政訴訟法》第39條規(guī)定:公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應當在知道作出具體行政行為之日3個月內(nèi)提出。31、關于犯罪數(shù)額的計算,下列哪一選項是正確的?A、甲l5周歲時攜帶兇器搶奪他人財物價值3萬元;17周歲時搶劫他人財物價值2萬元。甲的犯罪數(shù)額是5萬元B、乙收受賄賂15萬元,將其中3萬元作為單位招待費使用。乙的犯罪數(shù)額是12萬元C、丙第一次詐騙6萬元,第二次詐騙12萬元。但用其中6萬元補償?shù)谝淮卧p騙行為被害人的全部損失。丙的犯罪數(shù)額是6萬元D、丁盜竊他人價值6,000元的手機,在銷贓時夸大手機功能將其以l萬元賣出。丁除成立盜竊罪外,還成立詐騙罪,詐騙數(shù)額是1萬元【參考答案】:A【考點】犯罪數(shù)額的計算【解析】選項A中,攜帶兇器搶奪就是搶劫。因此l5歲的人也要負刑事責任,所以總的犯罪數(shù)額是5萬元。選項B中,收受賄賂后贓款的去向不影響受賄數(shù)額的認定。即使將這筆錢捐給希望小學,受賄數(shù)額還是l5萬元。選項C中,丙的犯罪數(shù)額應為l8萬元。詐騙行為結束后,犯罪就既遂了。即使丙用第二次詐騙得來的6萬元補償?shù)谝淮卧p騙行為被害人的全部損失。其詐騙數(shù)額仍然是l8萬元。只能說,造成的損失是l2萬元。注意:從題目來看,本題中丙詐騙的兩個被害人不是同一被害人。選項D中,盜竊后銷贓的行為仍然被評價在盜竊罪里面,不另成立詐騙罪。不過,根據(jù)最高人民法院《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條第7款的規(guī)定,此時盜竊罪的數(shù)額按銷贓數(shù)額計算,即為l萬元。但是,只定一個盜竊罪。32、我國海商法規(guī)定的關于船舶所有權的取得、轉(zhuǎn)讓、消滅應適用的準據(jù)法是什么?A、船旗國法B、船舶的所在地法C、船舶的原所有人的住所地法D、所有權轉(zhuǎn)移合同簽訂時的船舶的所在地法【參考答案】:A【解析】:船舶所有權的準據(jù)法《海商法》第270條規(guī)定;“船舶所有權的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適用船旗國法律。”依此,本題選A項。33、甲為單位購買節(jié)日用品,正值商場進行購物抽獎活動。甲用購物發(fā)票領取了獎券一張,并將其送給朋友乙,乙憑該券抽得摩托車一輛。后甲、甲的單位和乙就該摩托車的所有權發(fā)生爭議。該摩托車應歸誰所有?A、甲B、甲的單位C、乙D、甲、甲的單位與乙共有【參考答案】:B【解析】:【解析】根據(jù)民法一般原理,除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外,孳息歸所有權人所有。本題中電視機屬于獎券的孳息,因此關鍵在于判斷該獎券的所有權人是誰。顯然,甲屬于無權處分單位財產(chǎn),因此除非單位追認或者乙符合善意取得,否則該處分不發(fā)生效力,該獎券應當歸單位所有。本題中甲的單位顯然沒有追認,同時乙屬于無償受贈與行為,不符合善意取得的構成要件,因此乙不能取得該獎券的所有權,從而也不能取得獎券的孳息――摩托車。B正確。34、甲、乙系某幼兒園大班的學生,某日兩個人因搶玩具發(fā)生爭執(zhí),兩人廝打期間,幼兒園管理人員丙外出購物未在場。甲、乙打斗中,乙的眼角撞在桌角,花去醫(yī)藥費6萬元。甲的父母離異,甲跟隨母親生活。以下說法錯誤的是:A、甲之母應承擔賠償責任B、甲之父應承擔連帶責任C、幼兒園應承擔相應的補充責任D、即使丙對損害的發(fā)生存在重大過失,也無需對乙承擔賠償責任【參考答案】:B【解析】:《侵權責任法》第32條第1款規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的,可以減輕其侵權責任?!薄睹裢ㄒ庖姟返?58條規(guī)定:“夫妻離婚后,未成年子女侵害他人權益的,同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任;如果獨立承擔民事責任確有困難的,可以責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任?”本題甲之父母均為其監(jiān)護人,但應當先由甲之母承擔賠償責任,甲之父承擔的是補充責任而不是連帶責任,A選項正確,B選項錯誤?!肚謾嘭熑畏ā返?0條規(guī)定:“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間,受到幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的,由侵權人承擔侵權責任;幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的,承擔相應的補充責任?!北绢},幼兒園的管理人員丙存在未盡管理職責的情形,應由幼兒園承擔相應的補充責任,C選項正確?!肚謾嘭熑畏ā返?4條規(guī)定:“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任?!笨梢?,不論工作人員是否存在重大過失,都由用人單位對外承擔賠償責任,D選項正確,本題為選非題,應選B選項。35、李某,妻子已故,生有一子李甲,已經(jīng)成家另過。后李某與萬某結婚,萬某有一女兒王某(與李某存在撫養(yǎng)關系),萬某的近親屬還有妹妹萬丙。李某婚后即搬去和萬某同住。不久,李某和萬某在一次事故中遇險,李某當場死亡,萬某在被送往醫(yī)院的途中死亡。李某、萬某遺留12000元存款,請問,王某可以繼承多少遺產(chǎn)?A、10000元B、9000元C、6000元D、4500元【參考答案】:A【解析】:12000元為李某和萬某的夫妻共同財產(chǎn),李某和萬某各有6000元。李某先死,發(fā)生財產(chǎn)繼承。由于王某與李某存在撫養(yǎng)關系所以王某作為李某的第一順序繼承人。因此,李某的第一順序繼承人李甲、萬某和王某各繼承2000元。后萬某也死亡,第一順序的繼承人只有王某一人,萬某原有的6000元加上繼承所得2000元均由王某繼承,王某加上自李某處繼承的2000元,共可得10000元,所以正確答案為A選項。