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文檔簡介
2022-2023學年山東省德州市成考專升本民法自考真題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________
一、單選題(20題)1.訴訟時效中斷后,過去進行的時效期間()。
A.一律無效B.仍然有效C.部分有效D.視情況而定
2.下列有關租賃合同的表述中,錯誤的是()。
A.租賃期限為6個月以上的,應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的,租賃關系無效
B.租賃期間屆滿,當事人可以續(xù)訂租賃合同,但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年
C.出租人應當按照約定將租賃物交付承租人,并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途
D.承租人按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物,致使租賃物受到損耗的,不承擔損害賠償責任
3.王某死亡時,遺產(chǎn)有4萬元,由其妻甲和其子乙、丙繼承,當時,甲已經(jīng)懷孕,為胎兒保留繼承份額1萬元。胎兒出生后是雙胞胎。應這樣對待以前的遺產(chǎn)分割結果:()。A.A.原分割結果有效
B.原分割結果部分有效,應由甲、乙、丙各返還2000元給兩個新生兒或?qū)⑦z產(chǎn)分成5份重新分割
C.原分割結果無效,應由甲分得20000元,乙、丙及兩個新生兒各分得5000元
D.原分割結果無效,由于是雙胞胎,遺產(chǎn)也不多,所以,應由兩個新生兒繼承全部遺產(chǎn)
4.甲公司委托乙外貿(mào)公司代理出口其產(chǎn)品,乙外貿(mào)公司以自己的名義與國外買方訂立了出口合同,并且未向買方透露代理關系。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,下列表述正確的是()。
A.如買方不支付貨款,乙公司應當向委托人披露該買方,甲公司因此可以直接向買方行使合同權利
B.如因為甲公司的產(chǎn)品質(zhì)量不合格,造成買方損失,乙公司應當對外承擔責任后向甲公司追償
C.如買方不支付貨款,乙公司應當向委托人披露該買方,但甲公司不得直接向買方行使權利
D.如因為甲公司的產(chǎn)品質(zhì)量不合格,造成買方損失,乙公司應當向買方披露甲公司,甲公司即直接對買方承擔責任
5.18歲的小王與25歲的張某偽造虛假證明辦理了結婚登記,則其婚姻【】
A.有效B.無效C.可撤銷D.構成事實婚姻
6.下列選項中,屬于民事法律關系的是()。
A.戀愛B.招待朋友C.潮起潮落D.出生
7.下列選項中可以取得專利權的是()。
A.一種數(shù)字的計算方法B.一種西紅柿的栽培方法C.一種治療癌癥的方法D.一種新型玉米品種
8.下列關于合伙企業(yè)經(jīng)營積累的財產(chǎn)性質(zhì)的說法正確的是()。
A.為各合伙個人所有B.為全體合伙人共有C.為部分合伙人共有D.可以是以上任何一種,由合伙人自行約定
9.某研究所在裝運有放射性物質(zhì)的鉛箱時,一只箱子從車上掉下來,一八歲小孩看見后。即取出箱中放射性物質(zhì)玩耍,結果因吸收過量放射性物質(zhì)而得病,關于小孩醫(yī)療費和其他費用的承擔正確的是(.)
A.小孩的監(jiān)護人B.某研究所C.主要由某研究所承擔,小孩的監(jiān)護人適當分擔D.主要由小孩監(jiān)護人承擔,某研究所適當分擔
10.定金的擔保效力表現(xiàn)在()。A.A.交付定金一方不履行合同時,雙倍支付定金
B.接受定金一方不履行合同時,返還定金
C.接受定金一方必須實際履行合同
D.交付定金一方不履行時,喪失定金;接受定金一方不履行時,應雙倍返還定金
11.某公司在其格式勞動合同中規(guī)定:“上班期間,因公司的機器設備給職工造成的人身傷害,由公司承擔賠償責任。"該公司職工王某為完成生產(chǎn)定額,在下班后使用一臺機器時被軋斷了2根手指,王某因受傷而造成的財產(chǎn)損失【】
A.由王某自己承擔,該公司不承擔賠償責任
B.主要由王某自己承擔,該公司亦應當承擔部分賠償責任
C.應當由該公司承擔賠償責任
D.主要由該公司承擔賠償責任,王某自己亦應當承擔部分損失
12.某房地產(chǎn)有限公司在市東有一棟辦公樓,在市西有一棟物業(yè)樓,在外市有一棟開發(fā)經(jīng)營中的大樓,其中,其住所是()。A.A.市東辦公樓B.市西物業(yè)樓C.外市的大樓D.三棟樓都是
13.下列有關人身權的表述中,正確的是()。A.人身權損害不能用金錢賠償B.人身權不得有償轉(zhuǎn)讓C.人身權只能無償轉(zhuǎn)讓D.人身權不具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容
14.育新學校委托其教務人員王某購買一批電教器材。王某到百貨公司購買時,正好該公司舉行有獎銷售,規(guī)定購買商品若干元可得獎券1張。王某因購買電教器材得到了5張獎券,他自己把這幾張獎券收了起來,后百貨公司抽獎,這幾張獎券中的1張中了頭獎,可得彩色電視機1臺,該電視機應當()。
A.歸育新學校所有
B.歸育新學校所有,但應給王某以適當補償
C.歸王某所有
D.歸育新學校與王某共有
15.甲和乙路過丙家,發(fā)現(xiàn)門口拴著一條狗,甲用一根棍兒挑逗狗。狗掙脫繩索并將乙咬傷。經(jīng)查此狗系丙代丁看管。此案乙的損害應當由()。
A.甲承擔
B.丙承擔
C.丁承擔
D.丙和丁承擔
16.飼養(yǎng)的動物造成他人損害的原因是由于受害人的過錯造成的,飼養(yǎng)人或管理人()
A.承擔民事責任B.不承擔民事責任C.承擔部分民事責任D.按公平責任原則處理
17.下列不屬于營利法人的是【】
A.有限責任公司B.股份有限公司C.基金會D.其他企業(yè)法人
18.依據(jù)《中華人民共和國繼承法》,甲在其父死亡后未表示放棄繼承,視為接受繼承。這種意思表示的形式是()。
A.口頭形式B.書面形式C.沉默形式D.推定形式
19.債的免除是()
A.單方法律行為、有償法律行為
B.雙方法律行為、無償法律行為
C.單方法律行為、無償法律行為
D.雙方法律行為、有償法律行為
20.凡法人均為依法成立,其民事權利能力()。
A.凡依法成立均一致B.因皆屬法人而一致C.因規(guī)模大小不一而不同D.因設立目的不同而不同
二、案例分析題(20題)21.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元,向某乙借款10萬元,以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押,雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元,以該音響設備質(zhì)押,雙方立有質(zhì)押字據(jù),并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力,某甲嚴重虧損,不能及時償還借款,某乙和某丙將其訴至法院,法院查證上述事實后又查明:某丙在占有音響設備期間,不慎將該設備損壞,送某丁修理,某丙無力交付某丁修理費1萬元,該設備現(xiàn)已被某丁留置。問:
某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?
