全國《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）第六次整理與復習卷（附答案和解析）

PAGE頁碼46全國《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）第六次整理與復習卷（附答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲、乙兩兄弟共同繼承其父留下的4間瓦房。甲另有住房，4間瓦房由其弟乙居住。該縣房管局在進行城市產權調查登記時，將4間瓦房確權給乙。甲得知后，非常生氣，以房管局為被告向法院起訴。法院受理后，認為被告不合格，告知甲變更縣人民政府為被告，因甲是縣政府工作人員，故不同意變更，法院應如何處理？（）A、判決駁回訴訟請求B、裁定終結訴訟C、裁定中止訴訟D、裁定駁回起訴【參考答案】：D【解析】原告所起訴的被告不適格，法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。故選D項，排除ABC項。解答本題應參見《行訴解釋》第23、44、63條。2、下列哪一種證據(jù)屬于直接證據(jù)？A、韓某殺人案，證明被告人到過案發(fā)現(xiàn)場的證人證言B、馬某盜竊案，被害人陳某關于犯罪給自己造成物質損害的陳述C、高某放火案，表明大火系因電器短路引起的錄像D、吳某投毒案，證明被告人指紋與現(xiàn)場提取的指紋同一的鑒定結論【參考答案】：C3、居住在甲市的吳某與居住在乙市的王某在丁市簽訂了一份協(xié)議，吳某將一幅名人字畫以10萬元的價格賣給王某并約定雙方在丙市一手交錢一手交貨，后吳某翻悔并電告王某自己已將字畫賣給他人。王若想追究吳的違約責任，應向何地法院起訴？A、甲市法院B、乙市法院C、丙市法院D、丁市法院【參考答案】：A【解析】：在買賣合同糾紛中，被告住所地擁有絕對的管轄權。容易混淆的是c，根據(jù)《民訴意見》f18“因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄。”。該題系“約定優(yōu)先的不適用”，也是直接考的法條。4、下列說法不正確的是：（）A、甲為強奸某女而試圖將其誘騙到郊外，但被某女識破并未去，則甲構成強奸罪未遂B、乙在某住宅進行盜竊時，聽到樓梯間有腳步聲，誤以為主人回家了，便倉皇逃走，并未盜得財物，成立犯罪未遂C、丙欲強迫某女賣淫，某女無奈只得假裝說自己是艾滋病患者，丙不得不放棄，則丙成立犯罪中止D、丁欲殺害王某，便在其杯中下毒，待王某正要喝時，丁又后悔了，便故意將有毒的水杯碰落在地，丁成立犯罪中止【參考答案】：A【考點】犯罪的特殊形態(tài)的區(qū)分【解析】A甲為強奸某女而試圖將其誘騙到郊外，這屬于強奸罪的預備行為，因甲意志以外的原因而停止，為犯罪預備；B已經(jīng)著手實施盜竊，因意志以外的原因未得逞，為犯罪未遂；C丙聽說被害人有病，即自動停止犯罪行為，成立犯罪中止；D丁著手實施投毒殺人行為后在結果未發(fā)生前有效地防止危害后果的發(fā)生，屬于中止。5、對于法律強制抵押登記方能生效以外的財產抵押時，當事人如自愿登記，則該登記機關應是下列哪個部門承擔？A、抵押人所在地的工商行政管理機關B、抵押人所在地的縣級以上人民政府規(guī)定的部門C、抵押人所在地的公證機關D、財產所在地的工商行政管理機關【參考答案】：C【解析】：見《擔保法》第43條。該條規(guī)定：“當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效?！薄爱斒氯宋崔k理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門?！?、某地公安機關在辦理一起高樓盜竊案件時，偵查人員對于犯罪嫌疑人是否有可能從A樓樓頂進入相鄰5米遠的B樓12層甲房間存在不同意見。為了查明案情，偵查人員一致認為需要進行偵查實驗。依據(jù)法律的規(guī)定，如進行偵查實驗，首先應當（）A、由本案偵查人員按少數(shù)服從多數(shù)的原則表決決定B、須經(jīng)公安局長批準C、須經(jīng)同級人民檢察院檢察長批準D、須經(jīng)同級人民檢察院檢察委員會討論決定【參考答案】：B【解析】本題考查對偵查措施的法律規(guī)定的掌握情況?！缎淌略V訟法》第108條規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安局長批準，可以進行偵查實驗?！薄皞刹閷嶒灒挂磺凶阋栽斐晌ｋU、侮辱人格或者有傷風化的行為。”據(jù)此，本題的正確答案應當是B?？忌€須注意的是在檢察機關立案偵查的案件中有關偵查實驗的法律規(guī)定，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第171條規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)檢察長批準，可以進行偵查實驗。”“偵察實驗，禁止一切足以造成危險、侮辱人格或者有傷風化的行為。”考生應當注意兩者的區(qū)別。7、甲撿到了一只母山羊飼養(yǎng)起來，并在良種站花錢為母山羊配種，此后母山羊生了兩只小山羊，后失主乙找到甲要羊。本案應如何處理？A、失主無權要回山羊B、母山羊歸還失主，小山羊歸甲C、大小山羊全歸還失主，失主付給甲飼養(yǎng)費和配種費D、大小山羊全歸還失主，失主付給甲配種費但不付飼養(yǎng)費【參考答案】：C【解析】：不當?shù)美c無因管理（1）《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人?！倍睹裢ㄒ庖姟返?31條規(guī)定：“返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的慈息?！彼赃x項A、B是錯的。（2）甲撿到乙的山羊飼養(yǎng)起來并為其配種的行為構成不真正的無因管理。不真正無因管理是指管理人對他人事物并非為他人而為的管理，包括誤信管理和為自己管理。由于無因管理的管理人須有為他人管理的意思，故無此意思時，即不成立無因管理，當然也不會發(fā)生無因管理的效力。但在個別情形下，從保護管理人的利益考慮，可適當準用無因管理的規(guī)定。本案甲的行為構成為自己管理，可誰用《民法通則》關于無因管理的有關規(guī)定。（3）《民法通則》第63條規(guī)定：“沒有法定的或約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。”而《民通意見》第132條規(guī)定：“《民法通則》第93條規(guī)定的管理人或服務人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失?！彼赃x項C正確，選項D錯。8、張某因打傷李某被公安局處以行政拘留15天的處罰，張某不服，申請行政復議。不久，受害人李某向法院提起刑事自訴，法院經(jīng)審理認為張某的行為已經(jīng)構成犯罪，判決拘役2個月。下列哪一選項是正確的?A、本案調查中，警察經(jīng)出示工作證件，可以檢查張某的住所B、如果在法院判決時張某的行政拘留已經(jīng)執(zhí)行完畢，則對其拘役的期限為一個半月C、如果張某之父為其提供擔保，則公安機關可暫緩執(zhí)行行政拘留D、由公安局將張某送到看守所執(zhí)行行政拘留【參考答案】：B【考點】行政拘留【解析】根據(jù)《治安管理處罰法》第87條的規(guī)定：“公安機關對與違反治安管理行為有關的場所、物品、人身可以進行檢查。檢查時，人民警察不得少于二人，并應當出示工作證件和縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件。對確有必要立即進行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當場檢查，但檢查公民住所應當出示縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件。檢查婦女的身體，應當由女性工作人員進行?！笨芍?，如果公安機關對公民住所進行檢查，無論是否必要立即檢查，都必須出示縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件，故選項A錯誤?！缎姓幜P法》第28條規(guī)定：“違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經(jīng)給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經(jīng)給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金?！奔热粡埬骋呀?jīng)被處以15天的拘留并執(zhí)行完畢，則當被法院依法判處2個月的拘役時，應當折抵相應刑期，拘役期限為1個半月。故選項B正確。《治安管理處罰法》第107條規(guī)定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復議、提起行政訴訟的．可以向公安機關提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔保人，或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行?！