36、2006年6月29日全國人大常委會第22次會議通過了《刑法修正案(六)》。關于《刑法修正案(六)》的下列說法錯誤的是?()A、《刑法修正案(六)》修正的內(nèi)容涉及刑法分則危害公共安全罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、侵犯公民人身權利、民主權利犯罪、妨害社會管理秩序罪、瀆職罪等章節(jié)B、《刑法修正案(六)》對刑法的修正方式包括增加、刪除、修改有關條文三種C、簡化重大勞動安全事故罪的構成要件、擴大非國家工作人員受賄罪的主體范圍、增加洗錢罪的上游犯罪種類是《刑法修正案(六)》的重要內(nèi)容D、《刑法修正案(六)》的時間效力應當依照《刑法》第12條規(guī)定的“從舊兼從輕原則”確定【參考答案】:B【解析】從《刑法修正案(六)》的具體規(guī)定看,其對刑法的修正方式包括增加有關條文、修改有關條文兩種方式,并無刪除有關條文的規(guī)定。37、甲、乙涉嫌共同搶奪。經(jīng)審理,一審法院判處甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。檢察院以對甲量刑過輕為由提起抗訴。甲、乙均沒有上訴。關于本案二審程序,下列哪一選項是正確的?()。A、二審法院僅就甲的量刑問題進行審查B、二審法院可以不開庭審理C、乙應當參加法庭調(diào)查D、如果改判,二審法院可以加重乙的刑罰【參考答案】:C【解析】《高法解釋》第256條規(guī)定:“共同犯罪案件,沒有提出上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人,應當參加法庭調(diào)查,并可以參加法庭辯論。”因此C項正確?!陡叻ń忉尅返?47條規(guī)定:“共同犯罪案件,只有部分被告人提出上訴的,或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的,第二審人民法院應當對全案進行審查,一并處理。”本題中,檢察院雖沒有對乙提出抗訴,乙也沒有提出上訴,但二審法院仍應當對全案進行審查,A項錯誤?!陡叻ń忉尅返?53條規(guī)定:“對上案件,應當組成合議庭,開庭審理。經(jīng)過閱卷,訊問被告人,聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見后,合議庭認定的事實與第一審認定的沒有變化,證據(jù)充分的,可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件,第二審人民法院應當開庭審理?!币驗楸景笧闄z察院抗訴案件,因此必須公開審理,B項錯誤?!陡叻ń忉尅返?58條規(guī)定:“共同犯罪案件中,人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的,第二審人民法院對其他第一審被告人不得加重刑罰。”所以D項不正確。38、某內(nèi)地公司與香港某公司訂立一批貨物的出口合同,貨物經(jīng)深圳羅湖口岸出關,但海關以商檢等理由拖延,導致信用證過期無法結匯,該公司就此提起行政訴訟,則下列哪一個法院有權管轄()A、羅湖區(qū)人民法院B、深圳市中級人民法院C、廣東省高級人民法院D、A或B【解析】【參考答案】:B【解析】本題考查訴訟管轄問題?!缎姓V訟法》第14條第(1)款規(guī)定:確認發(fā)明專利的案件、海關處理的行政案件,其一審由中級人民法院管轄。39、根據(jù)我國《反補貼條例》,采取反補貼措施的補貼應是下列選項中的哪一種?A、出口補貼B、國內(nèi)補貼C、出口國專向補貼D、出口國普遍補貼【參考答案】:C【解析】:【知識點】我國的貿(mào)易救濟措施-反補貼-補貼的定義及補貼的專向性【詳解】關于補貼的界定,根據(jù)2002年1月1日新實施的《中華人民共和國反補貼條例》第3條的規(guī)定,補貼,是指出口國(地區(qū))政府或者其任何公共機構提供的并為接受者帶來利益的財政資助以及任何形式的收入或者價格支持。從這條規(guī)定可以看出,補貼的提供者是出口國(地區(qū))的政府或政府設立的公共機構,補貼兩個要素為財政資助和利益。關于補貼的專向性,該條例第4條規(guī)定:依照本條例進行調(diào)查、采取反補貼措施的補貼,必須具有專向性。具有下列情形之一的補貼,具有專向性:(1)由出口國(地區(qū))政府明確確定的某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補貼;(2)由出口國(地區(qū))法律、法規(guī)明確規(guī)定的某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補貼;(3)指定特定區(qū)域內(nèi)的企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補貼;(4)以出口實績?yōu)闂l件獲得的補貼,包括本條例所附出口補貼清單列舉的各項補貼;(5)以使用本國(地區(qū))產(chǎn)品替代進口產(chǎn)品為條件獲得的補貼。在確定補貼專向性時,還應當考慮受補貼企業(yè)的數(shù)量和企業(yè)受補貼的數(shù)額、比例、時間以及給與補貼的方式等因素。根據(jù)該條規(guī)定,我國要反的外國的補貼不是所有企業(yè)和產(chǎn)業(yè)都可以獲得的普遍性補貼,而是我國法律明確規(guī)定的出口國政府給本國企業(yè)的專向性的補貼。故C項正確。40、2000年8月參加毒品犯罪的賈某(另案處理)突然找到被告人甲某說:“老兄,這一陣子風聲很緊,你也知道,以前我制造、販賣那玩藝弄了幾個錢,深怕有點閃失,枉費了幾年的心血,以后也沒有了依靠。所以,我想讓你給幫個忙,給我那幾個錢找個保險的方法,也免了我的后顧之憂,即使事發(fā)坐牢,也沒有什么怕的了?!奔啄秤捎诟Z某素來以兄弟相稱,礙于情面,于是便幫他在銀行立了10萬元的賬戶。之后不久案發(fā),賈某供述了自己的犯罪及其所得金錢何處,甲某也隨即被捕審判。甲某的行為構成:()A、毒品犯罪的共犯B、洗錢罪C、窩藏贓物罪D、包庇罪【參考答案】:B【考點】洗錢罪【解析】甲某與賈某明知其財產(chǎn)是通過毒品犯罪的違法所得,而故意為其提供資金賬戶,擾亂了金融管理的正常秩序,其行為完全符合洗錢罪的構成要件,因而對甲某應依我國《刑法》第191條規(guī)定的洗錢罪定罪量刑。