22.甲裝載一車水果路經(jīng)王村時,不慎掛斷了橫跨馬路的照明電線,甲在事發(fā)后未作任何處理,駕車而去。不久,村民乙路過斷線處,碰觸到落地的電線觸電致傷。經(jīng)查該線路是由王村村委會在1997年出錢架設,線路與地面垂直距離偏低,未達到農(nóng)村低壓電技術規(guī)程的架設標準。電線的漏電保護器與電表是由丙供電公司安裝,該公司負有對線路安全用電的監(jiān)督管理義務,但漏電保護器在事故前已丟失。問:(1)司機甲、王村村委會以及丙供電公司就其各自的行為是否應對乙承擔侵權責任,為什么?(2)現(xiàn)乙將司機甲、王村村委會以及丙供電公司作為被告要求其承擔連帶賠償責任,依據(jù)法律規(guī)定,你認為應如何處理,為什么?
23.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛,便私自多放大了幾張,在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi),以招攬顧客,其余的幾張保留了下來。后來,于某的朋友洪某見到該照片,稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷,就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷,非常氣憤,找到印刷廠問明來源后,即以于某和印刷廠為被告起訴到法院,要求停止侵害、賠禮道歉,并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查,認定上述事實屬實。問:
(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。
(2)法院應怎樣判決?
24.吳某是某大學后勤處處長,李某是個體運輸專業(yè)戶且與吳某是同鄉(xiāng)。2012年5月,李某找到吳某,要吳某設法給自己弄輛卡車跑運輸。吳某收下了李某送給他的兩條玉溪香煙、四瓶茅臺酒和3000元現(xiàn)金,答應為他想辦法。后吳某把學校新配備的一輛東風牌大卡車以后勤處的名義從車隊調(diào)出,交給李某使用,并與李某簽訂了一份汽車租賃合同,租期1年,月租500元,后勤處不負責該車租賃期間的一切費用。李某一次性支付了6000元租金,將汽車開走。1年后,當李某把車還給學校時,汽車已嚴重損壞,無法繼續(xù)使用。原因是李某過度用車,并且不對車的小毛病維修,也不保養(yǎng)。此時,吳某已調(diào)離學校,接替他的處長要李某賠償,李某拿出合同,拒絕賠償。雙方爭執(zhí)不下,訴諸法院。
問:(1)吳某以后勤處長的名義與李某簽訂的合同是否有效?
(2)法院應如何處理?
(3)對吳某應如何處理?
25.張三有兩個兒子和一個女兒,大兒子張甲,二兒子張乙,女兒張丙。張乙在外地工作,張丙1994年出嫁。1999年,張三去世,留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間,張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房,張甲表示同意,并一并使用該房。后張甲在其兒子結婚時對這3間房進行了維修,交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居,要求張甲還房,張甲以超過訴訟時效為由不同意。張丙此時提出要求繼承屬于她的遺產(chǎn),張甲以同樣理由拒絕。無奈,三人訴至法院。
問:(1)張乙是否可以要求張甲還房,是否超過訴訟時效?
(2)張丙是否可以要求繼承,為什么?
(3)張甲與張乙之間的房屋是何關系?
26.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元,C提供技術入伙,與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關手續(xù)并租賃了房屋,但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化,合伙組織曾向王某借款2萬元,用于周轉(zhuǎn)。半年后,A把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D,李某和B同意,但C不同意,并表示愿意受讓A轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人,C于是提出退伙,李某、A、B表示同意,故C退出合伙,D加入。C退伙后半年,合伙組織散伙,又負新債6萬元。根據(jù)案情,請回答下列問題:(1)李某與A、B、C的合伙關系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后,債權人王某要求C償還2萬元債務,C有無償還債務的義務?為什么?對該債務,D是否承擔責任?為什么?(6)C退伙后,合伙組織另外所負6萬元的債務應由誰負擔?