庇纱丝芍矙C關可以根據(jù)情況決定行政拘留暫緩執(zhí)行。至于擔保人的條件，規(guī)定在同法第108條：“擔保人應當符合下列條件：(一)與本案無牽連；(二)享有政治權利，人身自由未受到限制；(三)在當?shù)赜谐Ｗ艨诤凸潭ㄗ∷?四)有能力履行擔保義務?！北景钢?，張某的父親因為與本案有牽連，不能成為擔保人，不符合公安機關可以暫緩執(zhí)行行政拘留的條件。故選項C錯誤。《治安管理處罰法》第103條規(guī)定：“對被決定給予行政拘留處罰的人，由作出決定的公安機關送達拘留所執(zhí)行?！笨梢姡瑘?zhí)行行政拘留的場所應當是“拘留所”。而不應是選項D中的“看守所”。D項錯誤。[陷阱點撥]本題的第一個陷阱是對住所進行檢查所需要出示的證件、文件，考生需要區(qū)別對不同場所、物品、人身進行檢查所需出示的證件、文件或其他特殊要求。第二個陷阱是行政拘留暫緩執(zhí)行所需擔保人的條件，考生需要將其與刑事訴訟法中的規(guī)定區(qū)別開來：《刑事訴訟法》要求保證人“有固定的住所和收入”；而《治安管理處9、下列關于證人及證人證言的表述，哪一項是錯誤的?A、與一方當事人的代理人有親戚關系的人不能作為證人B、未成年人在一定情況下可以作為證人C、特殊崗位確實無法離開的證人可以提供書面證言而不出庭D、證人有義務出庭接受當事人的質證【參考答案】：A【解析】：《證據(jù)規(guī)定》第69條第（二）項規(guī)定：“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：（二）與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；”所以，A選項情形的證人可以作證，只是不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)，不是不能作為證人。所以A選項錯誤，應當選。《證據(jù)規(guī)定》第53條第2款規(guī)定：“待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人?！彼?，未成年人在一定情形下也可以作為證人。所以，B選項正確，不應當選?！睹袷略V訟法》第70條第1款規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言?！薄蹲C據(jù)規(guī)定》第56條第2項規(guī)定：“《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”，是指有下列情形：（二）特殊崗位確實無法離開的；”依據(jù)以上兩個法條可知，C選項正確，不應當選?！蹲C據(jù)規(guī)定》第55條第1款規(guī)定：“證人應當出庭作證，接受當事人的質詢?！彼訢選項正確，不應當選。10、在當事人具有的兩個或兩個以上國籍均為外國籍時，各國解決這種沖突的做法不包括以下哪個？A、以當事人有最密切聯(lián)系的國籍為準B、以當事人住所國或慣常居住國為準C、以當事人最先取得的國籍為準D、以當事人最后取得的國籍為準【參考答案】：C【解析】：最先取得的國籍不是各國解決國籍積極沖突的方法11、鑫港公司投保財產保險時，未與保險人約定保險標的的保險價值，在一次電路短路火災事故中，實際遭受損失為95萬元，為保護財產支出必要費用為10萬元，為確認保險責任范圍內的損失交付的合理估價費用為2萬元。保險公司應當向其支付：A、107萬元B、105萬元C、100萬元D、102萬元【參考答案】：A【解析】：《保險法》第55條規(guī)定，投保人和保險人約定保險標的的保險價值并在合同中載明的，保險標的發(fā)生損失時，以約定的保險價值為賠償計算標準。投保人和保險人未約定保險標的的保險價值的，保險標的發(fā)生損失時，以保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值為賠償計算標準。保險金額不得超過保險價值。超過保險價值的，超過部分無效，保險人應當退還相應的保險費。保險金額低于保險價值的，除合同另有約定外，保險人按照保險金額與保險價值的比例承擔賠償保險金的責任。第57條規(guī)定，保險事故發(fā)生時，被保險人應當盡力采取必要的措施，防止或者減少損失。保險事故發(fā)生后，被保險人為防止或者減少保險標的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔；保險人所承擔的費用數(shù)額在保險標的損失賠償金額以外另行計算，最高不超過保險金額的數(shù)額。本題中，投保人和保險人未約定保險標的的保險價值，故保險標的發(fā)生損失時，以保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值為賠償計算標準，而被保險人為防止或者減少保險標的的損失所支付的必要的、合理的費用，也由保險人承擔，故保險公司應當向其支付95+10+2=107（萬元），A選項當選，BCD選項不當選。12、我山東渤海公司與日本東洋株式會社在萬國博覽會上簽訂了一份由日方向中方提供BX2－Q船用設備的買賣合同。其中價格條款為USD832000／DES。運輸途中由于不可抗力導致船舶起火，雖經(jīng)及時搶救，仍有部分設備燒壞。之后雙方就設備損失賠償發(fā)生爭議并申請仲裁。你認為應由誰來承擔燒壞設備的損失？A、東洋株式會社B、山東渤海公司C、船公司D、保險公司【參考答案】：A【解析】：DES中買賣雙方的責任劃分DES術語全稱為DELIVEREDEXSHIP（namedportofdestination）目的港船上交貨（指定目的港），在此貿易術語下，賣方的責任是將貨物運至約定的地點或目的地交貨，并承擔貨物運至目的地前的風險和費用。本題中日本東洋株式會社如果投保，則可向保險公司請求補償；船公司在本題中不承擔責任，依據(jù)在于承運人免責條款。13、以下哪一項關于執(zhí)行的說法是錯誤的?（）A、對被判處徒刑緩刑的罪犯，由公安機關予以考查B、被假釋的罪犯在假釋考驗期限內，由公安機關予以監(jiān)督C、對被判處管制、剝奪政治權利的罪犯，由公安機關執(zhí)行D、沒收財產的判決，在必要時，人民法院可以會同公安機關執(zhí)行【參考答案】：A【解析】參見《刑事訴訟法》第217、218、220條。對被判處徒刑緩刑的罪犯，由公安機關交所在單位或基層組織予以考察。14、民事訴訟當事人魏武委托律師肖長江代理其進行民事訴訟，魏武提交給人民法院的授權委托書中寫明肖長江的代理權是“全權代理”，依此授權書，肖長江代理魏武的訴訟中，有權代理魏武進行哪些訴訟活動A、提供證據(jù)B、放棄訴訟請求C、與對方當事人進行和解D、提起上訴【參考答案】：A【解析】：考點為委托代理律師的權限。依據(jù)最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第69條規(guī)定：“當事人向人民法院提交的授權委托書，應在開庭審理前送交人民法院，授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的，訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。”15、王某擅自使用機動漁船渡客。漁船行駛過程中，被某港航監(jiān)督站的執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，當場對王某作出罰款50元的行政處罰，并立即收繳了該罰款。關于繳納罰款，下列哪一做法是正確的？（）A、執(zhí)法人員應當自抵岸之日起2日內將罰款交至指定銀行B、執(zhí)法人員應當自抵岸之日起5日內將罰款交至指定銀行C、執(zhí)法人員應當自抵岸之日起2日內將罰款交至所在行政機關，由行政機關在2日內繳付指定銀行D、執(zhí)法人員應當自抵岸之日起2日內將罰款交至所在行政機關，由行政機關在5日內繳付指定銀行【參考答案】：C【解析】《行政處罰法》第50條規(guī)定：“執(zhí)法人員當場收繳的罰款，應當自收繳罰款之日起二日內，交至行政機關；在水上當場收繳的罰款，應當自抵岸之日起二日內交至行政機關；行政機關應當在二日內將罰款繳付指定的銀行?！惫蚀吮绢}答案為C。16、甲公司因兼并乙公司，負有向丙公司付款20萬元之義務；而此時依據(jù)甲丙公司之間的合同，丙公司必須向甲公司提供價值20萬元的彩電100臺。現(xiàn)甲公司想抵銷這債務，則。A、經(jīng)與乙公司協(xié)商一致后方可B、可單方通知丙公司使債務抵銷C、自向乙公司發(fā)出抵銷通知時，該筆債務抵銷D、自與丙公司就抵銷問題達成協(xié)議后，該合同權利義務終止，當事人間不再負任何權利義務【參考答案】：D【解析】：本題涉及債的抵銷問題。債的抵銷依產生根據(jù)不同，可分為法定抵銷和合意抵銷兩種。法定抵銷必須雙方互負同種類債務，互亭同種類債權，且符合抵銷的其他要件。法定抵銷可因單方通知而實現(xiàn)。依《合同法》第100條規(guī)定，當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。此即合意抵銷。合意抵銷不得采取單方通知方式，而應經(jīng)當事人雙方協(xié)商一致。故本題選項為D。