2022年吉林省吉林市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)

2022年吉林省吉林市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.關于承諾的正確表述為（）。

A.承諾不得撤回，但可以撤銷

B.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾失效的以外，為有效

C.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約

D.承諾可以撤銷，撤銷承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人

2.物權的種類和內容由法律規(guī)定。這體現了物權法的（）。A.公示原則B.公信原則C.物權法定原則D.一物一權原則

3.楊某將一輛貨車作價2萬元抵押給孫某，并依法進行了抵押登記，該貨車繼續(xù)由楊某使用，一日楊某在運輸途中不慎翻車，造成貨車報廢，保險公司依保險合同賠償楊某損失3萬元。則()。A.A.應認定楊某與孫某的抵押關系解除

B.應認定楊某與孫某的抵押關系終止

C.應認定抵押關系繼續(xù)有效，應以保險公司賠償的3萬元作抵押

D.應認定抵押關系繼續(xù)有效，應以保險公司賠償的2萬元作抵押

4.關于建設用地使用權的“土地”表述正確的是（）。

A.僅限于土地的地表B.僅限于土地的地上C.及于土地的地上和地表D.可以在土地的地表、地上或者地下分別設立

5.下列選項中，不能并行適用的是()。

A.違約金和損害賠償金B(yǎng).定金和預付款C.定金和遲延履行金D.定金和違約金

6.甲公司與乙公司簽訂建材買賣合同。約定如果一方違約，應向對方支付1萬元違約金。由于乙公司未能按時供貨，使甲公司延誤工期，造成經濟損失10萬元。則乙公司應向甲公司賠償（）。

A.1萬元B.5．5萬元C.10萬元D.11萬元

7.不當得利的構成要件不包括（）。

A.一方取得利益B.造成他人損失C.受益與受損之間有因果關系D.侵犯他人權利

8.趙燕從商店出售的女士挎包里，選購了一款“米奇”牌棕色皮包，這時，這個包是()。

A.種類物B.特定物C.無主物D.原物

9.完全民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為（）。

A.有效B.無效C.部分有效D.在撤銷死亡宣告后有效

10.建設工程承包合同的招標是（）。A.要約B.承諾C.要約邀請D.合同生效的標準

11.《民法典》規(guī)定的撤銷權行使的期間為1年，該期間開始的時間是【】

A.行為開始之日B.行為開始之次日C.債權人知道或應當知道撤銷事由之次日D.債權人知道或應當知道撤銷事由之日

12.王某與李某訂立買賣合同，欲將王某的彩電轉讓給李某，但未交付。后王某又與陳某訂立買賣合同，并交付了彩電。此時取得彩電的所有權的是【】

A.王某B.李某C.陳某D.李某和陳某協(xié)商決定

13.人身權是民事主體最基本的民事權利，所以（）。

A.它是每個民事主體都享有的

B.它不是每個民事主體都享有的

C.公民和法人的人身權范圍是一樣的

D.只有死人的名譽可以被損害

14.為了耕種自己的土地而必須經過他人土地的，可以在他人土地上成立通行權，該通行權在物權的權利體系中屬于()。

A.相鄰關系B.地役權C.地上權D.土地使用權

15.甲立有遺囑,死后遺產由獨子乙繼承。某日,甲乙一同遭遇車禍,乙當場死亡,甲經醫(yī)院搶救無效死亡。乙的兒子丙繼承甲的遺產所適用的繼承方式是（）。A.遺贈B.轉繼承C.代位繼承D.遺囑繼承

16.轉讓土地使用權的營業(yè)稅納稅義務人是（）。A.轉讓者B.受讓者C.轉讓者和受讓者D.轉讓者、受讓者、中介者

17.下列有關人身權的表述中，正確的是（）。A.人身權損害不能用金錢賠償B.人身權不得有償轉讓C.人身權只能無償轉讓D.人身權不具有直接的財產內容

18.債權人和債務人協(xié)議變更主合同未取得保證人同意的，保證人()

A.應在原保證范圍內承擔保證責任

B.應對變更后的主合同繼續(xù)承擔保證責任

C.應債權人的要求承擔保證責任

D.不再承擔保證責任

19.因債權與債務同歸于一人而致使合同終止的原因稱為（）。

A.債的混同B.債的抵銷C.債務免除D.提存

20.王某與李某表面是朋友，但暗地里都想致對方于死地。某日王某送給李某一瓶有毒紅酒。李某感覺該酒顏色和氣味有點不對，懷疑有毒，沒敢喝：而是送給了朋友劉某。劉某回家后飲酒中毒死亡。下列說法正確的是

A.王某屬于故意殺人罪的打擊錯誤B.王某屬于故意殺人罪的對象錯誤C.李某構成過失致人死亡罪D.李某構成故意殺人罪

二、案例分析題(20題)21.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產損失7萬元。經查：燃氣公司以及用具廠生產的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務時不存在過錯。

問：（1）宏宇餐廳是否應承擔責任，為什么?（2）燃氣公司是否應承擔責任?（3）對于賈某受到的損害，燃氣公司、用具廠是否應該承擔共同賠償責任，為什么?