二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,有兩個或兩個以上的符合題意)。2、國務院銀行監(jiān)督管理機構對設立商業(yè)銀行的申請經(jīng)審查符合商業(yè)銀行法的有關規(guī)定后,申請人應當填寫正式申請表,并提交下列哪些文件?A、章程草案,擬任職的高級管理人員的資格證明B、可行性研究報告C、法定驗資機構出具的驗資證明、股東名冊及其出資額、股份以及持有注冊資本10%以上的股東的資信證明和有關資料D、經(jīng)營方針和計劃以及營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關的其他設施的資料【參考答案】:A,D【解析】:見《商業(yè)銀行法》15條。3、非訴訟法律事務與非訟案件相比較,有下列哪些區(qū)別?A、前者是當事人通過委托律師來解決,后者必須由法院來解決B、前者可能適用民事經(jīng)濟、行政等方面的法律規(guī)范,而后者只受民事法律調(diào)整C、前者當事人對調(diào)解反悔的,可以起訴,后者一審判決或裁定不得上訴D、二者的解決程序都不通過訴訟法規(guī)定【參考答案】:A,B,C【解析】:非訟案件是由民事訴訟法加以規(guī)定的。4、乙向甲借款十萬元,丙又欠乙款項十萬元,經(jīng)過協(xié)商由丙直接向甲償還,下列表述中哪些是正確的()?A、如果甲乙之間協(xié)商一致,再通知丙,為債權轉(zhuǎn)移B、如果乙丙之間協(xié)商一致,再得到甲的同意,為債務承擔C、如果甲丙之間協(xié)商一致,再得到乙的同意,為債權債務概括承受D、如果甲乙丙訂立一個協(xié)議,對甲與乙為債權轉(zhuǎn)移,對甲與丙及乙與丙為債務承擔【參考答案】:A,B【解析】:《合同法》第八十條:債權人轉(zhuǎn)讓權利的,應當通知債務人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷,但經(jīng)受讓人同意的除外。第八十四條:債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應當經(jīng)債權人同意。所以AB正確,甲與丙之間既無債權也無債務,談不上是債權讓與還是債務承擔,故D項不準確。5、根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定,下列哪種形式屬于仲裁協(xié)議的書面形式?()。A、夏耘公司與天樂公司簽訂一份買賣合同,后因標的物質(zhì)量問題發(fā)生糾紛,雙方公司的法定代表人在協(xié)商解決問題過程中,口頭表示對該糾紛如果協(xié)商解決不成,則提交仲裁委員會仲裁,對此有在場的4名證人為證B、佳佳公司與南國公司簽訂一份建筑工程承包合同,后因南國公司拖欠工程款問題雙方發(fā)生糾紛,就該工程款問題雙方通過電子郵件達成協(xié)議將該糾紛提交仲裁委員會仲裁C、飛宇公司與華利公司簽訂了一份加工合同,合同簽訂后,在雙方就加工物的質(zhì)量標準問題以傳真方式互相磋商過程中,在雙方往來的傳真件中記載,如果合同履行中產(chǎn)生糾紛,應提交仲裁委員會仲裁D、清水公司與歡語公司在購銷合同中約定的在合同履行過程中所產(chǎn)生的一切爭議均應提交仲裁委員會仲裁的條款【參考答案】B,C,D【解析】根據(jù)《仲裁法》第16條規(guī)定,仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議?!吨俨梅ń忉尅返?條規(guī)定,仲裁法第16條規(guī)定的“其他書面形式”的仲裁協(xié)議,包括以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等形式達成的請求仲裁的協(xié)議。因此,選項BCD是正確的,選項A為口頭形式,雖然有證人證明,但因不符合仲裁法對仲裁協(xié)議書面形式的要求,故不是本題的正確答案。6、根據(jù)我國合同法的有關規(guī)定,下列哪些合同轉(zhuǎn)讓行為無效?A、某公司與某貧困山區(qū)的一所小學簽訂了一份長期資助合同,該小學卻將合同項下的受資助權轉(zhuǎn)讓給某診所B、某乙欠某甲一筆錢,某甲將某乙以其房子對自己設定的抵押權轉(zhuǎn)讓給某丙C、甲公司將自己對乙公司的一筆債權轉(zhuǎn)讓給丙公司,隨后通知乙公司D、甲公司將自己對乙公司的債務部分轉(zhuǎn)讓給丙公司,隨后通知乙公司【參考答案】:A,B,D【解析】:[參考答案]ABD[測試點]合同不得轉(zhuǎn)讓的情形?!窘馕觥浚骸逗贤ā返?9條規(guī)定:“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人,但有下列情形之一的除外:(一)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(二)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?!盇項中的受資助權屬于根據(jù)合同的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的情形,故其轉(zhuǎn)讓無效;對于債權有關的從權利的轉(zhuǎn)讓,《合同法》僅規(guī)定在債權人轉(zhuǎn)讓債權時與債權一同轉(zhuǎn)讓,而沒有明確規(guī)定從權利不得單獨轉(zhuǎn)讓,但根據(jù)民法的有關原理,從權利是無法脫離主權利而存在的,故B項中單獨的抵押權的轉(zhuǎn)讓無效;《合同法》該法第80條規(guī)定:“債權人轉(zhuǎn)讓權利的,應當通知債務人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力?!睋?jù)此規(guī)定,合同債權的轉(zhuǎn)讓僅須通知債務人即可生效,即使沒有通知債務人,也僅是對債務人不發(fā)生效力,在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間仍是有效的,故C項轉(zhuǎn)讓行為有效;《合同法》第84條規(guī)定:“債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應當經(jīng)債權人同意?!