17、某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產的一種軟件帶有暴力和色情內容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權益，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）。A、外方投資者只能以合資公司的名義起訴B、外方投資者可以自己的名義起訴C、法院受理外方投資者起訴后，應追加未起訴的中方投資者為共同原告D、外方投資者只能以保護自己的權益為由提起訴訟【參考答案】：B18、梁某已八十多歲，老伴和子女都已過世，年老體弱，生活拮據(jù)，欲立一份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，死后將三間房屋送給在生活和經(jīng)濟上照顧自己的人。梁某的外孫子女、侄子、侄女及干兒子等都爭著要做扶養(yǎng)人。這些人中誰不應作遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人?A、外孫子女B、侄子C、侄女D、干兒子【參考答案】：A【知識點】遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人?！窘馕觥浚焊鶕?jù)《繼承法》第31條的規(guī)定，公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，享有受遺贈的權利。公民可以與集體所有制組織簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，集體所有制組織承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，享有受遺贈的權利。該條并沒有明確規(guī)定哪些人不能成為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人，在本題中，外孫子女不能作遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人是基于以下原因：根據(jù)《婚姻法》第28條的規(guī)定，有負擔能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務。有負擔能力的孫子女、外孫子女，對于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務。故本題中梁某的外孫子女對梁某有法定的贍養(yǎng)義務，正如親生子女不能成為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人，梁某的外孫子女也不應作遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人。綜上所述，梁某的外孫子女不應作遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人，選項A正確。19、對下列與擾亂市場秩序罪相關的案例的判斷，哪一選項是正確的?A、甲所購某名牌轎車行駛不久，發(fā)動機就發(fā)生故障。經(jīng)多次修理仍未排除。甲用牛車拉著該轎車在鬧市區(qū)展示。甲構成損害商品聲譽罪B、廣告商乙在拍攝某減肥藥廣告時，以肥胖的郭某當替身拍攝減肥前的畫面，再以苗條的影視明星劉某作代言人夸贊減肥效果。事后查明，該藥具有一定的減肥作用。乙構成虛假廣告罪C、丙按照所在企業(yè)安排研發(fā)出某關鍵技術，但其違反保密協(xié)議將該技術有償提供給其他廠家使用，獲利400萬元。丙構成侵犯商業(yè)秘密罪D、章某因房地產開發(fā)急需資金，以高息向丁借款500萬元，且按期歸還本息。丁嘗到甜頭后，多次發(fā)放高利貸，非法獲利數(shù)百萬元。丁構成非法經(jīng)營罪【參考答案】：C【考點】擾亂市場秩序罪及侵犯商業(yè)秘密罪【解析】選項A是關于損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪的。要構成本罪，行為人必須捏造并散布虛偽事實，損害他人商業(yè)信譽、商品聲譽。甲用牛車拉著該轎車在鬧市區(qū)展示的行為并不是捏造并散布虛偽事實的行為，因此不構成本罪。選項B是關于虛假廣告罪的。乙所拍攝的廣告確實具有虛假成分，但情節(jié)并不嚴重，因為該藥確實具有一定的減肥作用。大家要注意的是：一般而言，廣告都有一定的夸大宣傳，所以不能將進行了夸大宣傳的廣告都認定為虛假廣告。只有當某種廣告超出了社會容忍的界限時，才能認定為虛假廣告。換言之，只有當廣告足以使一般人陷入認識錯誤時，才能認定為虛假廣告。選項C是關于侵犯商業(yè)秘密罪的。本選項的行為是標準的侵犯商業(yè)秘密罪。有人認為丙的商業(yè)秘密是合法獲得的，因此不構成侵犯商業(yè)秘密罪。這是對法條記憶不完整造成的。侵犯商業(yè)秘密罪包括4種情況：(1)使用不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密。(2)披露、使用或者允許他人使用以不正當手段獲取的權利人的商業(yè)秘密。(3)違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第3種情況就是“合法獲得，非法披露”。本案就屬于這種情況。(4)明知或者應知前3項所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的。選項D是關于非法經(jīng)營罪的。本題有一定爭議。非法經(jīng)營罪有一個兜底條款，“其他嚴重擾亂市場經(jīng)營的非法經(jīng)營行為”都屬于非法經(jīng)營罪。何為“其他嚴重擾亂市場經(jīng)營的非法經(jīng)營行為”?發(fā)放貸款是銀行的專營業(yè)務，普通人發(fā)放高利貸是否屬于這個“其他非法經(jīng)營行為”?陳興良教授認為：發(fā)放高利貸的行為，盡管對于金融秩序存在一定的影響，但我國《刑法》只規(guī)定高利轉貸行為是犯罪，并未將發(fā)放高利貸的行為規(guī)定為犯罪。在這種情況下，就不能將發(fā)放高利貸的行為認定為非法經(jīng)營罪的“其他嚴重擾亂市場經(jīng)營的非法經(jīng)營行為”。他認為，這里的“其他嚴重擾亂市場經(jīng)營的非法經(jīng)營行為”，不能根據(jù)行政法規(guī)和部門規(guī)章加以直接認定，而是應由法律和司法解釋明文規(guī)定。只有這樣，才能保證在罪刑法定的規(guī)制下適用空白罪狀。這一觀點是有道理的。因為我國民法是承認民間借貸行為的，而且適當保護其高利率。最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定，民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍(包含利率本數(shù))0超出此限度的，超出部分20、甲村精神病人乙的監(jiān)護人是村民委員會，但平時村民委員會對乙的活動基本上不加看管。一日，該村一村民的親戚開一輛新買的名貴轎車來探親，車停在院門口，車表被乙用石頭劃傷多處，共花修理費用4000元。乙雖有財產，但不足300元。此費用應如何承擔？A、由甲村村民委員會承擔B、由乙承擔C、由乙承擔，不足部分由甲村村民委員會承擔D、由車主自己承擔，因乙是無民事行為能力人【參考答案】：C【解析】：《侵權責任法》第32條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償?！北绢}，乙造成他人損害，且自己有財產，因此應先由乙進行賠償，不足部分由監(jiān)護人甲村村民委員會承擔，只有C選項正確，ABD選項錯誤。值得注意的是《侵權責任法》修改了《民法通則》關于單位監(jiān)護人不承擔賠償責任的規(guī)定。21、股份有限公司監(jiān)事會主席的產生方式是：A、股東大會選舉產生B、董事會聘任C、全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產生D、職工民主選舉產生【參考答案】：C【解析】：第一百一十八條【監(jiān)事會設立及監(jiān)事產生】股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。監(jiān)事會設主席一人，可以設副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。本法第五十三條關于有限責任公司監(jiān)事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事。22、關于共同犯罪，下列哪一選項是正確的？（）A、甲、乙應當預見但沒有預見山下有人，共同推下山上一塊石頭砸死丙。只有認定甲、乙成立共同過失犯罪，才能對甲、乙以過失致人死亡罪論處B、甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物。甲、乙構成共同犯罪C、交警甲故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結論。甲、乙構成共同犯罪D、公安人員甲向犯罪分子乙通風報信助其逃避處罰。