22.某刺繡廠女工李某因其繡工好，深受客戶喜愛。許多愛刺繡的客戶慕名前來向其定作繡品。某年，港商向其一次性訂購10幅繡品，每幅1000元，言明1年后取貨，并預付了5000元定金。李某因當年家中雜事太多，就把活兒分給本廠幾名女工合干，言明到時貨錢平分。1年后，貨款兩清。后港商在欣賞這些繡品時，發(fā)現有的并不精致，不像出自李某之手。經查明，確系出自不同人之手。港商遂要求退貨，并賠償損失。李某辯稱，這些繡品是我托人干的，別人的手藝也不差，我已經按照你們所要的款式、花型繡好交貨了，不存在賠償問題。問：

李某所承攬的工作能否由他人代理完成?為什么?

23.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據何在?

24.孫長江于2000年9月6日立下一份公證遺囑，其內容為：個人所有的房屋一套(價值20萬元)由其妹妹孫長虹繼承；個人存款20萬元中的10萬元由其弟弟孫長河繼承，另外10萬元給其女友常珊珊。2001年12月8日，孫長江又立自書遺囑一份，改變了原公證遺囑的內容，指定將其房屋給常珊珊。2002年7月8日，孫長江因車禍死亡。除已成年并獨立生活的妹妹孫長虹和弟弟孫長河外，孫長江沒有其他繼承人。孫長江的遺產包括個人所有的房屋一套，存款20萬元，債券6萬元。另外，孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元。問：

(1)孫長江所立的兩份遺囑中，哪一份是有效的?為什么?

(2)對孫長江的遺產應當如何分割?理由是什么?

(3)如果孫長江的遺產已被分割，對其所欠王玉山的債務應當如何清償?根據是什么?

25.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數日未有好轉，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘洿说貢r，發(fā)現了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應，給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問：

（1）某甲的要求是否合理?為什么?

（2）某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

26.甲、乙二人擬共同經營一家洗衣店，平均出資購買一套洗衣機房設備，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設備出現故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

27.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學習，因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當即表示，下個月月初付清，并在原借據上作了注明，8月7日當吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務的訴訟時效實際上是否已經屆滿?為什么?

28.郭某（男）和王某（女）2008年經人介紹認識，建立戀愛關系。2010年辦理了結婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網絡游戲，對家務不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認為該房屋是結婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認為這是夫妻共同財產，自己也應該分得一半，郭某則認為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅決不同意分割。雙方結婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認為這是家庭共同財產的一部分，應當予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務較多，為家庭生活付出較多義務，在分割財產時應當由郭某對此作出補償?，F查明郭某、王某對于夫妻婚后財產歸屬沒有任何約定。

根據以上案情，回答下列問題：

（1）王某有無權利分得房屋的一半?

（2）對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權利請求分割?

（3）對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權利參與財產分配?

（4）王某請求郭某補償自己所做家務有無道理?

29.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠收到甲公司函電后，先后向甲回復了函電，在回函中告知他們備有現貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費我公司負擔?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

30.農民田某2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當地人民法院申請宣告田某死亡，人民法院經審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經濟能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《民法典》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。問：(1)田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?(2)田燕的送養(yǎng)是否有效?

31.一天早晨，劉莉將自家的一只黑貝犬，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，竟撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1．2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：

(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?

(2)劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經濟損失?為什么?

32.甲有祖?zhèn)髡滟F字畫一幅，乙、丙均欲購買。甲先與乙達成協(xié)議，以5萬元的價格出售，雙方約定次日交付貨物。丙知曉后，當晚即攜款至甲處，欲以6萬元價格購買。

甲欣然應允，并立即交貨付款。次日，乙要求甲交付字畫不得而發(fā)生糾紛。問：

(1)字畫歸誰所有?為什么?

(2)本案應該如何處理?

33.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步，兩犬發(fā)生廝打，甲、乙未加約束，袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個體出租車司機丙見狀緊急剎車，但因事發(fā)突然，仍將甲的寵物犬軋死。同時，車內乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡，致眼部受傷。問：(1)甲的寵物犬被軋死的損失，應由誰承擔賠償責任?為什么?(2)受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據分別是什么?

34.原告錢某，女；被告王某，男。錢某與王某于1987年結婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后，經常在外吃喝玩樂，甚至與其他女性發(fā)生不正當關系，對錢某母女不盡任何家庭義務。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也沒有回來，也未跟家中有任何聯系。1996年4月，錢某向法院起訴，要求與王某離婚。案件審理期間，王某經公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問：

(1)法院能否宣布王某為失蹤人?

(2)法院能否判決錢某與王某離婚?