惫蔇項轉(zhuǎn)讓無效。7、構成國際私法上的“先決問題”,必須同時具備下列條件。A、主要問題依照法院地的沖突規(guī)范應當適用外國法作為準據(jù)法B、對于主要問題來說,這個問題本身也具有相對獨立性,可以作為一個單獨的問題向法院提出C、依照主要問題的準據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)范和依法院地國適用于先決問題的沖突規(guī)范必須指定同一個國家的法律作為準據(jù)法D、依主要準據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)范和依法院地國適用于先決問題的沖突規(guī)范,必須指定不同國家的法律作為準據(jù)法【參考答案】:A,B,D8、國家基于下列哪些原因之一,可以限制國際服務貿(mào)易?A、為維護國家安全或者社會公共利益B、違反我國承擔的國際義務的C、為建立或者加快建立國內(nèi)特定的服務行業(yè)D、為保障國家外匯收支平衡【參考答案】:A,C,D【解析】:詳見《對外貿(mào)易法》第24條:國家基于下列原因之一,可以限制國際服務貿(mào)易:(一)為維護國家安全或者社會公共利益;(二)為保護生態(tài)環(huán)境;(三)為建立或者加快建立國內(nèi)特定的服務行業(yè);(四)為保障國家外匯收支平衡;(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他限制。9、一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散,并依法成立了清算組,該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的?A、為使公司股東分配到更多的剩余財產(chǎn)。將公司的庫房出租給甲公司收取租金B(yǎng)、為減少債務利患,在債權申報期間清償了可以確定的乙公司債務C、通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應賠償D、代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當事人達成和解協(xié)議【參考答案】C,D【考點】清算組的職權【解析】清算是終結已解散公司的一切法律關系,處理公司剩余財產(chǎn)的程序。依照《公司法》的規(guī)定,除因合并或分立而解散的公司無需清算外,公司解散時都應當按《公司法》的規(guī)定進行清算,因破產(chǎn)而解散的公司則適用破產(chǎn)清算程序。本題屬于公司因營業(yè)期限屆滿而解散的情形,因此而解散的公司,應當自解散之日起l5日內(nèi)成立清算組,由清算組負責解散公司財產(chǎn)的保管、清理、處理和分配工作?!豆痉ā返趌85條規(guī)定:“清算組在清算期間行使下列職權:(一)清理公司財產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛嗳耍?三)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權、債務;(六)處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動?!钡趌87條第3款規(guī)定:“清算期間,公司存續(xù),但不得開展與清算無關的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前,不得分配給股東?!北绢}中,A項目的是“使公司股東分配到更多的剩余財產(chǎn)”的經(jīng)營行為,故該行為違法,不應人選。C項屬于處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務。符合法律規(guī)定,應入選。根據(jù)上述法律規(guī)定,清算組有權代表公司參與民事訴訟活動,法律并未明確規(guī)定清算組是否有權實施民事仲裁活動,但是民事訴訟行為與民事仲裁行為均為對當事人利益進行處分的程序,既然法律為了公司及時進行清算,賦予清算組以參加訴訟的權利,也應該由此推知其有權代表清算中的公司參加仲裁,故D項正確,應入選。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,為了保障所有的債權人能夠公平受償,在債權申報期間清算組不得對債權人進行單獨清償,故B項清算組的做法違法,不應選。10、崔某購買了一輛新車,依照我國的有關規(guī)定其購買了相應的責任保險。一天,崔某在駕車時,由于違反交通規(guī)則而不小心撞倒了過路行人甲某,導致其受傷,經(jīng)住院治療甲某基本康復。對這一事例,下列哪些說法正確?A、甲某可以向崔某要求賠償,也可向保險公司要求賠償保險金,保險公司可以依照其同崔某的約定,直接向甲某支付賠償保險金B(yǎng)、甲某可以向崔某要求賠償,但不能向保險公司要求賠償保險金C、甲某和崔某不能就該損害達成協(xié)議,而向法院提起訴訟,由崔某承擔的訴訟費,由保險公司承擔D、甲某和崔某不能就該損害達成協(xié)議,而向法院提起訴訟,由崔某承擔的訴訟費,不能由保險公司承擔【參考答案】:A,C【解析】:【解析】:崔某是損害事故責任人,甲某當然可以要求其賠償。依據(jù)《保險法》第50條規(guī)定:“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害,可以依照法律的規(guī)定或者合同的約定,直接向該第三者賠償保險金。責任保險是指以被保險人對第三者依法應負的賠償責任為保險標的的保險。”選項A正確,選項B錯誤?!侗kU法》第51條規(guī)定:“責任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的,除合同另有約定外,由被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用,由保險人承擔?!边x項C正確,選項D錯誤。11、甲在某樓下的鬧市購買物品時,被樓上掉下的一罐液體砸到胳膊,皮膚被罐內(nèi)的不明液體腐蝕,被送往醫(yī)院。侵權行為的具體實施人難以確定,但根據(jù)警方在現(xiàn)場的判斷,該不明液體肯定是在二樓以上的人潑的。