27.趙某于1992年外出打工,遇意外一直未歸。1998年其妻子錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子,分別為趙甲和趙乙。趙某夫婦有房屋6間,拖拉機一輛(已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失)。法院依法作出宣告死亡判決后,趙某留下的遺產(chǎn)開始繼承。房屋一間由其父繼承,其余財產(chǎn)均由錢某和孩子繼承。趙某被宣告死亡后,錢某生活十分困難,1999年錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年錢某改嫁周某。不久周某死亡。2001年,趙某回來了,原因是外出務工時出車禍,失去記憶,現(xiàn)才康復。法院依法撤銷了其死亡宣告。但其后趙某及相關人員因財產(chǎn)返還、夫妻關系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。問:
(1)趙某是否有權要求其父返還繼承的一間房屋?為什么?
(2)如果錢某對趙某還有感情,趙某與錢某的婚姻關系是否能自動恢復?為什么?
(3)趙某是否有權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系?為什么?
28.王某與李某系好朋友,王某酷愛集郵,但由于經(jīng)濟上不富裕,很多郵票無法購得。后經(jīng)人點撥,心生一計,他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后,李某收到大量異性來信,要求與其建立戀愛關系。王某從這些來信上挑選了大量郵票,而李某并不知怎么回事,其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈,整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某,李某十分氣憤,要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失,王某不同意,李某便以侵害其姓名權為由訴到法院。問:
(1)本案中李某的名譽權是否受到了侵害?
(2)你認為法院應當怎樣判決?
29.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙開辦一公司,每人投資15萬元,約定盈利平分,虧損共擔,半年后,甲與其他人在經(jīng)營管理上發(fā)生矛盾,遂退出合伙,對于甲的15萬元的投資及5000元盈利,由于公司資金周轉(zhuǎn)不過,甲與乙、丙、丁商定,年終結算后退款、分利,同年11月份,乙與丙發(fā)生矛盾,乙也退伙,同時帶走了自己的15萬元投資和盈利2萬元,當時乙與丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年終結算償還,年終結算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人償還一半,丙依約償還了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元虧本,無力償還72500元。試問:(1)乙、丙、丁是否應對72500元負責?為什么?(2)乙與丙二人負責清償后,乙、丙二人是否要求丁以后有錢償還,為什么?
30.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認識,建立戀愛關系。2010年辦理了結婚登記。從2011年開始,郭某開始迷戀網(wǎng)絡游戲,對家務不聞不問。時間一長,王某非常不滿,兩人經(jīng)常吵架,感情急劇惡化。2012年底,王某向法院提起訴訟,要求離婚,郭某表示同意,但是雙方對于財產(chǎn)問題存在分歧:王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半,郭某認為該房屋是結婚前自己用父母贊助的錢買下的,不能分給王某。訴訟期間,郭某參加了某項電子游戲國際大賽,獲得獎金10000美元,王某認為這是夫妻共同財產(chǎn),自己也應該分得一半,郭某則認為游戲大賽是自己參加的,這個與王某的生活無關,并且發(fā)生在離婚訴訟期間,堅決不同意分割。雙方結婚前,王某叔父曾送給王某國畫一幅,價值5萬元人民幣,天天掛于客廳正中央,郭某認為這是家庭共同財產(chǎn)的一部分,應當予以分割。王某還主張,自己平時照料雙方老人,做家務較多,為家庭生活付出較多義務,在分割財產(chǎn)時應當由郭某對此作出補償?,F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產(chǎn)歸屬沒有任何約定。
根據(jù)以上案情,回答下列問題:
(1)王某有無權利分得房屋的一半?
(2)對于郭某參加比賽所獲獎金,王某有沒有權利請求分割?
(3)對于王某叔父贈與的國畫,郭某有無權利參與財產(chǎn)分配?
(4)王某請求郭某補償自己所做家務有無道理?
31.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同,完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定。現(xiàn)甲研究所單獨向?qū)@痔岢隽藢@暾?,而乙公司未?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問:(1)專利申請權應當歸準享有?(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?
32.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富,1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復員軍人張海各借款1萬元,分別寫下1萬元欠條3張,共計3萬元,購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業(yè)務。1999年1月,在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下,李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運貨進城,不幸墜人山谷,車毀貨損人亡。朱蘭得知后,痛不欲生,當晚上吊自殺,留下孤兒李梅。村委會在全權處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務后,會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議,參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議,內(nèi)容是:①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損;②瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元,由張海負責處理,折抵其借款1萬元;③喪葬費1000元由村委會承擔;④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清,但不計利息;⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章,李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅,卻提出自己家境過于貧困,難以保證李梅的學習和生活,建議在財產(chǎn)上有所照顧。請回答以下問題:(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認為本案依法應如何處理?
33.原告錢某,女;被告王某,男。錢某與王某于1987年結婚,婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后,經(jīng)常在外吃喝玩樂,甚至與其他女性發(fā)生不正當關系,對錢某母女不盡任何家庭義務。1993年2月,王某再次外出打工,但此后再也沒有回來,也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月,錢某向法院起訴,要求與王某離婚。案件審理期間,王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問:
(1)法院能否宣布王某為失蹤人?
(2)法院能否判決錢某與王某離婚?
34.張某為購買彩電,將自家的一頭耕牛賣給李某,二人協(xié)議賣價900元。李某當即付款500元,并約定第二天再給400元,共同完稅后再將牛牽走。不料當晚牛被雷電擊死。第二天,李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某,不是自己過錯造成死亡,不同意還500元。問:
(1)本案中耕牛的所有權是否移轉(zhuǎn)?為什么?