35.牛強是某醫(yī)院醫(yī)生，1998年經人介紹與楊蘭認識。因牛強家貧，而楊家又只有楊蘭這一個女兒，故兩家決定招牛強為上門女婿，但條件是將來兩人的小孩隨母姓?；楹髢扇烁星楹芎?。2001年，楊蘭產下一子，取名楊小鵬。漸漸地，牛對自己在楊家的地位感到不滿，尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年，他沒有與楊蘭商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后，覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤，要求將孩子的名字再改過來。

(1)兩家決定招牛強為上門女婿時，以將來兩人所生孩子隨母姓為條件，是否正確?

(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正確?

36.某設計院在一座立交橋的設計中，需要使用某研究所的一項發(fā)明專利，雙方協(xié)商未能達成合意，設計院向專利局申請強制許可，設計院因此獲得了實施許可，但研究所對專利局于2001年8月3日作出的實施使用費的裁定不滿意。而且還發(fā)現設計院在取得強制許可的專利后，又擅自許可另一家設計院實施其專利，為此研究所于2001年12月1日向人民法院提起訴訟，要求重新確定使用費并追究設計院的侵權責任。

問：(1)研究所要求重新確定使用費的主張，是否能得到法院的支持?為什么?

(2)設計院的行為是否構成侵權，為什么?

37.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產損失7萬元。經查：燃氣公司以及用具廠生產的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務時不存在過錯。問：

宏宇餐廳是否應承擔責任，為什么?

38.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經營、利潤平分、債務均攤。在領取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務員負責聯系業(yè)務。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當時未付款。8月初，經張某手一次付給吳1500元，9月初經高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內部矛盾，出現虧損，張、高2人要求退股，經5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務無關。問：

本案中的債務人是誰?如何處理這一債務糾紛?理由是什么?

39.劉某和趙某結婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走，一直未有音訊，1988年趙某向當地法院申請宣告劉某死亡，法院于1988年8月作出劉某死亡宣告，趙某和其子繼承了劉某的遺產，1996年趙某接到某市公安局通知，劉某于1996年11月心臟病死于該市，經查，劉某離家出走后在外地經商，積聚了200萬元財產，并且與胡某相識，生有一子劉童，劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。

問：(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?

(2)劉某被宣告死亡之后，趙某等對劉某的遺產的繼承是否有效?為什么?

(3)設劉某所立遺囑在內容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定，該遺囑是否有效?為什么?

40.陳某在商店購買了一臺電視，保修期為三年。但使用三天發(fā)生故障。陳要求商店退貨。商店說貨物售出，只修不換。請問這種回答對不對，雙方的合同屬于債的哪一種類。商店應如何處理。

三、簡答題(10題)41.個人所得稅納稅義務人有哪些？確定的依據是什么？

42.簡述訴訟離婚的概念及適用情形。

43.簡論合同法上的不安抗辯權。

44.簡述動物致人損害的民事責任的構成要件。

45.簡述遺囑變更和撤銷的形式。

46.簡述宣告死亡的要件和法律后果。

47.簡述締約過失責任的概念和構成要件。

48.簡述免除的效力。

49.遺囑的有效條件有哪些?

50.簡答相鄰關系的概念和特征。

四、主觀題(10題)51.論民法調整的財產關系的特點。

52.論他物權和自物權的聯系與區(qū)別。

53.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙?，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

54.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當地霧氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

55.試述雙務合同履行中的抗辯權。

56.論述合同履行的概念及原則。

57.什么是單一之債?什么是多數人之債?二者分類的標準和意義是什么?

58.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

59.簡述合憲性解釋。

60.簡述婚姻無效的法律后果。

五、論述題(0題)61.試述所有權和債權的主要區(qū)別。

六、判斷題(0題)62.當事人在遲延履行合同后，發(fā)生不可抗力造成損失的，應當自負其責。()

參考答案

1.C本題中選項A的錯誤，是將《合同法》規(guī)定的承諾的撤回說成撤銷；選項B的內容不符合承諾須在要約規(guī)定的承諾期限內作出的規(guī)則，也是不正確的；選項D中，混淆了撤銷和撤回，與《合同法》的規(guī)定不符；本題中只有選項C的內容，符合《合同法》的規(guī)定，是正確的，排除其他選項。

2.C物權法定原則，是指物權的種類和內容均須由法律加以明確規(guī)定，不允許當事人任意創(chuàng)設與法律不同的物權種類或協(xié)議改變物權的內容。

3.D2萬元為原抵押物的替代物，抵押權有物上代位性，所以D項正確。

4.D根據《物權法》的規(guī)定，建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。故選D。

5.D

6.C本題考查對象是違約責任的承擔方式?！逗贤ā返?14條規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人在違約金和賠償金二者之間可以選其高者，請求人民法院予以增加。據此，選項C是正確的，進而排除選項A、B、D。

7.D本題考查對不當得利要件的理解。思路應先從不當得利的概念開始，不當得利是一方得到利益沒有合法依據，且有損他人。據此，C明顯是要件，D不是其要件，故應選D。

8.B

9.A本題屬于基本知識理解題，考核的知識點是宣告死亡的法律后果。對此知識點的闡述同上題，不再贅述。本題涉及的是宣告死亡和自然死亡時間不一致，而自然人在被宣告死亡后于自然死亡前實施的民事法律行為的效力問題，對此，《民法通則》明確規(guī)定，完全民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效，因此選項A是正確的，其他選項錯誤。