關于本案,下列說法正確的是:A、一樓的人不承擔侵權責任B、二樓以上的人如果不能證明自己根本不可能實施該侵權行為的,應當承擔侵權責任C、二樓以上的人構成共同侵權D、二樓以上的人除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人平均承擔賠償責任【參考答案】:A,B【解析】:根據(jù)《侵權責任法》第87條的規(guī)定,從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償。本案中因一樓的人根本不可能實施該行為的,不承擔侵權責任,故AB項正確,當選。二樓以上的人如果不能證明自己不是侵權人的,均應對受害人進行補償,而不是賠償,故D項錯誤,不當選。共同侵權是指是指加害人為二人或二人以上共同侵害他人合法民事權益造成損害,加害人應當承擔連帶責任的侵權行為。共同侵權行為須有兩個或兩個以上主體且共同侵權行為也以過錯作為必備的構成要件,但不要求共同侵權行為人之間必須要有意思聯(lián)絡。而在本案中,樓上的住戶并沒有實施共同的侵權行為,只是其中一戶實施了侵權行為,不符合共同侵權的構成要件,不為共同侵權。故C項錯誤,不當選。12、某甲與某國有企業(yè)乙簽訂勞動合同,合同未到期,甲欲單方解除勞動合同,遂向乙遞交了調(diào)離申請。遞交調(diào)離申請的第二天,未經(jīng)乙同意,甲即到某私營企業(yè)丙工作,但未與丙簽訂勞動合同。現(xiàn)乙向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求甲承擔違約責任,下列表述正確的是哪些?A、甲應賠償乙為其支付的培訓費B、甲享有法律規(guī)定的自主擇業(yè)權,且已遞交調(diào)離申請,故不應負賠償責任C、丙雖招用甲,但未與之簽約,不應與甲一道承擔賠償責任D、甲擅離崗位,致乙生產(chǎn)受損,甲應賠償乙因其違約對乙造成的損失【參考答案】:A,D【解析】:詳見《勞動法》第31,99,102條的規(guī)定。13、發(fā)生下列哪些事項時,組織編制機關方可按照規(guī)定的權限和程序修改城市總體規(guī)劃?A、行政區(qū)劃調(diào)整確需修改規(guī)劃的B、因國務院批準重大建設工程確需修改規(guī)劃的C、經(jīng)評估確需修改規(guī)劃的D、上級人民政府制定的城鄉(xiāng)規(guī)劃發(fā)生變更,提出修改規(guī)劃要求的【參考答案】:A,B,C,D【解析】:《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第47條第1款規(guī)定,有下列情形之一的,組織編制機關方可按照規(guī)定的權限和程序修改省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃、城市總體規(guī)劃、鎮(zhèn)總體規(guī)劃:(一)上級人民政府制定的城鄉(xiāng)規(guī)劃發(fā)生變更,提出修改規(guī)劃要求的;(二)行政區(qū)劃調(diào)整確需修改規(guī)劃的;(三)因國務院批準重大建設工程確需修改規(guī)劃的;(四)經(jīng)評估確需修改規(guī)劃的;(五)城鄉(xiāng)規(guī)劃的審批機關認為應當修改規(guī)劃的其他情形??梢?,ABCD四個選項均符合法律規(guī)定,當選。14、李某在甲市A區(qū)新購一套住房,并請甲市B區(qū)的裝修公司對其新房進行裝修。在裝修過程中,裝修工人不慎將水管弄破,導致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果,遂向甲市B區(qū)法院起訴。B區(qū)法院認為該案應由A區(qū)法院審理,于是裁定將該案移送至A區(qū)法院,A區(qū)法院認為該案應由B區(qū)法院審理,不接受移送,又將案件退回B區(qū)法院。關于本案的管轄,下列哪些選項是正確的?A、甲市A、B區(qū)法院對該案都有管轄權B、李某有權向甲市B區(qū)法院起訴C、甲市B區(qū)法院的移送管轄是錯誤的D、A區(qū)法院不接受移送,將案件退回B區(qū)法院是錯誤的【參考答案】A,B,C,D【考點】侵權案件的管轄法院、移送管轄【解析】《民事訴訟法》第29條規(guī)定,因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。再根據(jù)《民事訴訟意見》第28條的規(guī)定,《民事訴訟法》第29條規(guī)定的侵權行為地,包括侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地。由此可見,侵權糾紛案件的管轄法院是侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地以及被告住所地法院。結合本題,位于甲市B區(qū)的裝修公司在給李某位于甲市A區(qū)的住房裝修時,因不慎將水管弄破,導致樓下住戶家具被淹毀,而李某因與裝修公司就賠償問題交涉未果遂起訴。因此。對此侵權糾紛,甲市A區(qū)既是侵權行為實施地,也是侵權結果發(fā)生地,A區(qū)法院具有對本案的管轄權。而甲市8區(qū)是被告住所地,B區(qū)法院也具有對本案的管轄權。綜上所述,甲市A、B區(qū)法院對本案都有管轄權,李某既可以向甲市A區(qū)法院起訴,也可以向甲市B區(qū)法院起訴。選項AB正確。由于甲市8區(qū)法院對本案有管轄權,因此其將案件移送管轄的做法是錯誤的。C項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第36條的規(guī)定可知,受移送法院不能再自行將案件移送。因此,A區(qū)法院不接受移送,將案件退回B區(qū)法院的做法錯誤。選項D正確。15、下列訴訟可以合并審理的有:()A、甲向乙提出離婚之訴,后又訴請一并解決子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割B、丙和丁是一房屋的共同共有人,因租賃人使用不當發(fā)生火災燒毀,丙和丁分別對租賃人提起訴訟請求損害賠償C、陳某向王某住所地A區(qū)法院起訴,請求解除兩人買賣筆記本電腦的合同,王某在舉證期限內(nèi)提出請求陳某返還欠款15,000元,陳某則稱雙方之前已約定該借貸合同發(fā)生糾紛由B區(qū)法院管轄D、張某請求李某履行合同義務,李某的父母以李某有精神病為由向法院申請宣告李某無民事行為能力【參考答案】A,B【解析】AB。