(2)耕牛被雷電擊死的風險應由誰承擔?理由是什么?
(3)本案如何處理?
35.王某在某商店買回一箱啤酒,后在開箱飲用該啤酒時,其中一瓶發(fā)生爆炸,將王某的左手手指炸傷,經(jīng)治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償,商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得,應向張某索賠。張某言道,我并沒有將此啤酒直接售于你,再說,此爆炸應為產(chǎn)品質(zhì)量問題,要找也應該找廠家。王某找到廠家,啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證,引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題,應找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。
問:(1)王某可以向誰索賠?
(2)若產(chǎn)品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題,王某可否向商店索賠,為什么?
(3)此案屬于一般侵權還是特殊侵權?
36.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶,一日某甲的一頭奶牛生了重病,醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn),某甲害怕該牛的病有傳染性,一旦傳染給其他的牛,損失將會很慘重,因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完牛回家途經(jīng)此地時,發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中,經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治,此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后,某甲聽說此事,要求某乙將牛還給他,他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用,某乙回應,給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問:
(1)某甲的要求是否合理?為什么?
(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?
37.甲與乙于2000年結婚,甲、乙約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套,夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問:(1)甲乙的約定是否有效?為什么?(2)對于甲的債務,應由誰來承擔?為什么?
38.李大成與兒子李曉光及孫子李蓓蓓出去旅游,不幸遇到車禍,無一生還。聞此訊后,李曉光的妻子王平突發(fā)心臟病而死。李大成的妻子郭氏與王平之父王某料理喪事后,對遺產(chǎn)分割發(fā)生爭議。據(jù)查,李大成有遺產(chǎn)價值1.2萬元,李曉光及妻子、兒子共有遺產(chǎn)價值3萬元,其中李蓓蓓生前接受李曉光朋友贈與2000元。
問:(1)此案中,如何推定三名死者的死亡時間?
(2)本案中所涉及的遺產(chǎn)應如何分割?郭氏和王某各應分得多少遺產(chǎn)?
39.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事,3人身亡。經(jīng)清理,夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元,另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產(chǎn),現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求,甲的父母不同意,雙方為此發(fā)生糾紛。
問:(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?
40.甲紡織廠有一批存貨急需處理,號召全廠人員出去推銷,并言明:凡推銷出去者,按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理,某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品,遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同,肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款,并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒絕繼續(xù)履行合同,并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款,并聲稱肖飛未經(jīng)授權,所為行為為無權代理,另稱因肖飛與宋明有親屬關系,此代理行為為雙方代理行為,應判其無效。甲廠反訴:肖飛的行為屬代理行為,肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的,合同真實有效,不能撤銷。問:
肖飛的行為是否屬于無權代理?是否是雙方代理?
三、簡答題(10題)41.簡述承諾的概念及構成要件。
42.簡述遺囑的有效條件。
43.簡述代理中的連帶責任。
44.簡述知識產(chǎn)權的法律特征。
45.簡述違約責任與侵權責任的區(qū)別。
46.簡述遺囑繼承的特征。
47.簡述所有權的積極權能。
48.簡述動物致人損害的民事責任的構成要件。
49.簡述用益物權和擔保物權的區(qū)別。
50.簡述法人的概念和法律特征。
四、主觀題(10題)51.甲培訓中心急需一批電腦,遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函:“我中心急需x型號電腦100臺,如果公司有貨,速來電,并請告知價格。”A公司收到甲函電后,回函告知有貨,并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時,給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前,甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理,因此向B公司發(fā)函:“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦,盼速發(fā)貨,運費由我中心負擔?!钡诙?,A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。
問:(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?
(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?
52.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。
53.宅基地使用權人的主要權利有哪些?
54.簡述合憲性解釋。
55.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現(xiàn)在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?!睏顦淝迤扔诖笱┓馍剑譀]有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。
問:本案應如何處理?
56.論述合同履行的概念及原則。
57.試述雙務合同履行中的抗辯權。
58.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?