【評注】應熟記有關自然人被宣告死亡后于自然死亡前所實施的民事法律行為的效力方面的法律規(guī)定。

10.C《合同法》第15條規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

11.D《民法典》第541條規(guī)定，撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

12.C根據《民法典》第224條，動產物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。本題中，王某與陳某訂立買賣合同，并交付，所以彩電所有權屬于陳某。

13.A本題考查對人身權主體普遍性的理解。人身權和財產權是每一個民事主體的基本權利，故應當選擇A。

14.B

15.C本題的考核知識點是法定繼承之代位繼承。

16.A

17.D本題屬于基本概念理解記憶題，考核的知識點是人身權的概念和特征。所謂人身權，是指民事主體依法享有的，與其自身不可分離的，沒有直接財產內容的民事權利。從該概念中，就可判斷出選項D是正確的，進而排除了其他選項。由于人身權的特點具有不可轉讓性，因此，人身權既不可有償轉讓，也不可無償轉讓。故選項B、C都是錯誤的；但人身權的損害是可以用金錢賠償的，因此選項A也是錯誤的。

18.D

19.A本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點是債的消滅原因。債的混同是指債權與債務同歸于一人，而使債的關系消滅的事實。《合同法》第106條規(guī)定：“債權和債務同歸于一人的，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。”可見本題中選項A符合題意，是正確的。債的抵銷是指二人互負債務，在對等數額內使各自的債權債務相互消滅的制度。債務免除是指債權人拋棄債權，從而全部或者部分消滅債的關系的單方行為。提存是指由于債權人的原因而無法向其交付債的標的物時，債務人可以將標的物提交給一定的機關保存，從而消滅債權債務關系的一種法律制度。很顯然，選項B、C、D均不符合題意，都是錯誤的。

20.D

21.(1)承擔，因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。(2)應承擔產品的瑕疵致人損害的民事責任。(3)應當，因為燃氣公司和用具廠提供的產品不合格是共同造成賈某損害的原因。

22.不能。依照民法規(guī)定按照當事人雙方的約定應當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中這些繡品只能由李某自己單獨完成。不能。依照民法規(guī)定,按照當事人雙方的約定,應當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中,這些繡品只能由李某自己單獨完成。

23.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔風險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系，因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

24.(1)《繼承法》第二十條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑；立有數份遺囑內容相抵觸的以最后的遺囑為準；自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑第二份遺囑是自書遺囑。根據上述法律規(guī)定孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產并可以指定遺囑執(zhí)行人；公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承；公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人?！独^承法》第三十三條規(guī)定：繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限超過遺產實際價值部分繼承人自愿償還的不在此限；繼承人放棄繼承的對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任?！独^承法》第三十四條規(guī)定：執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應繳納的稅款和債務。因為孫長江的第一份公證遺囑有效所以遺產應當根據第一份遺囑進行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元根據《繼承法》的規(guī)定從被繼承人死亡之時起到遺產分割處理完畢之前首先應當清償被繼承人孫長江的債務然后將剩余的遺產進行分割。如果繼承人不表示放棄繼承而受遺贈人明確表示接受遺贈的話在清償債務后按照第一份遺囑分割遺產。(3)根據《繼承法》第三十三條的規(guī)定孫長江的遺產被分割后其所欠債務應當根據各繼承人和被遺贈人所繼承財產的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔。(1)《繼承法》第二十條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑；立有數份遺囑，內容相抵觸的，以最后的遺囑為準；自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑，第二份遺囑是自書遺囑。根據上述法律規(guī)定，孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產，并可以指定遺囑執(zhí)行人；公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承；公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人?！独^承法》第三十三條規(guī)定：繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務，繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限，超過遺產實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限；繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任?！独^承法》第三十四條規(guī)定：執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應繳納的稅款和債務。因為孫長江的第一份公證遺囑有效，所以遺產應當根據第一份遺囑進行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質，而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元，根據《繼承法》的規(guī)定，從被繼承人死亡之時起到遺產分割處理完畢之前，首先應當清償被繼承人孫長江的債務，然后將剩余的遺產進行分割。如果繼承人不表示放棄繼承，而受遺贈人明確表示接受遺贈的話，在清償債務后，按照第一份遺囑分割遺產。(3)根據《繼承法》第三十三條的規(guī)定，孫長江的遺產被分割后，其所欠債務應當根據各繼承人和被遺贈人所繼承財產的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔。

25.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，某甲因此喪失了對該牛的所有權，某甲與某乙之間沒有形成債的關系，某甲自然也不能以債權人的身份要求某乙返還該牛。

(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權消滅；拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權，某乙有權拒絕返還該牛。

26.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人有權就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后有權就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。