16、動產(chǎn)買賣的場合,如當事人在合同中未約定所有權轉(zhuǎn)移時間,以標的物交付為所有權轉(zhuǎn)移。交付的標準依下列哪些原則確定?A、標的物在訂立合同之前已為買受人占有的,合同生效的時間為交付時間B、標的物需要運輸?shù)?,出賣人將標的物交付給第一承運人即為交付C、標的物不需要運輸?shù)?,出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的,出賣人在該地點交付標的物的,即為交付D、標的物不需要運輸?shù)?,出賣人和買受人訂立合同時不知道標的物在何處,在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物,即為交付【參考答案】:A,B,C,D【解析】:見《合同法》第140-141條。17、賈某向丁某借款,將自己所有的小轎車質(zhì)押給丁某,但是丁某為了獲利,又將該車出租給郭某。郭某駕車出去游玩時,不幸將車摔入山谷,為此引起糾紛。下列表述正確的是()。A、丁某有權將該車出租B、丁某無權將該車出租C、對該車的損失應由丁某、郭某承擔連帶責任D、對該車的損失應由丁某承擔【參考答案】B,D【考點】動產(chǎn)質(zhì)權當事人的權利和義務【解析】《物權法》第214條規(guī)定,質(zhì)權人在質(zhì)權存續(xù)期間,未經(jīng)出質(zhì)人同意,擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn),給出質(zhì)人造成損害的,應當承擔賠償責任.質(zhì)權為擔保物權,質(zhì)權人對質(zhì)物不享有使用權和收益權,除非是為了保存質(zhì)物價值的需要,因此,丁某無權將該車出租,B正確,A錯誤。丁某擅自將該車出租,致使承租人違章駕駛造成該車滅失,丁某應對該車的損失向賈某承擔責任。故D正確,C錯誤。當然,丁某承擔責任后,可向郭某進行追償。18、甲公司因欠乙公司貨款10萬元,乙公司要求甲公司提供擔保。甲公司找到丙公司,由丙提供50噸純堿作為質(zhì)押。丙公司與乙公司簽訂了質(zhì)押合同并向乙交付了純堿。1個月后,丙公司發(fā)現(xiàn)乙公司將純堿露天存放,時逢雨季,如不采取措施將會造成很大損失,便要求乙公司立即將純堿移入庫房,但乙公司以倉庫放不下為由拒絕。丙公司可以采取何種措施?A、可要求解除質(zhì)押合同B、可要求甲公司提前清償債務,收回純堿C、要求乙公司將純堿提存D、無權對乙公司提出任何要求【參考答案】:B,C【解析】:【解析】:《擔保法》第69條規(guī)定:“質(zhì)權人負有妥善保管質(zhì)物的義務。因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的,質(zhì)權人應當承擔民事責任。質(zhì)權人不能妥善保管質(zhì)物可能致使其滅失或者毀損的,出質(zhì)人可以要求質(zhì)權人將質(zhì)物提存,或者要求提前清償債權而返還質(zhì)物?!?9、下列哪些再審案件即使原來是一審人民法院審結的也要按二審程序進行審理?()。A、上級人民法院指令下級人民法院進行再審的案件B、上級人民法院提審的再審案件C、最高人民法院提審的再審案件D、人民檢察院提出抗訴,或由法院院長提交審判委員會決定再審的案件【參考答案】B,C【解析】《民事訴訟法》第186條規(guī)定:“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定,當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?!惫蔬xBC。20、汪自強因遺產(chǎn)繼承糾紛涉訟,汪為爭奪遺產(chǎn)在訴訟過程中偽造遺囑,指使他人提供偽證,法院認為汪的行為已構成犯罪。對汪的犯罪行為法院的下列哪些做法不符合有關司法解釋A、應將汪自強移交刑事審判庭處理B、直接由審理該案的審判組織予以審理C、應按刑事訴訟法的規(guī)定辦理D、應由民事審判庭另行組成合議庭審理【參考答案】:A,B,D【解析】:1、民訴法第102條規(guī)定“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)偽造、毀滅重要證據(jù),妨礙人民法院審理案件的;(二)以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的;(三)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn),或者已被清點并責令其保管的財產(chǎn),轉(zhuǎn)移已被凍結的財產(chǎn)的;(四)對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協(xié)助執(zhí)行的人,進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復的;(五)以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務的;(六)拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的?!?、民訴法第106條規(guī)定“采取對妨害民事訴訟的強制措施必須由人民法院決定。任何單位和個人采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人財產(chǎn)追索債務的,應當依法追究刑事責任,或者予以拘留、罰款?!?、根據(jù)民訴法解釋126條的規(guī)定”依照民事訴訟法第一百零二條第一款第(六)項的規(guī)定,應當追究有關人員刑事責任的,由人民法院刑事審判庭直接受理并予以判決?!?、根據(jù)民訴法解釋127條的規(guī)定”依照民事訴訟法第一百零二條第(一)至(五)項和第一百零六條的規(guī)定,應當追究有關人員刑事責任的,依照刑事訴訟法的規(guī)定辦理?!氨景钢型裟车男袨閼搶儆诿裨V法第102條中的第(一)款,所以答案C正確,ABD錯誤,剛好符合題意,當選。