59.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。
60.簡述婚姻無效的法律后果。
五、論述題(0題)61.論民事法律責任。
六、判斷題(0題)62.違約方依約向守約方支付違約金后,已支付定金的守約方還有權要求違約方雙倍返還定金。()
A.正確B.錯誤
參考答案
1.A根據(jù)《民法通則》第140條,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。
2.AA。本題考查租賃合同法律關系的特征。依我國《合同法》的規(guī)定,租賃期限為6個月以上而當事人未采用書面形式的,視為不定期租賃,而不是導致租賃關系無效。故本題應選A。
3.B本題考查對象是繼承時對胎兒份額的處理。根據(jù)《繼承法》第28條規(guī)定:遺產(chǎn)分割時應當保留胎兒的繼承份額,故選B。
4.A本題為法條題。根據(jù)《合同法》關于間接代理的規(guī)定,A為正確答案。
5.B《婚姻法》第6條規(guī)定,結婚年齡。男不得早于22周歲,女不得早于20周歲。所以小王結婚時沒有達到法定婚齡。根據(jù)《婚姻法》第10的規(guī)定,未達到法定婚齡的婚姻無效。
6.D本題為基本概念理解應用題,考核的知識點是民事法律事實的認定。
民事法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅,首先必須以相應的民事法律規(guī)范的存在為前提。但是,民事法律規(guī)范的存在并不能直接導致具體民事法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅。只有當民事法律規(guī)范所規(guī)定的客觀現(xiàn)象出現(xiàn)時,才能導致具體民事法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅。這種能夠?qū)е戮唧w民事法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象,就是民事法律事實。它可以是與人的意志無關的時間或者狀態(tài),也可以是與人的意志有關的事實行為或者法律行為。本題中,選項A和選項B盡管是行為,但都是不受民法調(diào)整的道德關系,也不會引起民事法律關系的產(chǎn)生,故不正確;選項C是一種自然事實,也不會引起民事法律關系的產(chǎn)生,因此也不正確;只有選項D這種事實能夠引起民事法律關系的產(chǎn)生,故選項D是正確的。
【評注】(1)熟記民事法律事實的概念;
(2)在對是否是民事法律事實的辨析上,應牢記不論事件還是行為,只有能夠引起民事法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象,才能稱之為民事法律事實。
7.B
8.B合伙財產(chǎn)是合伙人的財產(chǎn),在性質(zhì)上屬于共有財產(chǎn)。
9.B
10.D本題考查定金的效力?!稉7ā返?9條是關于定金效力的規(guī)定。
11.C王某雖然在下班后使用機器,但其目的是為了完成生產(chǎn)定額,因此,仍然符合該公司格式勞動合同中規(guī)定之情形。
12.A
13.D本題屬于基本概念理解記憶題,考核的知識點是人身權的概念和特征。所謂人身權,是指民事主體依法享有的,與其自身不可分離的,沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權利。從該概念中,就可判斷出選項D是正確的,進而排除了其他選項。由于人身權的特點具有不可轉(zhuǎn)讓性,因此,人身權既不可有償轉(zhuǎn)讓,也不可無償轉(zhuǎn)讓。故選項B、C都是錯誤的;但人身權的損害是可以用金錢賠償?shù)?,因此選項A也是錯誤的。
14.A
15.A
16.B
17.C《民法典》第76條規(guī)定,以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人,為營利法人。營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。C項屬于非營利法人。
18.C本題屬于基本概念理解應用題,考核的知識點是民事行為的成立要件。民事行為的一般成立要件有:(1)當事人。任何民事行為都必須有當事人,即作出意思表示的當事人。(2)意思表示。意思表示是民事行為的要素,沒有意思表示就不構成民事行為,因而意思表示是民事行為成立的基本要素。(3)標的。即行為的內(nèi)容,也就是行為人實施民事行為所要達到的效果。本題涉及的是意思表示這個要件。以意思表示的表示方法為標準,可以將意思表示的形式分為明示和默示。明示形式是指表意人直接將其意思表示于外的形式,即使用直接語匯實施的表示行為,如口頭形式和書面形式。默示形式是指表意人通過實施某種特定行為來進行意思表示,如沉默和推定。本題中,甲在其父死亡后未表示放棄繼承,故不屬于明示方式,由此可排除選項A、B;推定形式是指通過行為人實施的積極作為,推定出行為人已作出某種欲實現(xiàn)民事法律效果的意思表示。本題顯然不屬于此,由此可排除選項D;只有選項C符合題意,是正確的。
【評注】在熟記概念的同時,應對不同意思表示形式的具體含義和效力有準確的理解和把握。
19.C
20.D本題考查法人的民事權利能力。法人的民事權利能力因設立目的的不同而有所不同。
21.某甲和某乙之問的抵押關系有效根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定當事人以其他財產(chǎn)抵押的可以自愿辦理抵押物登記抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的不得對抗第三人。某甲的價值l0萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn)故雙方簽汀抵押合同時該抵押關系有效。某甲和某乙之問的抵押關系有效,根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定,當事人以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。某甲的價值l0萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn),故雙方簽汀抵押合同時,該抵押關系有效。
22.(1)司機甲的行為屬于一般侵權行為,對乙所受損害有過錯,應承擔一般侵權民事責任;王村村委會在架設線路時未達到規(guī)定高度,構成特殊侵權,也應當承擔民事責任;供電公司未盡安全監(jiān)督管理職責,在漏電保護器丟失的情況下還繼續(xù)供電,構成高度危險責任。(2)本案被告司機甲、王村村委會以及丙供電公司的行為并不構成共同侵權,不承擔連帶責任。共同侵權是基于共同過錯產(chǎn)生,而三被告沒有共同的故意和過失,因而不應承擔連帶責任,應根據(jù)其行為的過錯大小和致?lián)p害結果發(fā)生的原因比例分別承擔相應的責任。
23.(1)于某的行為構成侵權。因為,雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意,但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意,而且其贈與行為并無合法理由。所以,于某的行為構成侵權。
(2)法院應當判決:于某向原告賠禮道歉,洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償,收繳洪某和印刷廠的非法所得。
24.(1)無效。因為合同的租金極低,明顯是惡意串通損害國家、集體利益的違法行為,應認定該協(xié)議無效。(2)法院應認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。(3)依法沒收吳某收取的賄賂,并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分,如果構成犯罪,還要追究其刑事責任。
25.(1)可以。未過訴訟時效。(2)不可以。根據(jù)我國《繼承法》第8條的規(guī)定,繼承權糾紛提起訴訟的期限為2年,自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算。但是,自繼承開始之日超過20年的,不得再提起訴訟。本案中,張丙在1999年就知道其權利被侵犯,但未提出繼承,因此過了訴訟時效,故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋,二者是委托合同關系。
26.(1)能夠成立,因為根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的相關規(guī)定:當事人之間沒有書面合伙協(xié)議,但實際上具備了合伙成立的有效要件,并辦理了有關手續(xù)的,可以認定為合伙關系。(2)C可以作為合伙人。因為按照《民法通則》的規(guī)定,合伙人可以技術出資。(3)A的行為無效,因為其轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙,因為其退伙時經(jīng)過了當時全體合伙人的同意。(5)C有義務。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,合伙人退伙后對其原合伙的債務承擔連帶責任。D也負有清償責任,因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。(6)A、B、李某、D承擔。