甲、乙成立共同犯罪【參考答案】：C23、公民甲死后留有遺產房屋一間和存款若干，法定繼承人為其子乙。甲生前立有遺囑，將其存款贈予侄女丙。乙和丙被告知三個月后參與甲的遺產分割，但直到遺產分割時，乙與丙均未作出是否接受遺產的意思表示。下列選項哪項正確？A、乙、丙未作表示，視為放棄接受遺產B、乙未作表示視為接受繼承，丙未作表示視為放棄受遺贈C、乙應視為放棄繼承，丙應視為接受遺贈D、乙、丙均應視為接受遺產【參考答案】：B【解析】：繼承與受遺贈的區(qū)別《繼承法》第25條規(guī)定：“繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。受遺贈人應當在知道受遺贈后2個月內，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈?！睉斪⒁?，繼承人與受遺贈人的同樣沉默行為（未作表示的）代表著相反的法律意義（效力）。24、楊某生產假冒避孕藥品，其成分為面粉和白糖的混合物，貨值金額達15萬多元，尚未銷售即被查獲。關于楊某的行為，下列哪一選項是正確的?A、不構成犯罪B、以生產、銷售偽劣產品罪(未遂)定罪處罰C、以生產、銷售偽劣產品罪(既遂)定罪處罰D、觸犯生產假藥罪與生產、銷售偽劣產品罪(未遂)，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰【參考答案】：D【考點】生產、銷售偽劣產晶罪、生產假藥罪【解析】根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的相關規(guī)定。生產、銷售偽劣產品，尚未銷售，但貨值達到3倍以上的(即15萬元以上的)可以定罪，但是按未遂處罰。所以楊某的行為觸犯生產、銷售偽劣產品罪(未遂)?！缎谭ㄐ拚?八)》將生產、銷售假藥罪由危險犯改成了行為犯，只要有生產、銷售假藥行為，無論是否“足以嚴重危害人體健康”，均構成犯罪。根據(jù)《刑法》第149條的規(guī)定，同時構成這兩個犯罪的，擇一重罪定罪處罰。故，選項D正確。25、甲公司傳真告知乙公司：有上等紅富士蘋果25噸，每公斤3元，其他條款如舊例，請于5日內答復我方。乙公司當日即發(fā)出信函（郵戳日為當日）：完全同意你方提出的條件。但因郵局投遞原因，該信函比規(guī)定時間晚到3日，于第6日到達甲公司。甲公司未表態(tài)。后履行期屆至，甲公司不履行義務。則：A、甲公司有權不履行，因合同尚未成立B、甲公司若不履行，須承擔締約過失責任C、乙公司的傳真為新要約D、乙公司的承諾已生效【參考答案】：D【解析】：依《合同法》第29條規(guī)定，受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。本題中，乙公司在承諾屬于遲到的承諾，要約人甲公司收到承諾未作表示，符合本條的規(guī)定，應當認定承諾有效，合同成立，甲公司不履行義務構成違約，故D選項正確，ABC選項錯誤。26、一人有限責任公司在資本制度方面有下列哪項特別限制：A、注冊資本最低限額為人民幣三萬元B、一個法人只能投資設立一個一人有限責任公司C、所有一人有限責任公司均能投資設立新的一人有限責任公司D、股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額【參考答案】：D【解析】：D。第五十九條【出資限額】一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。27、最高人民法院《關于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》規(guī)定，合議庭組成人員確定后，除因回避或者其他特殊情況不能繼續(xù)參加案件審理外，不得在案件審理過程中更換。這一規(guī)定體現(xiàn)的是下列哪一項審判原則？A、公開審判原則B、言詞審理原則C、集中審理原則D、辯論原則【參考答案】：C28、9、張大來的原戶籍所在地在楊村，1994年張大來從楊村開出遷住證，遷往李村。但在李村登記前，張大來得病，在縣城關醫(yī)院住院1年零3個月，病愈后張大來前往北京市打工，并在某區(qū)辦理了暫住證，居住期限為6個月，現(xiàn)住在某區(qū)某街道某號。現(xiàn)問，張的住所應確定為何處?A、楊村B、李村C、縣城關醫(yī)院D、北京某區(qū)某街道某號【參考答案】：A【解析】：評析：解析：．公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治療的除外。公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住的，仍以其原戶籍所在地為住所。29、下列事項中，不能構成合議庭休庭原因的是：（）。A、合議庭對證據(jù)有疑問B、被告人結束最后陳述C、申請回避人當庭申請審判人員回避D、辯護方提出要對公訴方提交的新證據(jù)進行新的準備【參考答案】：C【解析】《刑事訴訟法》第158條規(guī)定：“法庭審理過程中，合議庭對證據(jù)有疑問的，可以宣布休庭，對證據(jù)進行調查核實?！彼訟正確。第162條規(guī)定：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議?！彼訠正確。《高法解釋》第129條第2款規(guī)定：“如果當事人、法定代理人申請審判人員、出庭支持公訴的檢察人員回避，合議庭認為符合法定情形的，應當依照本解釋有關回避的規(guī)定處理；認為不符合法定情形的，應當當庭駁回，繼續(xù)法庭審理。如果申請回避人當庭申請復議，合議庭應當宣布休庭，待作出復議決定后．決定是否繼續(xù)法庭審理。”由此可見，“申請回避人當庭申請復議”才是引起休庭的法定事由。故C錯誤。第155條第2款規(guī)定：“如果辯護方提出對新的證據(jù)要做必要準備時，可以宣布休庭，并根據(jù)具體情況確定辯護方作必要準備的時間。確定的時間期滿后，應當繼續(xù)開庭審理?！惫蔇正確。據(jù)此，本題應選C。30、在代理制度中，無行為能力的被代理人如果恢復了行為能力，將導致終止。A、委托代理B、委托代理和指定代理C、法定代理和指定代理D、法定代理和委托代理【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《民法通則》第70條的規(guī)定，在被代理人取得或者恢復民事行為能力時，法定代理或者指定代理終止。31、某國間諜戴某，結識了我某國家機關機要員黃某。戴某謊稱來華投資建廠需了解政策動向，讓黃某借工作之便為其搞到密級為“機密”的《內參報告》四份。戴某拿到文件后送給黃某一部手機，并為其子前往某國留學提供了六萬元資金。對黃某的行為如何定罪處罰？（）。A、資助危害國家安全犯罪活動罪、非法獲取國家秘密罪，數(shù)罪并罰B、為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪與受賄罪，數(shù)罪并罰C、非法獲取國家秘密罪、受賄罪，數(shù)罪并罰D、故意泄露國家秘密罪、受賄罪，從一重罪處斷【參考答案】：B32、某公司在民政部門主辦的大型賑災義演會上，當眾宣布向民政部門設立的救災基金捐助100萬元。事后，該公司遲遲未支付捐款。下列意見哪一項是正確的：A、此項捐贈允諾沒有法律約束力，但該公司的背信行為應受輿論譴責B、此項捐贈允諾沒有法律約束力，但對于該公司以虛假允諾騙取宣傳報道的行為，民政部門可給予行政處罰C、此項捐贈允諾有法律約束力，但該公司有權在支付捐款之前予以撤銷D、此項捐贈允諾有法律約束力，該公司無權撤銷，受贈人有權要求支付捐款【參考答案】：D【解析】：《合同法》第185條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同?！泵裾块T設立救災基金即表示對所有捐贈均予接受，某公司的捐款允諾使得贈與合同成立，該允諾具有法律約束力，AB選項錯誤?！逗贤ā返?86條規(guī)定：“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！痹摼栀浭蔷葹男再|的，不得撤銷，受贈人有權要求支付捐款，C選項錯誤，D選項正確，因此應選D選項。33、甲市乙區(qū)公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。2006年，丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴。甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期闖。丙區(qū)檢察院經(jīng)準許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關，下列哪一選項是正確的?A、乙區(qū)公安分局、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院B、乙區(qū)公安分局、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院C、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院D、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院【參考答案】：D【考點】刑事賠償義務機關【解析】原<國家賠償法》第19條第4款規(guī)定：“再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關?！