21、下列哪些情形中,給對方當事人造成損失的應當承擔締約過失責任?()A、趙某向王某借錢翻蓋房屋,王某答應10天后提供l0萬元,并讓趙某先把舊房拆除。趙某于是拆了舊房,等王某的錢買磚,王某到期卻以生意虧損為由拒絕借款B、甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同,但為排擠乙公司,就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后,甲公司也借故中止談判,給丙公司造成了損失C、公共汽車司機無正當理由拒載D、張某與李某簽訂了一份買賣合同,合同約定由張某向李某提供一級大米10噸。因一級大米短缺,張某只向李某提供了二級大米10噸【參考答案】A,B,C【解析】締約過失責任是指在訂立合同過程中,一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務而導致另一方信賴利益的損失,依法應當承擔的民事責任。A項中趙某與王某之間的借款合同成立但未生效,王某因違反初步協(xié)議或許諾而應承擔締約過失責任。B項屬于假借訂立合同,惡意進行磋商的情形,應當承擔締約過失責任。C項屬于違反強制締約義務的情形,應當承擔締約過失落感責任。D項張某與李某之間的買賣合同已經(jīng)成立并生效,張某履行合同義務不符合合同約定,構成違約,應當承擔違約責任。22、下列世界貿(mào)易組織成員國外商投資法律中的哪些規(guī)定違反了與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議的要求?A、在合資企業(yè)中,本地股權應占51%以上B、合資企業(yè)所需原材料應優(yōu)先從國內(nèi)購買C、合資企業(yè)進口貨值不得超過當年度出口貨值D、合資企業(yè)必須提供外匯平衡的保證【參考答案】:B,C,D【解析】:《與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議》禁止的措施類型【詳解】雖然投資問題現(xiàn)在還沒有正式納入世界貿(mào)易組織(WTO)談判的正式議題,但是在1987-1995年的烏拉圭回合談判中,一些對國際貿(mào)易正常流向產(chǎn)生扭曲作用的投資措施問題已被列入談判議題,所謂投資措施是東道國調(diào)整外商投資的各種法律法規(guī)、政策的總稱,如發(fā)展中國家為鼓勵外商投資企業(yè)出口賺取外匯,常規(guī)定出口產(chǎn)品比例作為外商投資企業(yè)獲得優(yōu)惠待遇的條件,或直接規(guī)定外商投資企業(yè)的產(chǎn)品必須有多少比例出口,這種投資措施被發(fā)達國家認為對全球貿(mào)易的自由化產(chǎn)生了人為的扭曲作用,因而要求發(fā)展中國家廢除,《與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議》(簡稱《TRIMS》)正是基于這種考慮而制訂的,根據(jù)《TRIMS》的規(guī)定,BCD均屬于該協(xié)議禁止的與貿(mào)易有關的投資措施。A項屬于當?shù)毓蓹嘁?,是各國調(diào)整外商投資的常用手段,盡管屬于投資措施,但對國際貿(mào)易的流向沒有直接的或間接的扭曲作用,因此,不屬于《TRIMS》禁止的與貿(mào)易有關的投資措施。23、甲向法院申請執(zhí)行乙的財產(chǎn),乙除對案外人丙享有到期債權外,并無其它財產(chǎn)可供執(zhí)行。法院根據(jù)甲的申請,通知丙向甲履行債務。但丙提出其與乙之間的債權債務關系存在爭議,拒不履行。法院對此如何處理?A、強制執(zhí)行丙的財產(chǎn)B、不得對丙強制執(zhí)行C、中止對乙的執(zhí)行D、裁定駁回甲對乙的執(zhí)行申請【參考答案】B,C24、《民事訴訟法》中的特別程序具有不同于普通程序的特點,下列表述中錯誤的是。A、依特別程序?qū)徖淼陌讣?,實行一審終審B、由審判員一人獨任審理C、依特別程序?qū)徑Y的案件,不得申請再審D、適用特別程序?qū)徖戆讣?,不能延長審限【參考答案】:B,D【解析】:完善了此題答案的解析]特別程序與普通程序、簡易程序相比,有如下特點:1、適用特別程序?qū)徖淼陌讣?,其目的不是解決雙方當事人之間的民事權益沖突,而是確定某種法律事實是否存在,權利狀態(tài)的有無或是公民是否享有某種資格,能否行使某種權利。2、啟動特別程序的當事人比較特殊。3、審判組織特殊。例如審理選民資格案件或者重大疑難的其他案件,必須由審判員組成合議庭審理;除此之外的其他按特別程序?qū)徖淼陌讣?,由獨任制法庭審理?、實行一審終審制度。5、審理期限較短。6、免交案件受理費。7、根據(jù)特別程序?qū)徖淼陌讣?,判決發(fā)生效力后,如果發(fā)現(xiàn)認定事實或適用法律確有錯誤,無須啟動再審程序,由原審法院按特別程序的規(guī)定,撤銷原判決,作出新判決。特別程序的相關法條沒有歸納,以上解析系2008年司法考試指定教材第三卷第588頁第十六章特別程序的第一節(jié)特別程序的特點及適用范圍。25、甲公司將建筑工程發(fā)包給乙公司,乙公司將其轉(zhuǎn)包給丙公司,丙公司將部分工程包給由121個農(nóng)民工組成的施工隊。施工期間,丙公司拖欠施工隊工程款達500萬元之多,農(nóng)民工因此踏上維權之路。丙公司以乙公司拖欠其工程款800萬元為由、乙公司以甲公司拖欠其工程款1000萬元為由均拒付欠款。施工隊將甲公司訴至法院,要求甲公司支付500萬元。根據(jù)社會主義法治理念,關于本案的處理,下列哪些說法是正確的?A、法院應駁回施工隊的訴訟請求,因甲公司與施工隊無合同關系。法院不應以破壞合同相對性為代價,片面實現(xiàn)社會效果B、法院應支持施工隊的訴訟請求。法院不能簡單以堅持合同的相對性為由否定甲公司的責任,從而造成農(nóng)民工不斷申訴,案結事不了C、法院應當追加乙公司和丙公司為本案當事人。法院一并解決乙公司和丙公司的欠款糾紛,以避免機械執(zhí)法,就案辦案D、法院可以追加乙公司和丙公司為本案當事人。