經(jīng)濟組織法案例

案例一：甲有限責(zé)任公司(以下簡稱“甲公司”)于1998年經(jīng)主管行政機關(guān)審批后設(shè)立。1999年,甲公司與乙公司合并,并將乙公司改組為拓展市場業(yè)務(wù)的分公司。2000年,甲公司實現(xiàn)稅后利潤500萬元,本年度因違反合同承擔(dān)違約金20萬元,1999年發(fā)生經(jīng)營虧損80萬元。2001年6月,甲公司經(jīng)理劉某將本公司30萬元資金借給朋友張某使用,并按中國人民銀行規(guī)定的利率收取利息。問題:1.設(shè)立甲公司要經(jīng)過哪些程序?2.甲公司與乙公司合并時,如何保護債權(quán)人利益?3.甲公司2000年的稅后利潤如何分配?4.對經(jīng)理劉某向張某出借資金的行為如何處理?第一頁，共19頁。1.設(shè)立甲公司要經(jīng)過哪些程序?

甲公司經(jīng)主管行政機關(guān)審批后設(shè)立,屬于批準設(shè)立。因此,甲有限責(zé)任公司設(shè)立要經(jīng)過下列程序:

(1)制訂公司章程

(2)經(jīng)主管行政機關(guān)審批

(3)股東繳納出資,驗資機構(gòu)驗資；

(4)申請設(shè)立登記；

(5)簽發(fā)出資證明書。第二頁，共19頁。2.甲公司與乙公司合并時,如何保護債權(quán)人利益?

公司法第173條：

公司合并,應(yīng)當(dāng)有合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負載表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決定之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日45日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。注意：不能清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的,公司不得合并。第三頁，共19頁。3.甲公司2000年的稅后利潤如何分配?甲公司2000年稅后利潤分配順序是:(1)先以公司法定公積金彌補1999年虧損

80萬元,不足彌補的,用2000年稅后利潤200萬元彌補；

(2)扣除違約金20萬元；

(3)依法提取法定公積金和公益金；

(4)經(jīng)股東會議決議,可提取任意公積金；

(5)分配股東紅利。第四頁，共19頁。4.對經(jīng)理劉某向張某出借資金的行為如何處理?《公司法》規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，未經(jīng)股東大會、股東會或者董事會同意，不得將公司資金借貸給他人或以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。如有違反，所得收入歸公司所有。所以，對經(jīng)理劉某向張某出借資金的行為,應(yīng)當(dāng)責(zé)令張某退還資金,所得利息收入歸公司所有,并由公司對劉某給予處分。第五頁，共19頁。案例二：

方圓有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營文化用品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴重，公司負責(zé)累累。在一次股東會議上，股東李×提議將方圓公司分立為兩個公司，一個叫天方有限責(zé)任公司，另一個叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔(dān)老方圓公司的債務(wù)。該提議被股東大會一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產(chǎn)，地圓公司承擔(dān)老方圓公司所有債務(wù)。分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務(wù)。問：（1）按照《公司法》的規(guī)定，方圓公司的分立程序合法嗎？（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？第六頁，共19頁。[分析]（1）公司分立是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法定程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國《公司法》第176條規(guī)定，公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。同時在177條規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任（分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償另有約定的除外）。方圓公司在分立過程中既沒有編制資產(chǎn)負責(zé)及財產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護程序，也沒有與債權(quán)人達成什么協(xié)議，因此該分立行為無效。（2）本案中，方圓公司分立為天方公司與地圓公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。第七頁，共19頁。案例三：（1）甲有限責(zé)任公司（以下簡稱“甲公司”）由A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)共同投資于2006年1月1日成立，注冊資本為1000萬元，其中A企業(yè)認繳的出資為600萬元，B企業(yè)認繳的出資為300萬元，C企業(yè)認繳的出資為100萬元。根據(jù)公司章程的規(guī)定，A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)的首次出資額為各自認繳出資額的25％，其余75％的出資在2007年7月1日前繳足。（2）2006年2月，甲公司為A企業(yè)100萬元的銀行貸款提供擔(dān)保，該擔(dān)保事項提交股東會表決時，A企業(yè)未參加表決，B企業(yè)贊成，C企業(yè)反對，股東會通過了該項決議。（3）2006年4月，甲公司采取欺詐手段，與乙公司簽訂了1000萬元的買賣合同，乙公司依約發(fā)貨后，甲公司股東蓄意轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，以甲公司財產(chǎn)不足為由拒絕支付乙公司的貨款。債權(quán)人乙公司要求股東A企業(yè)清償1000萬元的債務(wù)。（4）2006年5月，丙公司侵犯了甲公司的商標專用權(quán)，給甲公司造成了200萬元的經(jīng)濟損失。股東B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求丙公司賠償損失。

（5）2006年6月，股東C企業(yè)擬將自己的全部出資對外轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)，C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知A企業(yè)、B企業(yè)征求同意，但A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起滿30日未予以答復(fù)。（6）2006年7月1日，甲公司股東會通過了公司分立決議，在股東會表決時投反對票的B企業(yè)請求甲公司以合理的價格收購其股權(quán)，但B企業(yè)與甲公司在60日內(nèi)未能達成股權(quán)收購協(xié)議。第八頁，共19頁。法律問題：根據(jù)本案（1）提示回答：公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？根據(jù)本案（2）提示回答：指出甲公司股東會對擔(dān)保事項的決議是否符合法律規(guī)定？根據(jù)本案（3）提示回答：債權(quán)人乙公司要求股東A企業(yè)清償債務(wù)的主張是否符合法律規(guī)定？根據(jù)本案（4）提示回答：股東B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？根據(jù)本案（5）提示回答：

C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？根據(jù)本案（6）提示回答：

B企業(yè)還可以采取什么行動？并說明理由。

第九頁，共19頁。（1）甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？相關(guān)法條：

《公司法》的第26條規(guī)定：有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限公司的注冊資本最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。分析：甲公司全體股東的首次出資額沒有低于其注冊資本的20％，其余部分由股東自公司成立之日起1年內(nèi)繳足。由此可知，甲公司全體股東的首次出資額、出資期限均符合規(guī)定。第十頁，共19頁。（2）指出甲公司股東會對擔(dān)保事項的決議是否符合法律規(guī)定？

分析：甲公司股東會對擔(dān)保事項的決議符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司為股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議，接受擔(dān)保的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。在本題中，接受擔(dān)保的A企業(yè)未參加表決，該決議經(jīng)出席會議的其他股東B、C所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。第十一頁，共19頁。（3）債權(quán)人乙公司要求股東A企業(yè)清償債務(wù)的主張是否符合法律規(guī)定？分析：符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十二頁，共19頁。（4）股東B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？

分析：股東B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

第十三頁，共19頁。（5）C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？

解析：C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。第十四頁，共19頁。（6）B企業(yè)還可以采取什么行動？并說明理由。

解析：B企業(yè)可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，自股東會決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第十五頁，共19頁。案例四：

2006年3月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重損失。

3月20日，該公司召開股東大會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。

4月15日，股東大會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月8日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報紙上進行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負清償義務(wù)。

問：（1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。（2）甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？（3）該公司在清算中有關(guān)保護債權(quán)人的程序是否合法？第十六頁，共19頁。[分析]

（1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》182條的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。（2）按照我國《公司法》184條的規(guī)定，股份有限公司的清算組由董事或股東大會確定的人選組成。因此，在本案中，甲公司由股東大會選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實務(wù)中，股份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清算組。第十七頁，共19頁。

（3）該公司關(guān)于保護債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》184條的規(guī)定，股東大會決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成