庇纱丝梢?，對于二審改判無罪的情形，法律規(guī)定了共同賠償義務機關。2005年《最高人民法院、最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》進一步對共同賠償義務機關作出明確規(guī)定，“……二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無罪?；蛘甙l(fā)回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應當賠償?shù)陌讣?，一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院，共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院?！睋?jù)此，我們可以很容易地確定本題的賠償義務機關是作為一審法院的丙區(qū)法院和提起公訴的丙區(qū)檢察院，對應的答案是D選項。但2010年修改后的新<國家賠償法》取消了刑攀賠償中的法院、檢察院作為共同賠償義務機關的規(guī)定?？紤]到國家賠償是由國家承擔賠償責任，而義務機關只是履行賠償義務，沒有必要在具體履行義務的機關問題上增加煩瑣環(huán)節(jié)，降低賠償效率，于是2010年新修訂的《國家賠償法》第21條第4款規(guī)定：“再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關，二審改判無罪。以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關?！痹撘?guī)定取消了共同賠償義務機關的規(guī)定，徹底貫徹了“賠償義務機關后置確定”的規(guī)則。根據(jù)該規(guī)定，本題的賠償義務機關為作出有罪判決的一審人民法院——丙區(qū)法院，而選項里沒有與之相對應的正確選項，因此2010年《國家賠償法》修改之后，本題無解。34、當事人訴訟地位平等指的是：A、當事人訴訟地位相同B、當事人訴訟權利義務相同C、一方的權利與另一方的義務相互對立D、訴訟權利的同一性和對等性【參考答案】：D【解析】：本題考查的是當事人訴訟地位平等原則，考生要注意訴訟地位平等不等于權利義務的相同，而是享有同等的訴訟權利，承擔對等的訴訟義務，因為不同的當事人享有的權利和承擔的義務是不可能完全相同的，只是說雙方權利義務在總體上平衡。所以D選項正確，ABC選項錯誤。35、我國《民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！边@一條規(guī)定的是：A、有限制地接受反致制度B、排斥反致制度C、法律規(guī)避制度D、公共秩序保留制度【參考答案】：D【解析】：公共秩序保留（ReservationofPublicOrer）是指法院地國根據(jù)本國的沖突規(guī)范應當適用外國法時，如果外國法的適用或外國法的適用結果會違反法院地國的公共秩序時，限制或排除該外國法適用的制度。公共秩序保留的結果是使依法院地沖突規(guī)范指引的外國實體法沒有得到適用，它是一種限制外國法適用的最直接、最有效的方法。依此，題中的表述即為公共秩序保留制度，故D項為正確答案。本題考查的是對外國法的適用和排除，包括反致、法律規(guī)避制度和公共秩序保留制度。它們是完全不同的制度。反致和公共秩序保留制度是合法的，而法律規(guī)避則是違法的，對于其各自的相關要件都要把握清楚。反致是指法院地國在根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法的過程中，接受了該外國的沖突規(guī)范的指引，適用本國實體法或第三國實體法的制度。包括直接反致、轉致、間接反致、包含直接反致的轉致和完全反致。法律規(guī)避又稱“法律欺詐”，是指涉外民事法律關系當事人為了實現(xiàn)自己的目的，故意改變構成法院地國沖突規(guī)范連結點的具體事實，以避開本應適用的對其不利的準據(jù)法，而使對其有利的法律得以適用的行為。36、甲、乙、丙3人合買了一套機器設備．甲欲以5000元的價格轉讓自己的份額．丙表示不要，乙末置可否．數(shù)月后，丁愿意購買該份額，甲接受了丁交付的5000元款項．此時，甲父知道此事也欲購買該份額，甲又與其父簽訂了轉讓份額協(xié)議．這時乙、丙也分別向甲表示欲購買甲的份額．甲的份額應轉讓給誰？A、乙與丙B、乙C、丁D、甲父【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《物權法》第101條的規(guī)定：“按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額．其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權利．”丙表示不要，已經(jīng)放棄了優(yōu)先購買權，乙未置可否，數(shù)月后也喪失優(yōu)先購買權．甲丁之間份額已將轉移，不能再次轉讓，甲的份額已經(jīng)歸屬于丁，只有C選項正確，ABD選項錯誤．37、中國青島某公司以CIF條件向馬來西亞一個貿易公司出口一批優(yōu)質黃豆，貨物在中國人民保險公司投保貨物運輸一切險，運輸途中由于下列哪些原因導致貨損，保險公司將不承擔保險責任？（）A、貨物被盜B、由于海上下大雨，雨水滲到貨艙導致貨物濕損C、天氣炎熱導致黃豆水分蒸發(fā)在目的港短卸D、同貨艙其他貨物滲漏導致黃豆被污染【參考答案】：C【解析】：一切險承保范圍包括下列外來原因導致的貨物損失：偷竊、提貨不著、淡水雨淋、短量、混雜、玷污、滲漏、串味異味、受潮受熱、包裝破裂、鉤損、碰損破碎、銹損。顯然，ABD分別屬于偷竊、淡水雨淋、玷污三項，而C項屬于保險人的除外責任，保險人對此造成的損失不承擔責任。38、劉某欲用該大學化學實驗室的有毒化學試劑硫酸亞鉈蓄意報復同班同學江某。事先在圖書館查得其致死量為10—15mg。某日，他向江某的水杯里投放了200mg硫酸亞鉈，但效果不明顯。次日，為驗證硫酸亞鉈的毒性，他把與其有過節(jié)的同學陸某作為試驗對象，“看他死得了死不了，死不了癥狀又如何”，一次性在陸某的奶粉里投入了300mg的硫酸亞鉈。經(jīng)法醫(yī)鑒定，江陸二人均已構成輕傷。劉某對陸某下毒時的主觀態(tài)度以及構成的犯罪可以認定為：（）A、直接故意；故意殺人罪B、間接故意；投放危險物質罪C、直接故意；投放危險物質罪D、間接故意；故意殺人罪【參考答案】：D【考點】直接故意與間接故意的區(qū)別；故意殺人罪與投放危險物質罪的區(qū)別【解析】行為人對于江某的主觀心理為直接故意，而對于陸某則為間接故意，從其話語中“看他死得了死不了”可以得知行為人認識到了可能帶來死亡結果，但是主觀上不是積極的追求，也不是希望避免，而是帶有消極的放任的心態(tài)。另外，投放危險物質罪屬于危害公共安全的犯罪，行為人的犯罪行為并沒有危害公共安全。39、方某與秦某兩人達成如下協(xié)議：“雙方如就祖?zhèn)鞣课莸睦^承權發(fā)生爭議，則提交北京仲裁委員會進行裁決，并將自動履行其裁決”。后雙方果然在繼承問題上發(fā)生爭議，現(xiàn)問雙方解決爭議的可行法律途徑是什么？A、只能向有管轄權的人民法院起訴B、只能申請北京仲裁委員會仲裁C、只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁D、既可向有管轄權的法院起訴，也可以申請仲裁【參考答案】：A【解析】：測試點：仲裁的受案范圍《中華人民共和國仲裁法》第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應當由行政機關處理的行政爭議?！痹诒绢}中方某與秦某達成的有關仲裁條款無效，涉及繼承糾紛不能提起仲裁。本題以案例的形式從否定的角度考查了仲裁的受案范圍，要求考生熟悉不得仲裁的幾類糾紛。應當注意，仲裁協(xié)議無效的情形除違反《仲裁法》第3條規(guī)定（仲裁事項范圍）外，還包括17、18條的規(guī)定。特別注意若仲裁協(xié)議違反第16條第2款規(guī)定，未選定仲裁委或明確仲裁事項的，并非當然無效，而是可由當事人達成補充協(xié)議；惟在達不成補充協(xié)議時，仲裁協(xié)議始告無效。另外，依第20條之規(guī)定，仲裁協(xié)議效力有無，當事人有異議的，只能由法院或仲裁委員會有權認定，且前者的權威性高于后者。40、甲某任某國有運輸集團貨運處處長時，擅自決定將貨運處的保價運輸周轉金500萬元挪用給某貿易有限公司進行營利活動。自己獲取“利差”，中飽私囊。甲某還代表單位向某房地產公司購買貨運處保價宣傳窗口時，共四次收受對方工作人員送給的33萬元。此外，甲某在為單位購買水泥過程中，采取要對方加大每噸水泥價款并將加大部分予以返還的手段，獲得34萬元。后因罪行敗露，從深圳偷渡到香港潛逃。甲某未涉嫌的罪名是：（）A、挪用公款罪B、受賄罪C、貪污罪D、脫逃罪【參考答案】：D【考點】挪用公款罪；受賄罪；貪污罪【解析】甲將原本屬于單位的“利差”據(jù)為已有，構成貪污；同時又受賄并挪用公款，應該數(shù)罪并罰，所以ABC選項均是涉及的。