27.(1)有權。宣告死亡被撤銷后繼承人繼承的財產(chǎn)應予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復婚姻關系。因此本案中趙某與錢某的婚姻關系不能自動恢復但可以通過再次登記而締結婚姻關系。(3)無權。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間其子女被他人依法收養(yǎng)的被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的一般不應允許但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以本案中趙某無權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系。(1)有權。宣告死亡被撤銷后,繼承人繼承的財產(chǎn)應予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的,即使再婚后配偶他方又死亡的,也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復婚姻關系。因此,本案中趙某與錢某的婚姻關系不能自動恢復,但可以通過再次登記而締結婚姻關系。(3)無權。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng)的,被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的,一般不應允許,但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以,本案中趙某無權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系。
28.(1)李某的名譽權受到了侵害。理由:本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告,無疑降低了李某的社會評價。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響,侵害了李某的名譽權。當然,這是由于侵害李某的姓名權而引起的,屬于侵權行為的競合。
(2)法院應當以姓名權侵權為案由,認定王某侵害了李某的姓名權,并判決其承擔賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責任。因為,王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的,屬于典型的侵害他人姓名權的行為。
【解析】本題首先應從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權是否被侵害,其次再從侵害姓名權的構成要件以及救濟方式方面作答。
29.剩余的72500元,乙、丙、丁三人應承擔連帶清償責任,在丁暫時無力清償?shù)那闆r下,甲有權要求乙、丙二人清償,乙、丙二人清償后,對丁有追償權。
30.(1)無權。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買,屬于婚前財產(chǎn),不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分,所以王某無權參加分割。(2)有權?;橐龇ㄒ?guī)定,夫妻對于婚后財產(chǎn)沒有約定的,除了法定的個人特有財產(chǎn)外,都屬于夫妻共同財產(chǎn)。那么,郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的,但是在離婚訴訟進行期間,仍然屬于婚姻存續(xù)期間,其性質(zhì)依然應歸屬為夫妻共同財產(chǎn)。王某有權利參與分割。(3)郭某無權參與分割國畫。與問題(1)相似,此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn),因此郭某沒有權利參與財產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提,就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定,補償請求權的行使就缺乏成立條件,因此王某無權主張補償。
31.(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權實施該項專利,而無須取得甲研究所的許可。解析:本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定,委托合同沒有約定的,發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定,委托人可以免費實施。
32.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面:①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題;②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權人的債務清償問題;③監(jiān)護人的設定問題;④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定,本案應作如下處理:①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品,應由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人,又無其他生活來源,故應為其保留必要的財產(chǎn)份額,以滿足其基本生活需要;②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后,剩余遺產(chǎn)應用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務。由于這些債權均沒有擔保,故應平等受償,且債務清償以剩余遺產(chǎn)為限,未清償部分李梅不再承擔清償責任;③關于李梅的監(jiān)護問題,如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責,經(jīng)村委會同意.其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意,則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人;④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因為她年齡只有11周歲,是限制行為能力人。
33.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定:“公民下落不明滿二年的利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?!备鶕?jù)本條規(guī)定非經(jīng)利害關系人的申請人民法院不得主動宣告失蹤。本案中雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒有申請宣告王某失蹤王某的其他利害關系人也沒有申請因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經(jīng)過公告查找確無下落的可以判決準予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定;而且從錢某與王某的關系來看王某長期不盡夫妻義務不珍惜夫妻感情放棄對子女的養(yǎng)育現(xiàn)在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應當判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定:“公民下落不明滿二年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?!备鶕?jù)本條規(guī)定,非經(jīng)利害關系人的申請,人民法院不得主動宣告失蹤。本案中,雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件,但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟,沒有申請宣告王某失蹤,王某的其他利害關系人也沒有申請,因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到,夫妻一方下落不明已滿二年,且經(jīng)過公告查找確無下落的,可以判決準予離婚。該案中,王某離家出走已三年多,完全符合上述規(guī)定;而且從錢某與王某的關系來看,王某長期不盡夫妻義務,不珍惜夫妻感情,放棄對子女的養(yǎng)育,現(xiàn)在錢某提出離婚,顯然夫妻感情確已破裂,法院應當判決離婚。
34.答案要點:(1)耕牛的所有權沒有移轉(zhuǎn)。
理由:根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,財產(chǎn)所有權從交付時起移轉(zhuǎn),法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中,張某與李某對耕牛所有權的移轉(zhuǎn)時間并未約定,所以耕牛的所有權應自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛的所有權仍歸張某。