27.(1)楊某和吳某之間的債務關系適用一般訴訟時效期間，根據我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算，本案中，時效期間應從1998年7月27日起計算。時效期間應到2000年7月27日。(2)楊某債務的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應重新計算，所以說到8月7日當吳某主張權利時，他們的債務并未超過兩年訴訟時效期間。

28.(1)無權。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買，屬于婚前財產，不是夫妻共同財產的一部分，所以王某無權參加分割。(2)有權。婚姻法規(guī)定，夫妻對于婚后財產沒有約定的，除了法定的個人特有財產外，都屬于夫妻共同財產。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質依然應歸屬為夫妻共同財產。王某有權利參與分割。(3)郭某無權參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財產，因此郭某沒有權利參與財產分配。(4)沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產歸屬沒有約定，補償請求權的行使就缺乏成立條件，因此王某無權主張補償。

29.本案中甲公司是否構成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質上究竟是要約還是要約邀請。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質上屬于要約邀請而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為對此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構成違約。后果應由A廠自負。本案中，甲公司是否構成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關鍵在于認定甲向A所發(fā)函電在性質上究竟是要約，還是要約邀請。從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構成違約。后果應由A廠自負。解析：區(qū)分各行為的性質，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當事人有無違約，無合同關系的無違約。

30.(1)如胡某沒有書面聲明不愿意恢復與田某的夫妻關系，田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。根據《民法典》第51條的規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機關書面聲明不愿意恢復的除外。(2)本案中，田燕的送養(yǎng)是合法有效的，田某不得要求撤銷收養(yǎng)。《民法典》第52條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，在死亡宣告被撤銷后，不得以未經本人同意為由主張收養(yǎng)行為無效。因為在此期間其配偶是子女現實的唯一的法定監(jiān)護人，送養(yǎng)只能由其配偶決定。

31.(1)構成侵權民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系，因此，構成侵權的民事責任。

(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據《民法通則》、《侵權責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

【解析】首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人，則此情形不構成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅使者承擔一般侵權責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。

因此本案構成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

32.(1)歸丙。因為買賣合同中標的物的所有權自交付時轉移。(2)應該由甲向乙承擔違約責任乙不享有對丙的占有返還權。因為甲乙之間的合同有效乙對甲享有合同請求權現甲無法交付合同的標的物——字畫構成違約應承擔違約責任。同時丙對字畫取得的所有權是合法有效的。(1)歸丙。因為買賣合同中標的物的所有權自交付時轉移。(2)應該由甲向乙承擔違約責任，乙不享有對丙的占有返還權。因為甲乙之間的合同有效，乙對甲享有合同請求權，現甲無法交付合同的標的物——字畫，構成違約，應承擔違約責任。同時丙對字畫取得的所有權是合法有效的。

33.(1)《民法典》第1246條規(guī)定，違反管理規(guī)定，未對動物采取安全措施造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任;但是，能夠證明損害是因被侵權人故意造成的，可以減輕責任。因此，甲的寵物犬被軋死的損失應由甲、乙雙方共同承擔，甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯，屬于“混合過錯”，依法應各自承擔相應的責任。(2)首先，丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴，丁和丙存在運輸合同關系，依據合同，丙應將丁安全送達目的地。其次，丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險，因此造成的損失，應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。

34.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。”根據本條規(guī)定非經利害關系人的申請人民法院不得主動宣告失蹤。本案中雖然王某已經符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒有申請宣告王某失蹤王某的其他利害關系人也沒有申請因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經過公告查找確無下落的可以判決準予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關系來看王某長期不盡夫妻義務不珍惜夫妻感情放棄對子女的養(yǎng)育現在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應當判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。”根據本條規(guī)定，非經利害關系人的申請，人民法院不得主動宣告失蹤。本案中，雖然王某已經符合宣告失蹤的條件，但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟，沒有申請宣告王某失蹤，王某的其他利害關系人也沒有申請，因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到，夫妻一方下落不明已滿二年，且經過公告查找確無下落的，可以判決準予離婚。該案中，王某離家出走已三年多，完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關系來看，王某長期不盡夫妻義務，不珍惜夫妻感情，放棄對子女的養(yǎng)育，現在錢某提出離婚，顯然夫妻感情確已破裂，法院應當判決離婚。

35.(1)不正確?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓。因此本案中，楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件，招牛強為上門女婿，是不正確的。

(2)不正確。對未成年子女的姓名，應由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中，牛強不與妻子協(xié)商，擅自為孩子改姓名，是不尊重楊蘭的表

36.(1)不能得到支持因為根據專利法規(guī)定對專利局作出的實施強制許可使用費的裁決不服的可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴研究所在2001年12月1日提起訴訟時超過了法律規(guī)定的期限因此法院不予支持。(2)設計院的行為已經構成侵權。專利法規(guī)定：取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權無權許可他人實施設計院擅自許可其他單位實施研究所的專利構成對研究所的侵權。(1)不能得到支持，因為根據專利法規(guī)定對專利局作出的實施強制許可使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴，研究所在2001年12月1日提起訴訟時，超過了法律規(guī)定的期限,因此法院不予支持。(2)設計院的行為已經構成侵權。專利法規(guī)定：取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權，無權許可他人實施，設計院擅自許可其他單位實施研究所的專利，構成對研究所的侵權。