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、下列案情中的債務均發(fā)生在人民法院受理破產申請后，根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，共益?zhèn)鶆帐牵ǎ〢、債務人甲公司在提取銀行存款時，銀行人員因工作失誤多給付的10萬元現(xiàn)金B(yǎng)、債務人乙公司請求合同對方當事人按照約定完成履行后，自己尚未履行的債務C、債務人丙公司因為繼續(xù)營業(yè)而應支付給員工的勞動報酬D、債務人丁公司支付給管理人的勞動報酬【參考答案】A,B,C【解析】《企業(yè)破產法》第42條規(guī)定：“人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨海ㄒ唬┮蚬芾砣嘶蛘邆鶆杖苏埱髮Ψ疆斒氯寺男须p方均未履行完畢的合同所產生的債務；（二）債務人財產受無因管理所產生的債務；（三）因債務人不當?shù)美a生的債務；（四）為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；（五）管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產生的債務；（六）債務人財產致人損害所產生的債務。因此，A項為第三項所規(guī)定的共益?zhèn)鶆?，B項為第一項規(guī)定的共益?zhèn)鶆?，C項為第四項規(guī)定的共益?zhèn)鶆铡！盇BC當選?！镀髽I(yè)破產法》第41條規(guī)定：“人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列費用，為破產費用；（一）破產案件的訴訟費用；（二）管理、變價和分配債務人財產的費用；（三）管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用?！币虼?，D項為破產費用，D不當選。本題應選ABC。3、下列哪些再審案件即使原來是一審人民法院審結的也要按二審程序進行審理？（）。A、上級人民法院指令下級人民法院進行再審的案件B、上級人民法院提審的再審案件C、最高人民法院提審的再審案件D、人民檢察院提出抗訴，或由法院院長提交審判委員會決定再審的案件【參考答案】B,C【解析】《民事訴訟法》第186條規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！惫蔬xBC。4、2006年10月，甲向人民法院起訴乙，請求法院判令被告乙還欠款1萬元。訴訟過程中，雙方達成和解協(xié)議：乙在15日內一次性向甲還欠款1萬元。甲向法院申請撤訴，法院裁定準許。在此情況下，從法律上產生的后果是什么?A、該案民事訴訟法律關系消滅B、該訴訟費用由甲承擔C、若乙不履行和解協(xié)議，甲可以向法院申請執(zhí)行D、在任何情況下，甲都不可以再次以相同請求向法院起訴【參考答案】：A,B【解析】：訴訟中當事人之間達成和解協(xié)議，可以通過兩種方式結案，一是原告撤訴，二是請求法院制作調解書。一方當事人向法院提出撤訴的申請，法院經(jīng)審查認為撤訴符合法律規(guī)定從而裁定準許撤訴的，訴訟程序終結，訴訟法律關系也隨之消滅，訴訟費用由原告承擔，并且和解協(xié)議不是調解書，不具有執(zhí)行力，另一方不履行和解協(xié)議的，當事人只能再次起訴。所以，AB選項正確，C選項錯誤。《民訴意見》第144條規(guī)定：“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。”所以，D選項在任何情況下都不可再次起訴的說法錯誤。D選項錯誤。5、保證人和債權人可就下列哪些合同，簽訂最高債權額保證合同A、一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同B、一定期間連續(xù)發(fā)生的承攬合同C、一定期間連續(xù)發(fā)生的技術轉讓合同D、一定期間連續(xù)發(fā)生的某項商品買賣合同【參考答案】：A,D【解析】：《擔保法》第14條規(guī)定：保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。所以本題選AD。6、涉外協(xié)議管轄必須具備以下條件：A、限于在合同糾紛或者財產權益糾紛中適用B、管轄協(xié)議必須采用書面的方式C、當事人只能協(xié)議選擇原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、合同標的物所在地的法院管轄D、不得違背我國民事訴訟法規(guī)定的級別管轄和專屬管轄【參考答案】：A,B,D【解析】：涉外協(xié)議管轄《民事訴訟法》第244條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇即與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！睂τ诋斒氯丝梢詤f(xié)議選擇的法院，法律只作了原則規(guī)定即與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院，應當包括，但不限于C項所列出的法院。重點理解涉外協(xié)議管轄的相應法條，并要求把握“實際聯(lián)系”的含義。注意《民訴意見》第305條之規(guī)定，協(xié)議選擇仲裁裁決的，不需遵守不得違反級別管轄和專屬管轄之規(guī)定。7、有一批貨物，已投保平安險，由兩只船裝運，一起運往目的港。由于航運過程中遇到暴風雨的襲擊，甲輪因船身顛簸，致使船上貨物相互碰撞發(fā)生部分損失，而乙輪則不慎與另一貨輪發(fā)生碰撞，致使船上貨物發(fā)生部分損失。保險公司應如何予以賠償？A、保險公司應對甲輪的貨物損失予以賠償B、保險公司不應對甲輪的貨物損失予以賠償C、保險公司應對乙輪的貨物損失予以賠償D、保險公司不應對乙輪的貨物損失予以賠償【參考答案】：B,C【解析】：平安險為“單獨海損不賠”，其責任范圍包括：被保險貨物在運輸途中由于自然災害造成的整批貨物的全部損失或推定全損；由于運輸工具與其他物體碰撞等意外事故造成貨物的全部或部分損失等等。甲輪為單獨海損，而乙輪則為共同海損，因而前者不能得到賠償，而后者可以得到賠償。考查海上貨物運輸保險之承保范圍，平安險與水漬險是?？純热荨：Ｉ媳ｋU合同是保險人按照合同規(guī)定的承保范圍，對被保險人遭受保險事故造成保險標的的損失和產生的責任負責賠償，而由被保險人支付保險費的合同。海上保險合同的主險責任范圍包括：平安險、水漬險即負責單獨海損的賠償，水漬險的責任范圍包括平安險承保的全部責任，還包括被保險貨物在運輸過程中，由于惡劣氣候、雷電、海嘯、洪水以及地震等自然災害造成的部分損失；一切險，它還負責被保險貨物在運輸過程中由于外來原因所致的全部或部分損失。8、下列哪些選項正確地體現(xiàn)了我國民事訴訟法的辯論原則？A、辯論權的行使，不僅僅是在法庭辯論階段，而且貫穿于訴訟全過程B、未經(jīng)法庭辯論和質證的證據(jù)，通常情況下不得作為法庭裁判的根據(jù)C、當事人可以就案件的實體問題進行辯論，也可以就案件的程序問題進行辯論D、當事人提交的書面答辯狀也屬辯論的一種形式【參考答案】：A,B,C,D【解析】：辯論原則的主要內容辯論原則的主要內容是：（1）辯論權是當事人的一項重要的訴訟權利。民事訴訟法規(guī)定的辯訟原則，是建立在當事人訴訟權利平等基礎上的。原告提出訴訟請求，應當陳述事實和理由，提出證據(jù)證明自己的訴訟請求是正當?shù)?；被告有權就原告的訴訟請求提出相反的證據(jù)，進行反駁和答辯，證明原告的訴訟請求是否合理；第三人也可以就爭議的問題提出自己的主張和事實根據(jù)。當事人借此維護自己的合法權益。（2）當事人行使辯論權的范圍。一般情況下有三個方面：①對案件的實體方面進行辯論，如民事法律關系是否存在，是否合法，主體權利是否受到侵害，侵權的范圍如何等；②對適用法律進行辯論，指應適用什么樣的實體法解決糾紛，以及適用實體法的何項條款解決糾紛，辯論的應是當事人爭執(zhí)的焦點，不爭執(zhí)的問題無需辯論；③對程序法上的爭論進行辯論，如當事人是否正當，法定代理人是否合格，訴訟代理人有無合法委托和授權書。（3）當事人行使辯論權的形式。言辭辯論是主要的辯論形式，言辭辯論又主要集中在法庭審理階段。書面辯論，主要在其他場合進行，如訴訟開始時原告提出起訴狀，被告提出答辯狀。（4）辯論權貫穿程序的全過程。除特別程序外，在第一審程序、二審程序和審判監(jiān)督程序中，都應當貫徹辯論原則，允許當事人行使辯論權。開庭審理的辯論階段只是行使辯論權最集中的一個階段。9、下列不得適用簡易程序審理的案件有哪些？A、專利糾紛案件B、涉外案件C、發(fā)回重審案件D、按審判監(jiān)督程序再審的案件【參考答案】：A,C,D【解析】：只有基層人民法院及其派出法庭可以適用簡易程序審理第一審案件。中級人民法院、高級人民法院、最高人民法院審理第一審民事案件均不得適用簡易程序。適用簡易程序審理的案件只能是事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件。