(2)應由張某自己承擔。
理由:我國《合同法》明確規(guī)定,買賣合同標的物的風險自交付時起移轉(zhuǎn),法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中,張某與李某對風險移轉(zhuǎn)時間并未約定,所以風險應自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。
(3)應由張某將500元返還李某。
[解題指導]本題要求運用兩個規(guī)則:(1)所有權轉(zhuǎn)移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定,一般從交付時起轉(zhuǎn)移,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。
35.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關規(guī)定,即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的,受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后,可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權。
36.(1)不合理。理由:因為該牛是某甲主動拋棄的,而非丟失的。如果是丟失或走失的,那么,某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中,該牛是由某甲拋棄的,某甲因此喪失了對該牛的所有權,某甲與某乙之間沒有形成債的關系,某甲自然也不能以債權人的身份要求某乙返還該牛。
(2)合法。理由:因為,某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權消滅;拾得該牛的行為是先占而取得,因此某乙對該牛擁有所有權,某乙有權拒絕返還該牛。
37.(1)有效。理由:我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定:“夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?!币虼?,甲與乙約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的,所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔。理由:我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定:“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定,對雙方具有約束力。”可見,夫妻財產(chǎn)約定對夫妻雙方當事人是有拘束力的,這是夫妻財產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時,夫妻財產(chǎn)約定還有對外的效力。對此,我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定:“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?!睋?jù)此,夫妻財產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力,以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準。如果第三人明知或應知該約定的,則該約定對第三人具有對抗效力。此外,第三人知道該約定的,夫妻一方對此負有舉證責任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此,本案中,除非乙能夠舉證證明,甲之弟明知或應知甲、乙之間的財產(chǎn)約定,否則就應由甲、乙共同承擔甲的對外債務。解析:本題屬于案例綜合分析題,考核的知識點是夫妻間的財產(chǎn)關系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財產(chǎn)關系約定制方面的法律規(guī)定;(2)熟知夫妻財產(chǎn)約定的法律效力,特別應注意其對外的效力。因為它直接決定著夫妻對外債務的承擔。
38.(1)根據(jù)我國法律規(guī)定,相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡的先后時間,推定沒有繼承人的人先死亡;死亡人各有繼承人的,如幾個繼承人輩分不同,推定長輩先死亡。具體到本案中,應推定李大成先死亡,其次是李曉光,最后是李蓓蓓。(2)李大成遺產(chǎn)1.2萬元應分別歸李曉光與郭氏繼承,各得6000元;李曉光生前留下的3萬元,除去兒子的2000元,屬于夫妻共有財產(chǎn),其中李曉光個人財產(chǎn)為1.4萬元,加上其繼承父親的遺產(chǎn)6000元,其中3000元歸其妻子,共計1.7萬元應由其妻子、兒子和母親共同分配,每人得到0.57萬元。李蓓蓓原有財產(chǎn)2000元,加上已分的0.57萬元遺產(chǎn),共計0.77萬元,應由其母親王平全部繼承。王平個人財產(chǎn)1.4萬元,加上3000元,再加上繼承的遺產(chǎn)0.57+0.77萬元,共3.O4萬元,可以由其父全部繼承。郭氏繼承李大成的6000元和兒子李曉光的0.57萬元,共計1.17萬元。39.(1)推定甲與乙同時死亡,丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半,房屋為乙個人財產(chǎn),甲的遺產(chǎn)即為25萬元,乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應由其父母和丙繼承,丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承,乙的遺產(chǎn)由丙繼承,丙死亡后,也由丙的祖父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。
40.不屬于無權代理不是雙方代理。不屬于無權代理,不是雙方代理。
41.所謂承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾須具備以下條件:(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必須向要約人作出。(3)承諾的內(nèi)容應當與要約內(nèi)容一致。(4)承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
42.(1)遺囑人在立遺囑時必須具有遺囑能力,即具有完全行為能力。(2)遺囑必須是遺囑人的真實意思表示。(3)遺囑內(nèi)容必須合法。(4)遺囑的形式必須符合法律規(guī)定。
43.(1)因委托書授權不明發(fā)生的連帶責任。委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
(2)因濫用代理權發(fā)生的連帶責任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。
(3)因無權代理發(fā)生的連帶責任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人第三人負連帶責任。
(4)因代理事項違法發(fā)生的連帶責任。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。44.(1)知識產(chǎn)權的客體具有無形性。(2)知識產(chǎn)權具有排他性。(3)知識產(chǎn)權具有時間性。(4)知識產(chǎn)權具有地域性。(5)知識產(chǎn)權具有人身權和財產(chǎn)權的雙重性質(zhì)。
45.違約責任與侵權責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面:(1)歸責原則不同;(2)舉證責任不同;(3)責任構成要件不同;(4)免責條件不同;(5)責任形式不同;(6)損害賠償范圍不同;(7)是否為第三人行為負責不同。違約責任與侵權責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面:(1)歸責原則不同;(2)舉證責任不同;(3)責任構成要件不同;(4)免責條件不同;(5)責任形式不同;(6)損害賠償范圍不同;(7)是否為第三人行為負責不同。
46.(1)遺囑是具有完全行為能力的被繼承人所為的一種單方民事法律行為。它直接表明了被繼承人的最終真實意思表示故在適用上優(yōu)先于法定繼承。(2)遺囑繼承的發(fā)生根據(jù)為被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡。(3)遺囑繼承人的繼承順序、繼承的遺產(chǎn)份額等都是由遺囑人在遺囑中指定。(1)遺囑是具有完全行為能力的被繼承人所為的一種單方民事法律行為。它直接表明了被繼承人的最終真實意思表示,故在適用上優(yōu)先于法定繼承。(2)遺囑繼承的發(fā)生根據(jù),為被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡。(3)遺囑繼承人的繼承順序、繼承的遺產(chǎn)份額等都是由遺囑人在遺囑中指定。