37.承擔因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。承擔,因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。

38.五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案因張某等5人是合伙關系所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務都有償還責任都是債務人而且負連帶責任。理由：從事實來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務已經存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的退伙人對原合伙的債務應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定為解決本案提供了法律依據。五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案，因張某等5人是合伙關系，所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務都有償還責任，都是債務人，而且負連帶責任。理由：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務已經存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據。

39.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤銷申請，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

40.《產品質量法》規(guī)定，售出的產品不具備產品應當具備的使用性能而事先未作說明的，或不符合在產品或者其包裝上注明采用的產品標準的，或不符合以產品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況的，銷售者應當負責修理、更換、退貨。

雙方訂立的合同系買賣合同。是一種合同之債。根據《產品質量法》的規(guī)定，它又是一種選擇之債，即消費者在修理、更換、退貨三種之間可以選擇。商店應按消費者的選擇履行。

41.個人所得稅納稅人是在中國境內、境外取得所得的居民和在中國境內取得所得非居民。⑴居民納稅人，是指在中國境內有住所，或者無住所而在在境內居住滿1年的個人。居民納稅人負有全面納稅義務，應就其來源中國境內、境外的全部所得繳納個人所得稅。包括：①在中國境內有住所的個人②在中國境內無住所而在境內居住滿1年的個人⑵非居民納稅人，是指在中國境內無住所又不居住，或者無住所而在中國境內居住不滿1年的個人。非居民納稅人承擔有限納稅義務，僅就其來源與中國境內的所得繳納個人所得稅。

42.訴訟離婚是指夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院依法通過調解或判決解除當事人間的婚姻關系的一種離婚方式。訴訟離婚適用于下列情形：(1)夫妻一方要求離婚，而另一方不同意離婚的。(2)雙方自愿離婚，但就子女撫養(yǎng)、財產分割、債務負擔等問題無法達成一致意見的。(3)雙方都同意離婚，但一方不在國內居住，或下落不明或宣告失蹤，或被勞教、勞改而無法親自去辦理登記離婚的。(4)未辦理結婚登記，而以夫妻名義同居且為法律所承認的事實婚姻的。

43.不安抗辯權，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務合同中，應先履行債務的一方當事人，在后履行一方當事人因財產狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行一方當事人未履行或提供擔保之前，可以拒絕先為履行的權利。其適用條件如下：

(1)適用于有先后履行順序的雙務合同。

(2)后履行債務的一方當事人的債務尚未屆履行期限。

(3)后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況，如經營狀況嚴重惡化；轉移財產抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽等。

(4)后履行債務一方當事人未履行或提供擔保。

44.飼養(yǎng)動物致人損害的民事責任構成要件包括：

(1)須為飼養(yǎng)的動物。即它須為特定的人所有或占有，并對動物具有適當的控制力。飼養(yǎng)的動物在逃逸、迷失期間，原則上仍視為飼養(yǎng)的動物。

(2)須為動物加害。即必須是指基于動物本身的性質(本能行為)所造成的損害。如果是在人的駕馭下造成的損害，則應屬于人的行為，而不是動物造成的損害。

(3)須有損害后果。如被狗咬傷、青苗被損害等。

(4)須損害后果與動物的加害行為之間有因果關系。

在下列情況下，動物的飼養(yǎng)人、管理人可以免除責任：一是受害人有過錯。如逗打他人之犬而遭咬傷等。如果受害人和動物的飼養(yǎng)人、管理人均有過錯，即混合過錯時，應分擔責任。二是第三人的過錯造成損害發(fā)生時，應由第三人承擔民事責任。三是其他抗辯事由。

45.遺囑的變更是指在遺囑訂立后生效以前遺囑人對其內容進行部分修改的行為。遺囑的撤銷是指遺囑人取消原訂立的遺囑或對所訂立的遺囑內容進行全部修改的行為。變更或撤銷遺囑有兩種形式一是明示的變更或撤銷二是推定的變更或撤銷。明示的變更或撤銷是基于被繼承人明確的意思表示的變更或撤銷。但以明示的方式進行的變更或撤銷必須符合法律規(guī)定的程序和要求否則不發(fā)生法律效力。推定的形式是指根據遺囑人的行為法律上推定遺囑人變更或撤銷遺囑的形式。即遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反而使遺囑處分的財產在繼承開始前滅失、部分滅失或所有權轉移的法律上推定遺囑人撤銷或變更遺囑內容。遺囑的變更，是指在遺囑訂立后，生效以前，遺囑人對其內容進行部分修改的行為。遺囑的撤銷，是指遺囑人取消原訂立的遺囑或對所訂立的遺囑內容進行全部修改的行為。變更或撤銷遺囑有兩種形式，一是明示的變更或撤銷，二是推定的變更或撤銷。明示的變更或撤銷是基于被繼承人明確的意思表示的變更或撤銷。但以明示的方式進行的變更或撤銷，必須符合法律規(guī)定的程序和要求，否則不發(fā)生法律效力。推定的形式是指根據遺囑人的行為，法律上推定遺囑人變更或撤銷遺囑的形式。即遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反，而使遺囑處分的財產在繼承開始前滅失、部分滅失或所有權轉移的，法律上推定遺囑人撤銷或變更遺囑內容。