下列三種案件不適用簡易程序：（1）起訴時被告下落不明的案件，不得適用簡易程序審理；（2）已經(jīng)按照普通程序審理的案件，在審理過程中無論是否發(fā)生了情況變化，都不得改用簡易程序審理；（3）發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件，不得適用簡易程序審理。重大涉外案件才由中級人民法院管轄：專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。10、在法定代表人和法人關系的問題上，下列哪些表述是正確的？A、法定代表人既是法人的代表人，又是法人機關的代表人B、法定代表人履行職務的行為是法人的行為C、法定代表人只能是法人單位的行政正職負責人D、法定代表人的代表權源于法律和章程，而不是源于法人的授權【參考答案】：B,D【解析】：「考查知識點」法定代表人的性質、法定代表人與法人的關系?！附忸}思路和依據(jù)」了解法定代表人是法人機關的一種，了解最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第37條的規(guī)定?！笐⒁獾膯栴}」（1）法人的行為是由法人機關完成的，而法定代表人是法人機關的一種，因此，法定代表人的職務行為就是法人的行為。（2）法定代表人的權力源于法律和章程，而非法人的授權。因此，法定代表人對外代表法人進行活動，不需要法人授權。11、甲將一幅名畫出售給乙，并約定一個月后交付。丙知道甲出售名畫后，愿出比乙更高的價格購買。甲便將該畫賣給丙，并當場交付該畫與丙，但丙未付款。在此種情況下，下列判斷哪些是正確的？A、乙有權要求丙將該畫交付給自己，因為其與甲的買賣合同成立在先B、乙有權要求甲交付該畫，甲應當向丙請求返還該畫，而丙亦應當返還C、乙無權要求丙交付該畫D、乙有權要求甲承擔違約責任【參考答案】：C,D【解析】：債權的平等性民法基本理論及《合同法》第133條：“標的物的所有權目標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北绢}中就同一個標的物存在兩個合同，由于債權的平等性，兩個合同均有效。在這一點上，債權不同于物權，物權具有優(yōu)先性。在兩個合同均有效的情況下，如果其中一個合同的當事人首先取得該標的物，則另一合同的當事人只能請求債務人承擔違約責任。12、通常情況下，關于變更或解除合同的通知或協(xié)議的形式的正確說法有哪些？A、必須采取書面形式B、應當采取書面形式C、可能采取書面形式D、可以采取口頭形式【參考答案】：C,D【解析】：見《合同法》第10條，該條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！岸緱l中”、“法律規(guī)定”和“當事人約定”都屬于特殊情況，而非通常情況。13、某音樂家將著名作家裴前已發(fā)表的小說改為話劇并加以演出，下列哪些權利與原小說的著作權無關？A、表明該音樂家的表演身份B、保護其表演形象不受歪曲C、許可他人從現(xiàn)場直播D、許可他人為營業(yè)目的錄音錄像，并獲得報酬【參考答案】：A,B【解析】：《著作權法》第三十六條：使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品進行演出，應當取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。第三十九條:錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權人和原作品著作權人許可，并支付報酬。第三十七條表演者對其表演享有下列權利：(一)表明表演者身份；(二)保護表演形象不受歪曲；(三)許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬；所以演出的現(xiàn)場直播權和傳送權不僅要受到改編人的影響，并且要受到原作品著作權人的影響。14、下列關于個人獨資企業(yè)的表述中哪些是正確的?()A、個人獨資企業(yè)應有一定數(shù)量的從業(yè)人員B、個人獨資企業(yè)的出資須在企業(yè)成立時繳足C、個人獨資企業(yè)的主要辦事機構所在地是企業(yè)的住所D、營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為個人獨資企業(yè)的成立日期【參考答案】：C,D【解析】：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條的規(guī)定可知，雖然必要的從業(yè)人員是個人獨資企業(yè)設立的條件，但是法律并未對個人獨資企業(yè)從業(yè)人員的數(shù)量作出規(guī)定，所以A選項不正確。雖然投資人申報的出資是個人獨資企業(yè)設立的條件，但是法律并不要求投資人在公司成立時繳足出資，所以B選項不正確。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第3條和第13條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構所在地為住所，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。所以CD選項正確。15、根據(jù)我國民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定，下列哪些案件當事人可以申請再審?A、張濤因其養(yǎng)子張?zhí)觳槐M贍養(yǎng)義務，訴至法院要求解除養(yǎng)父子關系，法院經(jīng)過審理后判決解除養(yǎng)父子關系。雙方均未上訴B、陳某與孫某宅基地糾紛一案，區(qū)法院裁定駁回起訴。陳某不服上訴至市中級人民法院，市中級人民法院裁定駁回上訴，維持原裁定C、李某向人民法院申請票據(jù)無效，人民法院依照公示催告程序處理作出判決的D、蔡輝與王鴻合伙協(xié)議糾紛一案，經(jīng)過區(qū)法院與市中級人民法院兩審終審后，蔡輝申請再審后，法院維持原判決【參考答案】：A,B【解析】：AB選項的情形只要符合《民事訴訟法》第179條規(guī)定就可以申請再審，法律沒有對這兩種案件作出禁止性的規(guī)定。所以AB選項正確?！睹裨V意見》第207條規(guī)定：“按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產還債程序審理的案件以及依照審判監(jiān)督程序審理后維持原判的案件，當事人不得申請再審?！盋選項是適用公示催告程序的，D選項是依照審判監(jiān)督程序審理后維持原判的案件，所以，都不能申請再審，所以，CD選項不應當選。16、關于敲詐勒索罪的判斷，下列哪些選項是正確的？A、甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財。甲除構成故意殺人罪外，還構成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯B、飯店老板乙以可樂兌水冒充洋酒銷售，向實際消費數(shù)十元的李某索要數(shù)千元。李某不從，乙召集店員對其進行毆打，致其被迫將錢交給乙。乙的行為構成搶劫罪而非敲詐勒索罪C、職員丙被公司辭退，要求公司支付10萬元補償費，否則會將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構成敲詐勒索罪D、丁為謀取不正當利益送給國家工作人員劉某10萬元。獲取不正當利益后，丁以告發(fā)相要挾，要求劉某返還10萬元。劉某擔心被告發(fā)，便還給丁10萬元。對丁的行為應以行賄罪與敲詐勒索罪實行并罰【參考答案】A,B,C,D17、在生效判決執(zhí)行過程中，下列哪些做法是正確的?A、當事人、利害關系人認為執(zhí)行人員的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的法院提出書面異議，并且對執(zhí)行法院作出的裁定可以申請復議B、案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起7日內對異議進行審查，異議理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行C、當事人對法院有關執(zhí)行異議的裁定有異議，如果該異議涉及原判決，依照審判監(jiān)督程序辦理D、案外人對法院有關執(zhí)行異議的裁定有異議，如果該異議不涉及原判決，則可自裁定送達之日起l5日內向人民法院起訴【參考答案】A,C,D【考點】執(zhí)行異議ACD。依《民事訴訟法》第202條規(guī)定：“當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查。理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院申請復議?！笨梢姡珹項正確。《民事訴訟法》第204條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。”可見，C、D項正確，B項錯誤。本題答案為A、C、D項。18、我國民事訴訟法規(guī)定的審限不包括下列哪些期間?