法院加強保護農(nóng)民工權益的力度,有利于推進法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一【參考答案】B,D26、涉外協(xié)議管轄必須具備以下條件:A、限于在合同糾紛或者財產(chǎn)權益糾紛中適用B、管轄協(xié)議必須采用書面的方式C、當事人只能協(xié)議選擇原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、合同標的物所在地的法院管轄D、不得違背我國民事訴訟法規(guī)定的級別管轄和專屬管轄【參考答案】:A,B,D【解析】:涉外協(xié)議管轄《民事訴訟法》第244條規(guī)定:“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權益糾紛的當事人,可以用書面協(xié)議選擇即與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”對于當事人可以協(xié)議選擇的法院,法律只作了原則規(guī)定即與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院,應當包括,但不限于C項所列出的法院。重點理解涉外協(xié)議管轄的相應法條,并要求把握“實際聯(lián)系”的含義。注意《民訴意見》第305條之規(guī)定,協(xié)議選擇仲裁裁決的,不需遵守不得違反級別管轄和專屬管轄之規(guī)定。27、甲公司委托王某購買10臺品牌機電腦,王某私自委托朋友張某代為購買,張某購買了10臺組裝電腦,甲公司拒絕支付價款,以下說法不正確的是:A、甲公司無權拒絕支付價款B、王某應支付價款C、張某應支付價款D、甲公司和王某對支付價款承擔連帶責任【參考答案】:A,C,D【解析】:《民法通則》第68條規(guī)定:“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應當事先取得被代理人的同意.事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外.”根據(jù)這條規(guī)定,代理人轉(zhuǎn)委托的,應當取得被代理人的同意或事后追認,如果被代理人不同意,代理人對復代理人的行為負民事責任.本題中王某末經(jīng)委托人甲公司的同意即轉(zhuǎn)委托,甲公司有權拒絕承擔復代理人的行為后果,王某作為代理人應對復代理人的行為承擔責任,所以AD選項不正確,B選項正確.張某作為復代理人不承擔復代理行為的后果,所以C選項不正確.28、國際私活與區(qū)際沖突法既有聯(lián)系,也有區(qū)別。其區(qū)別體現(xiàn)在:A、區(qū)際沖突法的淵源只可能是國內(nèi)法,而國際私法的淵源則可能有國際條約和國際慣例B、兩者體現(xiàn)的政策有所不同C、兩者解決的民商事法律沖突有所不同D、兩者的調(diào)整對象有所不同【參考答案】:A,B,C,D【解析】:國際私法與區(qū)際沖突法的區(qū)別國際私法與區(qū)際沖突法既有聯(lián)系,也有區(qū)別。以下分別予以概括:(1)聯(lián)系:①在歷史上,國際私法的產(chǎn)生和發(fā)展是以區(qū)際沖突法的產(chǎn)生和發(fā)展為先導的,這也就是說,國際私法是在區(qū)際沖突法的基礎上發(fā)展起來的。②區(qū)際沖突法和國際私法都是以解決法律沖突為目的的,而且,它們解決的法律沖突都是民商事法律沖突,都是法律在空間上的沖突或法律的空間適用問題。③區(qū)際沖突法和國際私法的沖突規(guī)范嚴格講都是法律適用法,兩者的沖突規(guī)范及其有關制度在某些方面是相似的。④兩者的調(diào)整對象都是民商事法律關系,兩者調(diào)整民商事法律關系的方式都是間接方式。⑤當一國法院依照本國國際私法中的沖突規(guī)范,某一涉外民商事法律關系應適用某一多法域國家的法律時,按照有些國家的國際私法規(guī)定,準據(jù)法的確定需要借助于該多法域國家的區(qū)際沖突法的規(guī)定。(2)區(qū)別:①兩者的調(diào)整對象有所不同。區(qū)際沖突法調(diào)整的民商事法律關系是涉及一國內(nèi)部不同地區(qū)之間的民商事法律關系,而國際私法調(diào)整的民商事法律關系是涉及有外國因素的民商事法律關系,或者說是國際民商事法律關系或跨國民商事法律關系。②兩者解決的民商事法律沖突有所不同。區(qū)際沖突法的任務是解決一國內(nèi)部具有不同民商事法律制度的地區(qū)之間的沖突;而國際私法要解決的是不同主權國家之間的民商事法律沖突。③區(qū)際沖突法的淵源只可能是國內(nèi)法,而國際私法的淵源則可能有國際條約和國際慣例;④兩者體現(xiàn)的政策有所不同。區(qū)際沖突法主要體現(xiàn)多法域國家處理其國家內(nèi)部不同地區(qū)之間的關系的政策:而國家私法則更多體現(xiàn)國家的對外政策。⑤國際私法涉及外國當事人,要考慮外國因素;而區(qū)際沖突法則只是內(nèi)國的問題。依上可知,A、B、C、D項均為正確答案。本題主要考查的是國際私法與區(qū)際沖突法的區(qū)別,其所包含的情況比較復雜。建議考生最好可以結合輔導教材將相關知識點疏理清楚。從各多法域國家的立法和司法實踐來看,解決區(qū)際法律沖突的途徑有二:一是沖突法解決途徑,一是統(tǒng)一實體法解決途徑。29、李某去廣東出差,晚上住在星辰旅館。由于旅館的門鎖長期未更換,很容易被撬開,但李某并未發(fā)覺這一事實,回到賓館后,鎖上門,由于旅途勞累,倒在床上就睡著了。醒來后,發(fā)覺手機、錢包被偷,于是匆忙報警。關于本案侵權責任的承擔,下列說法正確的是:A、星辰旅館未盡到安全保障義務,應當對李某的全部損失承擔侵權責任B、小偷應當承擔侵權責任C、星辰旅館未盡到安全保障義務,應承擔相應的補充責任D、李某自己也有過錯,應承擔相應的責任【參考答案】:B,C【解析】:根據(jù)《侵權責任法》第37條第2款的規(guī)定,賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。|學/法\網(wǎng)|在本題中,由于有第三人,即小偷的行為,導致李某的財產(chǎn)損失,應由小偷來承擔侵權責任,但同時,星辰旅館未盡到安全保障義務,也要承擔相應的補充侵權責任,故AD錯誤,BC正確。30、下列選項中哪些屬于國際性的常設仲裁機構?A、美國仲裁協(xié)會B、香港國際仲裁中心C、國際商會仲裁院D、解決投

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