46.(1)概念：宣告死亡是指自然人失蹤達到法定期間經利害關系人申請由人民法院推定并宣告其死亡結束其以生前住所地為中心之一切民事法律關系的一種法律制度。(2)宣告死亡的要件：第一受宣告人處于持續(xù)下落不明狀態(tài)即處于失蹤狀態(tài)。第二失蹤達到法定期限。普通情形法定期限為4年從失蹤人音訊消失的次日起算；戰(zhàn)爭期間下落不明的則從戰(zhàn)爭結束之日起計算。特殊情況為2年即因為意外事故下落不明的從事故發(fā)生之日起計算經有關機關證明難以生還的從事故發(fā)生當日起算。第三經利害關系人申請。死亡宣告的申請利害關系人有順序限制前順序人不申請死亡宣告的后順序人不得申請。前順序人申請失蹤宣告而后順序人申請死亡宣告的法院應當宣告失蹤。申請宣告死亡的利害關系人的順序是：配偶；父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其他有民事權利義務關系的人。第四由法院宣告。法院在作出死亡宣告之前應當進行公告公告的期間普通情形為1年；特殊情況為3個月。(3)宣告死亡的法律后果。被宣告死亡的人判決中未確定死亡日期的判決宣告之日為其死亡的日期宣告死亡發(fā)生與自然死亡同樣的法律后果：對被宣告死亡人的債權債務進行清理繼承開始；被宣告死亡人與其配偶的婚姻關系自死亡宣告之日起消滅；其子女可以被他人依法收養(yǎng)。(1)概念：宣告死亡，是指自然人失蹤達到法定期間，經利害關系人申請，由人民法院推定并宣告其死亡，結束其以生前住所地為中心之一切民事法律關系的一種法律制度。(2)宣告死亡的要件：第一，受宣告人處于持續(xù)下落不明狀態(tài)，即處于失蹤狀態(tài)。第二，失蹤達到法定期限。普通情形法定期限為4年，從失蹤人音訊消失的次日起算；戰(zhàn)爭期間下落不明的，則從戰(zhàn)爭結束之日起計算。特殊情況為2年，即因為意外事故下落不明的，從事故發(fā)生之日起計算，經有關機關證明難以生還的，從事故發(fā)生當日起算。第三，經利害關系人申請。死亡宣告的申請利害關系人有順序限制，前順序人不申請死亡宣告的，后順序人不得申請。前順序人申請失蹤宣告而后順序人申請死亡宣告的，法院應當宣告失蹤。申請宣告死亡的利害關系人的順序是：配偶；父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其他有民事權利義務關系的人。第四，由法院宣告。法院在作出死亡宣告之前應當進行公告，公告的期間普通情形為1年；特殊情況為3個月。(3)宣告死亡的法律后果。被宣告死亡的人，判決中未確定死亡日期的，判決宣告之日為其死亡的日期，宣告死亡發(fā)生與自然死亡同樣的法律后果：對被宣告死亡人的債權債務進行清理，繼承開始；被宣告死亡人與其配偶的婚姻關系自死亡宣告之日起消滅；其子女可以被他人依法收養(yǎng)。

47.締約過失責任是指當事人一方因于締約之際具有過失導致合同不成立、無效或被撤銷并致另一方信賴利益受損而對他方承擔的損害賠償責任。其構成要件為：(1)須存在合同不成立、無效或被撤銷的事實；(2)須當事人一方有過失即對合同不成立、無效或被撤銷具有主觀過錯；(3)須他方遭受損失即他方由于合同不成立、無效或被撤銷而遭受財產損失；(4)須他方所受損失與一方之過失行為之間有因果關系；(5)須發(fā)生于合同訂立階段。締約過失責任是指當事人一方因于締約之際具有過失，導致合同不成立、無效或被撤銷，并致另一方信賴利益受損，而對他方承擔的損害賠償責任。其構成要件為：(1)須存在合同不成立、無效或被撤銷的事實；(2)須當事人一方有過失，即對合同不成立、無效或被撤銷具有主觀過錯；(3)須他方遭受損失，即他方由于合同不成立、無效或被撤銷而遭受財產損失；(4)須他方所受損失與一方之過失行為之間有因果關系；(5)須發(fā)生于合同訂立階段。

48.(1)免除發(fā)生債務絕對消滅的效力。免除全部債務時，全部債務絕對消滅；免除部分債務時,部分債務消滅。(2)因免除使主債務消滅,故其從債務,如利息債、擔保債等，也隨之歸于消滅。但保證債務的免除不影響被擔保債務的存在。(3)免除不得損害第三人的合法權益，否則免除無效。