（）A、公告期間B、鑒定期間C、審理當事人提出的管轄權異議期間D、處理人民法院之間的管轄權爭議期間【參考答案】A,B,C,D【解析】依據(jù)《民訴意見》第164條的規(guī)定，民事訴訟法第135條規(guī)定的審限，是指從立案的次日起至裁判宣告、調解書送達之日止的期間，但公告期間、鑒定期間、審理當事人提出的管轄權異議以及處理人民法院之間的管轄爭議期間不應計算在內。所以本題答案為ABCD。19、周覽向余玉借款20萬元，借款協(xié)議中言明以周覽家傳宋版《金剛經(jīng)》一部用作抵押。隨后，周覽又暗將此書以10萬元賣給傅文玉。關于此事的法律分析，正確的有（）。A、周覽與傅文玉的買賣因違法而無效B、周覽與傅文玉的買賣雖未征得余玉同意但有效C、余玉與周覽的抵押條款有效D、余玉無權就周覽賣書所得價款優(yōu)先受償【參考答案】A,C【考點】民事法律行為的生效【解析】宋版圖書為貴重文物，屬于限制流通物，不得私下買賣。因此，買賣行為因違法而無效。選項A正確。雖然是限制流通物，但根據(jù)《擔保法解釋》第5條的規(guī)定，限制流通物可以設定擔保，只是在實現(xiàn)擔保權時，必須采用法律規(guī)定的方式進行。另外由于標的物是普通動產，所以不需要辦理登記即可生效。故選項C正確。買賣已經(jīng)設定抵押的標的物需要征得抵押權人的同意。選項B、D錯誤。20、王某拖欠呂某貨款12萬元，呂某多次催討無果，遂向王某住所地法院申請支付令，法院受理后經(jīng)過審查，認為該申請成立。下列說法錯誤的是：（）。A、如果王某在法定期間內未提出書面異議，但向呂某所在地人民法院起訴，請求確認該債務已經(jīng)償還，則該支付令的效力不受影響。B、如果對債務沒有異議，但在法定期間內向人民法院書面說明目前還錢確有困難，并承諾在3個月后一定還清，則該支付令暫不生效。C、如果王某在法定期間提出書面異議，人民法院認為該異議不成立予以駁回D、如果向王某送達支付令，王某拒絕接受，人民法院可以留置送達【參考答案】B,C【解析】根據(jù)《民訴意見》第223條的規(guī)定，債務人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。故A項正確。根據(jù)第221條的規(guī)定，依照民事訴訟法第192條的規(guī)定，債務人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應當直接裁定終結督促程序。債務人對債務本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力。債務人的口頭異議無效。BE兩項錯誤。根據(jù)第220條的規(guī)定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。故D項正確。21、甲農場于7月2日向乙農場發(fā)出要約，要賣給乙農場三頭種牛，甲農場要求乙農場15天內答復。甲農場的要約于7月5日到達乙農場。7月3日，甲農場又給乙農場去信，該種牛對本場意義重大，不能出售，請乙農場原諒，第二封信于7月6目到達。乙農場7月7日回信表示接受甲農場的一切條件，該回信7月10日到達，甲農場拒絕交貨，請根據(jù)已知條件，選擇下列錯誤的選項：（）A、甲、乙之間的合同不成立，因為要約已被撤銷B、甲、乙之間的合同成立，因為要約沒有被撤銷C、甲、乙之間的合同于7月10日承諾到達時成立D、甲、乙之間的合同不成立，因此乙只能追究甲的締約責任，不能追究其違約責任【參考答案】A,D【考點】要約的撤銷【解析】《合同法》第19條規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。本題中，甲的要約中規(guī)定了承諾期限，故不可撤銷。甲、乙間合同成立，且于7月10日乙的承諾到達時成立。22、張某、李某和王某共同出資設立了甲有限責任公司，張某出資40％，李某和王某各出資30％。張某為公司執(zhí)行董事，李某為獨任監(jiān)事，公司章程規(guī)定公司不得向外提供擔保。張某以甲公司名義為乙公司的借款充當保證人，乙公司到期無法還款，銀行要求甲公司承擔保證責任，甲公司向銀行支付100萬元。王某要求張某賠償公司的損失，張某拒絕，王某書面要求李某起訴張某，李某遲遲不予答復。下列說法正確的是：（）A、張某拒絕賠償損失后，王某有權直接提起訴訟要求張某賠償公司損失B、李某收到王某的書面要求3013后不提起訴訟的，王某有權提起訴訟要求張某賠償公司損失C、王某提起訴訟應以公司的名義D、王某提起訴訟應以自己的名義【參考答案】B,D【解析】《公司法》第152條第1～2款規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！痹摋l規(guī)定了股東的代表訴訟，根據(jù)該條可知，股東應先書面請求監(jiān)事會或監(jiān)事提起訴訟，不得直接提起訴訟，所以B選項正確，A選項不正確。股東代表訴訟中股東以自己的名義提起訴訟，所以D選項正確，C選項不正確。23、下列幾種遺囑，有效的是。A、甲死亡時，在遺囑中沒有為受其扶養(yǎng)、患有精神病的父親保留必要的份額B、李四死亡前，由村民甲代書，立下遺囑，村民乙、丙和其子丁在場并按下手印C、乙于60歲時立下遺囑，后來一場大病乙變成論物人D、趙六之子威脅其父，應當依其意思立下遺囑，否則對趙六不利，但趙大不為所從，仍按自己意愿立下遺囑【參考答案】：B,C,D【解析】：本題考查遺囑的效力。根據(jù)繼承法第19條，遺囑沒有為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要份額的，對應保留的必要份額的處理無效。A項為無效遺囑。不具有見證資格人在場，并不當然使遺囑無效，還要看此人是作為遺囑見證人還是作為一般見證人。若是作為后者存在，遺囑見證人仍符合法定的人數(shù)和條件的，不具有見證資格的人在場對遺囑的效力不產生影響。B項中，李四之子只是作為一般見證人在場。除其之外，尚有村民乙和丙有見證資格，故B項遺囑有效。繼承法實施意見第41條規(guī)定，“遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無行為能力人所立的遺囑，即使其本人后來有了行為能力，仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力，后來喪失了行為能力，不影響遺囑的效力?！睋?jù)此，乙立遺囑時有行為能力，而后無行為能力，所立遺囑仍有效。繼承法第22條規(guī)定，“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效?！薄斑z囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效?！薄皞卧斓倪z囑無效?！薄斑z囑被篡改的，篡改的內容無效。”據(jù)此，受脅迫所立遺囑無效。但D項，趙六雖受威脅，但并不為所動，遺囑仍然體現(xiàn)本人意見，故為有效遺囑。24、根據(jù)我國相關司法解釋的規(guī)定，下列關于財產保全、先予執(zhí)行敘述正確的是：A、財產保全、先予執(zhí)行必須提供擔保B、財產保全、先予執(zhí)行都既可以在訴訟前申請，也可以在訴訟中申請C、法院發(fā)現(xiàn)財產保全、先予執(zhí)行確有錯誤，應當啟動審判監(jiān)督程序糾正D、訴訟中財產保全可以由法院依職權啟動，但先予執(zhí)行措施不能由法院依職權啟動【參考答案】：C,D【解析】：《民事訴訟法》第92條第1、2款規(guī)定：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。人民法院采取財產保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請?！钡?3條第1款規(guī)定：“利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請?！薄睹袷略V訟法》第98條第2款規(guī)定：“人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產損失?！蓖ㄟ^以上法條分析可知，訴訟中的財產保全和先予執(zhí)行都是可以要求申請人提供擔保，不是必須，所以，A選項錯誤。訴訟中的財產保全法院可以依職權作出裁定，訴訟前的財產保全和先予執(zhí)行都必須通過當事人的申請，所以D選項正確。財產保全既可以在訴訟前進行，也可以在訴訟中進行，但是先予執(zhí)行只能是在訴訟中進行，因為只有在了解了一定的案情之后，才能夠確定是否符合先予執(zhí)行的條件，所以，B選項錯誤。《經(jīng)濟審判規(guī)定》第19條規(guī)定，受訴人民法院院長或者上級人民法院發(fā)現(xiàn)采取財產保全或者先予執(zhí)行措施確有錯誤的，應當按照審判監(jiān)督程序立即糾正。所以，C選項正確。25、下列關于占有說法不正確的有：A、占有是物權的一種B、占有動產是動產善意取得的必要條件C、占有是動產所有權移轉的標志D、占有只是一種狀態(tài)，不受法律保護【參考答案】：A,C,D【解析】：占有指對物在事實上的占領、控制，空間上該物受占有人的支配；時間上占有人對物的支配應持續(xù)一定時間。占有只是一種事實狀態(tài)，不是權利。但法律依然對它進行保護，是因為占有物，特別是占有動產，可以產生一種公示作用，為了保護人們對這種狀態(tài)的信賴，法律才特設占有制度對占有進行保護，AD選項錯誤