47.所有權的積極權能是指所有人為實現(xiàn)其所有權而對其所有物進行的積極行為。完整的所有權包括下列四項積極權能:(1)占有權能占有即所有權人對物的事實上的占領和控制。占有可分為所有人占有和非所有人占有。(2)使用權能使用即依照物的性能和用途。在不毀損該物或變更該物的性質(zhì)的情況下對其進行利用。使用可分為所有權人的使用和非所有權人的使用。(3)收益權所有權的積極權能是指所有人為實現(xiàn)其所有權而對其所有物進行的積極行為。完整的所有權包括下列四項積極權能:(1)占有權能占有即所有權人對物的事實上的占領和控制。占有可分為所有人占有和非所有人占有。(2)使用權能使用即依照物的性能和用途。在不毀損該物或變更該物的性質(zhì)的情況下對其進行利用。使用可分為所有權人的使用和非所有權人的使用。(3)收益權
48.飼養(yǎng)動物致人損害的民事責任構成要件包括:(1)須為飼養(yǎng)的動物。飼養(yǎng)表明動物與人的活動之間的關系。即它須為特定的人所有或管理。(2)須為動物加害。即必須是指基于動物本身的性質(zhì)(本能行為)所造成的損害。(3)須有損害后果。(4)須損害后果與飼養(yǎng)動物的加害之間有因果關系。飼養(yǎng)動物致人損害的民事責任構成要件包括:(1)須為飼養(yǎng)的動物。飼養(yǎng),表明動物與人的活動之間的關系。即它須為特定的人所有或管理。(2)須為動物加害。即必須是指基于動物本身的性質(zhì)(本能行為)所造成的損害。(3)須有損害后果。(4)須損害后果與飼養(yǎng)動物的加害之間有因果關系。
49.用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權)但存在明顯差別:(1)設置用益物權的目的在于享有對他人之物的使用收益即實現(xiàn)物的使用價值而設置擔保物權則在于實現(xiàn)物的交換價值目的是以物的交換價值擔保債權的實現(xiàn);(2)用益物權多為具有獨立性的主權利其存在不必以其他權利為前提條件而擔保物權則具有從屬性質(zhì)其存在以權利人對物之所有人或者關系人享有債權為前提;(3)用益物權的標的物主要為不動產(chǎn)而擔保物權則不然;(4)用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化就會對權利人使用收益權產(chǎn)生直接影響甚至導致權利消滅而擔保物權標的物的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔保物權的存在(擔保物權以變形物為客體而繼續(xù)存在)。用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權),但存在明顯差別:(1)設置用益物權的目的在于享有對他人之物的使用收益,即實現(xiàn)物的使用價值,而設置擔保物權則在于實現(xiàn)物的交換價值,目的是以物的交換價值擔保債權的實現(xiàn);(2)用益物權多為具有獨立性的主權利,其存在不必以其他權利為前提條件,而擔保物權則具有從屬性質(zhì),其存在以權利人對物之所有人或者關系人享有債權為前提;(3)用益物權的標的物主要為不動產(chǎn),而擔保物權則不然;(4)用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化,就會對權利人使用收益權產(chǎn)生直接影響,甚至導致權利消滅,而擔保物權標的物的價值形態(tài)發(fā)生變化,并不影響擔保物權的存在(擔保物權以變形物為客體而繼續(xù)存在)。
50.法人是指具有民事權利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。其法律特征如下:(1)法人是一種社會組織;(2)法人是依法成立的社會組織;(3)法人是具有民事權利能力和民事行為能力的能夠獨立承擔民事責任的社會組織:(4)法人的存續(xù)具有永久性。法人是指具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。其法律特征如下:(1)法人是一種社會組織;(2)法人是依法成立的社會組織;(3)法人是具有民事權利能力和民事行為能力的能夠獨立承擔民事責任的社會組織:(4)法人的存續(xù)具有永久性。
51.(1)不構成要約。理由:要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由:要約的構成,必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖,并具備合同的主要條款。本案中,甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求,故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約,甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約,也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立,甲的行為不構成違約。52.自物權就是所有權,是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產(chǎn)生的基礎和根據(jù),他物權是財產(chǎn)所有人行使其所有權的必要方式,是財產(chǎn)所有權的權能和財產(chǎn)所有人分離的結果,他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同,一個是自己的物,一個是他人的物;自物權是完全物權,權利人可以行使法律所允許的各種權能,他物權則是限制物權,權利人行使權利除受法律限制外,還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權,包括自然資源的使用收益權、承包經(jīng)營權、經(jīng)營權,以及采礦權等。
53.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得,必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時,負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。54.合憲性解釋,指依憲法及階位較高的法律規(guī)范,解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構,猶如一座金字塔,最上層為憲法,其次為法律,再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力,依其階位而定,即法律和法規(guī)不得抵觸憲法,法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則,即階位較低的法律規(guī)范,應依階位較高的法律規(guī)范解釋之,以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷,維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。
55.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定,結合本案的實際情況,本案應作如下處理:
(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清;
(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。
56.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的使實際履行對權利人已失去意義或不必要;標的質(zhì)量不符合合同要求權利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為權利的實現(xiàn)需要義務人的合作義務的履行也需要權利人的幫助。只有債務人的給付行為沒有債權人的受領給付合同的內(nèi)容仍難實現(xiàn)??梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為,從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行,是當事人在整個實施合同過程中,全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為,是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量,由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點,以適當?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中,要實際履行標的,不能用其他標的代替原合同的標的,也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同,當標的物滅失時,實際履行
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