49.第一，遺囑人須具有完全民事行為能力。無民事行為能力人、限制民事行為能力人所立的遺囑無效。

第二，遺囑須是遺囑人的真實意思表示。不符合遺囑人真實意思的遺囑(如受脅迫、欺騙所立遺囑)無效；偽造的遺囑、被篡改的遺囑內容無效。

第三，遺囑的內容須合法。遺囑中處分國家的、集體的或者他人所有的財產的，遺囑的內容須合法。遺囑未為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要遺產份額的，處分應保留必要份額的部分內容無效。

第四，遺囑的形式須符合法律要求。除在危急情況下外，不得立口頭遺囑。代書遺囑、口頭遺囑、錄音遺囑，都應當有兩個以上的見證人在場見證。

50.相鄰關系是指兩個或兩個以上相互毗鄰不動產的所有人或使用人因行使不動產的所有權或者使用權而發(fā)生的權利義務關系。相鄰關系的法律特征主要在于：(1)相鄰關系的主體是兩個或者兩個以上的人;(2)相鄰關系的發(fā)生是基于兩個或者兩個以上的民事主體的不動產相互毗鄰;(3)相鄰關系的內容是一方當事人為了行使自身的不動產權利需要對方提供便利對方有必要接受這些限制。解析：本題的考點是相鄰關系的概念和特征。相鄰關系有三個要素：一是當事人須為不動產的所有人或者使用人;二是當事人之間須有不動產相互毗鄰的客觀事實;三是須相鄰不動產所有人或使用人之間依據法律規(guī)定為對方實現不動產權利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能夠表述相鄰關系的概念的基礎上，從這三個要素出發(fā)，就能概括出其特征。[錯誤防范]注意掌握相鄰關系和地役權的區(qū)別：相鄰關系依據法律的規(guī)定發(fā)生，當事人按照法律的規(guī)定享有權利、承擔義務;地役權由當事人雙方簽訂地役權合同而發(fā)生，雙方的權利義務由合同約定;相鄰關系須有因不動產相互毗鄰而必須為對方提供方便的客觀事實，而地役權則以需役地和供役地的客觀存在為必要。

51.民法調整的財產關系具有以下特點：

(1)主體處于平等地位，即財產法律關系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關系。

(2)當事人意思表示自由，即財產法律關系的參加者之間發(fā)生的財產關系，必須堅持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則，即當事人之間發(fā)生財產關系時，必須按照互惠互利、等價有償的原則進行，即獲得財產利益應支付相應對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調整的財產關系包括財產歸屬關系和財產流轉關系。因具有金錢價值的物質資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關系，是基本的財產歸屬關系；財產流轉的基本內容是商品交換關系，其表現形式有商品買賣關系、貨幣借貸關系、貨物運送關系、物品保管關系以及知識產權轉讓關系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點是財產關系的特點。民法調整財產關系，但并非所

有的財產關系都由民法來調整。民法只調整平等主體之間的財產關系，這種財產關系所具有的特點在答案要點中已明確，在此不贅述。

52.自物權就是所有權，是指所有人對自己的財產進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產生的基礎和根據，他物權是財產所有人行使其所有權的必要方式，是財產所有權的權能和財產所有人分離的結果，他物權與自物權有著密切的聯系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物；自物權是完全物權，權利人可以行使法律所允許的各種權能，他物權則是限制物權，權利人行使權利除受法律限制外，還要受到來自財產所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產所有權有關的財產權，包括自然資源的使用收益權、承包經營權、經營權，以及采礦權等。

53.(1)不構成要約。理由：要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由：要約的構成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構成違約。

54.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經被代理人追認可以產生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

55.雙務合同履行中的抗辯權是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利是合同效力的體現為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括：(1)同時履行抗辯權：①由同一雙務合同產生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權，是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利，是合同效力的體現，為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括：(1)同時履行抗辯權：①由同一雙務合同產生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。

56.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當地完成合同義務的行為是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內容。表現在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據;合同的移轉是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數量、質量由適當的主體在適當的履行期限、履行地點以適當的履行方式全面完成合同義務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的使實際履行對權利人已失去意義或不必要;標的質量不符合合同要求權利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為權利的實現需要義務人的合作義務的履行也需要權利人的幫助。只有債務人的給付行為沒有債權人的受領給付合同的內容仍難實現?？梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為,從而使合同目的得以實現。合同履行,是當事人在整個實施合同過程中,全面、適當地完成合同義務的行為,是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內容。表現在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據;合同的移轉是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數量、質量,由適當的主體在適當的履行期限、履行地點,以適當的履行方式,全面完成合同義務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中,要實際履行標的,不能用其他標的代替原合同的標的,也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同,當標的物滅失時,實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的,使實際履行對權利人已失去意義或不必要;標的質量不符合合同要求,權利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為,權利的實現需要義務人的合作,義務的履行也需要權利人的幫助。只有債務人的給付行